Wyrok KIO KIO 1015/17

Treść dokumentu

Pobierz PDF

Sygn.akt:KIO 1015/17

WYROK

zdnia12czerwca2017r.

KrajowaIzbaOdwoławcza- wskładzie:

Przewodniczący:JolantaMarkowska

LubomiraMatczuk-MazuśAgataMikołajczyk

Protokolant:AdamSkowroński

porozpoznaniunarozprawiew dniu6czerwca2017r.wWarszawieodwołaniawniesionegodoPrezesaKrajowejIzbyOdwoławczejwdniu22maja2017r.przezwykonawcę:INSTALKRAKÓWS.A.,ul.KonstantegoBrandla1,30-732Krakówwpostępowaniuprowadzonymprzezzamawiającego:TAURONWytwarzanieS.A.,ul.Promienna51,43-603Jaworzno(NoweJaworznoGrupaTauronSp.zo.o.ul.Energetyków15,43-603Jaworzno),

przyudzialewykonawcy:OMISS.A.,ul.Kołobrzeska8,07-401Ostrołękazgłaszającegoprzystąpieniedopostępowaniaodwoławczegopostroniezamawiającego,

1.oddalaodwołanie,


orzeka:

2.kosztamipostępowaniaobciążawykonawcę:INSTALKRAKÓWS.A.,ul. Konstantego Brandla1, 30-732Kraków, i:

1)zaliczawpoczetkosztówpostępowaniaodwoławczegokwotę2000000gr(słownie:dwadzieściatysięcyzłotychzerogroszy)uiszczonąprzezwykonawcę:INSTALKRAKÓWS.A.,ul.KonstantegoBrandla1,30-732Krakówtytułemwpisuododwołania,

2)zasądzakwotę371610gr(słownie:trzytysiącesiedemsetszesnaściezłotychdziesięćgroszy)odwykonawcy:INSTALKRAKÓWS.A.,ul.KonstantegoBrandla1,30-732Krakównarzeczzamawiającego:TAURONWytwarzanieS.A.,ul.Promienna51,43-603Jaworzno,(NoweJaworznoGrupaTauronSp.zo.o.ul.Energetyków15,43-603Jaworzno)stanowiącąkosztyponiesioneztytułuwynagrodzeniapełnomocnikaidojazdunaposiedzenie.

Stosowniedoart.198ai198bustawyzdnia29stycznia2004r.-Prawozamówieńpublicznych(Dz.U.z2015r.,poz.2164zezm.)naniniejszywyrok-wterminie 7 dnioddniajegodoręczenia-przysługujeskargazapośrednictwemPrezesaKrajowejIzbyOdwoławczejdoSąduOkręgowegowKatowicach.

………………………………

………………………………

………………………………

Sygn.akt:KIO 1015/17

Uzasadnienie

Zamawiający,NoweJaworznoGrupaTauronSp.zo.o.zsiedzibąwJaworznie,jakospółkawydzielonazTAURONWytwarzanieS.A.,wdrodzesukcesjiuniwersalnejprowadzipostępowanieoudzieleniezamówieniapublicznegowtrybienegocjacjizogłoszeniemnawykonaniezadaniapn.:„Zaprojektowanieorazkompleksowewykonanie,uruchomienie,przeprowadzenieruchupróbnegoorazprzekazaniedoeksploatacjiestakadrurociągów,siecicieplnejiparowej,siecikablowejorazmagazynuwodoruw ramachprojektuBudowanowychmocywtechnologiachwęglowychwTAURONWytwarzanieS.A.-budowablokuenergetycznegoomocy910MWnaparametrynadkrytycznewTAURONWytwarzanieS.A.OddziałElektrowniaJaworznoIIIwJaworznie".OgłoszenieozamówieniuzostałoopublikowanewDziennikuUrzędowymUniiEuropejskiejwdniu17.03.2016r.podnumerem2016/S054-090909.

Wdniu11maja2017r.Zamawiającyprzekazałwykonawcominformacjęowyborzenajkorzystniejszejoferty.ZamawiającydokonałwyboruofertyzłożonejprzezwykonawcęOMISS.A. zsiedzibąwSiedlcach.

WykonawcaInstalKrakówS.A.,zsiedzibąwKrakowiewniósłodwołanie,zarzucającnaruszenieprzezZamawiającegoprzepisówustawyzdnia29stycznia2004r.-Prawozamówieńpublicznych(Dz.U.z2015r.,poz.2164zezm.)wbrzmieniuobowiązującymprzednowelizacjąwprowadzonąustawązdnia22.06.2016r.ozmianieustawy-Prawozamówieńpublicznych orazniektórychinnychustaw,zwanejdalej„Pzp”, awszczególności:

-art.24ust2pkt2Pzpwzwiązkuzart.91ust1Pzp,poprzezzaniechaniewykluczeniawykonawcyOMIS zpostępowania izaniechanieodrzucenia jego ofertypomimo,żewykonawcanieprzedłużokresuzwiązaniaofertąorazzuwaginawniesieniewadiumzuchybieniemwyznaczonegoprzezZamawiającegoterminu,

-art.8ust.1,2,3iart.96Pzpwzwiązkuzart.11ust.4ustawyozwalczaniunieuczciwejkonkurencji(dalej„uznk”),tj.zasadęjawnościpostępowania,poprzezzaniechanieudostępnieniaOdwołującemupełnejtreścizłożonychprzezOMISwyjaśnieńwzakresiecenyoferty,pomimo,żewykonawcaniewykazał,żezastrzeżoneinformacjestanowiątajemnicęprzedsiębiorstwaorazzaniechanieudostępnieniastronod8do10tychwyjaśnień,pomimo,żeOMISoświadczył,żetylkostronyod4do7ww.wyjaśnieństanowiątajemnicęprzedsiębiorstwa;

-art.89ust.1pkt2orazart.89ust.1pkt6Pzpwzwiązkuzart.91ust.1Pzp,poprzezzaniechanieodrzuceniaofertyOMISpomimo,żetreśćofertynieodpowiadatreściSIWZorazzawieraędywobliczeniuceny;

-art.89ust.1pkt4iart.90ust.3Pzpwzwiązkuzart.91ust.1Pzp,poprzezzaniechanieodrzuceniaofertyOMISpomimo, żezłożona ofertazawierarażąco niskącenę;

-art.89ust.1pkt2orazart.87ust2pkt3wzwiązkuzart.87ust.1iart.91ust1Pzp,poprzezzaniechanieodrzuceniaofertyOMIS,chociażtreśćofertynieodpowiadatreściSIWZorazpoprzeznieuprawnionąpoprawęww.ofertywzakresieędówwRamowymHarmonogramieRealizacjiUmowy(RHRU),któreZamawiającyędniezakwalifikowałjakoinneomyłkipolegającenaniezgodnościtreściofertyztreściąSIWZ,czymdopuściłsięniedozwolonychnegocjacjitreścioferty,nacoOMISwyraziłzgodę,doprowadzająctymsamymdozmianytreścizłożonejoferty;

-art.89ust.1pkt2orazart.87ust.2pkt3wzwiązkuzart.91ust1Pzp,poprzezzaniechanieodrzuceniaofertyOMISpomimo,żetreśćtejofertynieodpowiadatreściSIWZ,gdyżnieuwzględniacałegozakresuprzedmiotuzamówieniawymaganegowSIWZ;

-art.7wzwiązkuzart.91ust1Pzp,poprzezwybórofertyOMIS,którapowinnazostaćodrzucona,przezco Zamawiającyniezapewniłw postępowaniuzachowaniauczciwejkonkurencji i równego traktowaniawykonawców.

Odwołującywniósł o uwzględnienieodwołania i nakazanieZamawiającemu:

-unieważnieniaczynnościwyborunajkorzystniejszejoferty,

-udostępnieniaOdwołującemucałejtreściwyjaśnieńzłożonychprzezOMISpismemzdnia18.04.2017r.,dotyczącychsposobuobliczeniacenyofertywrazzewszystkimizałącznikami,awprzypadkubrakukutemupodstaw,nakazanieudostępnieniaOdwołującemustronod8do10ww.wyjaśnieńwrazzzałącznikamiprzywołanyminatychstronach,

-powtórzeniaczynnościbadaniai oceny ofert orazwykluczeniaOMIS z postępowaniai odrzuceniaww.oferty,

-wyboruofertyOdwołującegojakonajkorzystniejszej.

Odwołującywyjaśnił,żeposiadaintereswewniesieniuodwołaniabowiemuwzględnienieodwołaniaiwykluczenieOMISzpostępowaniaorazodrzucenietejoferty,spowodujewybórofertyOdwołującego, jako najkorzystniejszej.

Zarzutnaruszeniaart.24ust2pkt 2 Pzp w związku zart. 91ust. 1 Pzp,poprzezzaniechaniewykluczeniawykonawcyOMIS zpostępowania izaniechaniaodrzucenia jego ofertypomimo,żewykonawcanieprzedłużokresuzwiązaniaofertąorazwniósłwadiumzuchybieniemwyznaczonegoterminu.

Odwołującywskazał,żepismemzdnia10kwietnia2017r.ZamawiającywezwałwykonawcęOMISdoprzedłużeniaterminuzwiązaniaofertąiprzedłużeniaważnościwadiumwterminiedo14kwietnia2017r.Pismemzdnia11kwietnia2017r.Zamawiającypoinformowałwykonawców,wtymOMIS,oszczegółachwydzieleniazdniem3kwietnia2017r.spółkiNoweJaworznoGrupaTauronSp.zo.o.zTauronWytwarzanieS.A.Wdniu

12kwietnia2017r.wykonawcaOMISzłożspółceTauronWytwarzanieS.A.oświadczenieowyrażeniuzgodynaprzedłużenieokresuzwiązaniaofertąwrazzaneksemnr1doubezpieczeniowejgwarancjizapłatywadium.AneksemtymOMISniewprowadziłzmianyZamawiającego zTauronWytwarzanieS.A.naNoweJaworznoGrupaTauronSp. zo.o.

Dopierowdniu18kwietnia2017r.wykonawcaOMISzłożAneksnr2dogwarancjizapłatywadium,wktórymjakobeneficjentawskazałZamawiającego-NoweJaworznoGrupaTauronSp.zo.o.OMISnieprzedłożjednakoświadczeniaowyrażeniuzgodnynaprzedłużenieterminuzwiązaniaofertąZamawiającemu-NoweJaworznoGrupaTauronSp.zo.o.

Powołującsięnaorzecznictwo,Odwołującypodniósł,żewybórnajkorzystniejszejofertymusinastąpićwterminiezwiązaniaofertą.Wybóroferty,którejterminzwiązaniaupłynął,pozostajewsprzecznościzzasadąuczciwejkonkurencjiirównegotraktowaniawykonawcówwyrażonąwart.7ust.1Pzp(takmiędzyinnymiwyrokSOwŁodzizdnia21września2012r.,XIIIGa392/13,LEXnr1721012,orazwyrokiKIO:zdnia31stycznia2013r.,KIO109/13;zdnia19kwietnia2013r.,KIO776/13;zdnia27sierpnia2014r.,KIO1669/14).

Odwołującywskazał,żeskutkiwygaśnięciaterminuzwiązaniaofertątrzebarozpatrywaćnietylkoprzezpryzmatprzepisówustawyPzp,lecztakżeprzezodesłaniezawartewart.14Pzp.doprzepisówk.c.,wtymart.66k.c.,wświetlektórego,stanzwiązaniaofertąjestkonstruktywnymelementemoświadczeniawolizmierzającegodozawarciaumowywsprawiezamówieniapublicznego.Upływterminuzwiązaniaofertąpowodujejej wygaśnięcie,wobecczegoniesposóbw takiej sytuacjimówićw ogóleoofercie,jakowiążącymoświadczeniuwoliogotowościdozawarciaumowynaokreślonychwoferciewarunkach.

SpółkaOMISwprzedmiotowympostepowaniuniedokonałaprzedłużeniaterminuważnościoferty,gdyżoświadczeniezdnia12kwietnia2017r.złożyłapodmiotowiniebędącemujużZamawiającym.Wwynikuwydzielenia,zdniem3kwietnia2017r.,ZamawiającymstałasięspółkaNoweJaworznoGrupaTauronSp.zo.o.,itotejspółceOMISwinienbyłzłożyćww.oświadczenie.ZłożenieoświadczeniaspółceTauronWytwarzanieS.A.podaciewydzielenianieodnosiskutkuwzględemNoweJaworznoGrupaTauronSp. zo.o.

Zarzutnaruszeniaart. 8 ust. 1,2,3 i art. 96Pzpw związkuzart. 11ust4 ustawyo zwalczaniunieuczciwejkonkurencji:

a)poprzeznieudostępnienieOdwołującemupełnejtreściwyjaśnieńOMISwzakresiesposobuwyliczeniacenyzdnia18kwietnia2017r.,mimonieskutecznegozastrzeżeniainformacjijakotajemnicyprzedsiębiorstwa,

b)poprzeznieudostępnienieOdwołującemustronodnr8do10wyjaśnieńOMISz18kwietnia2017r.,pomimooświadczeniawykonawcy,żejedyniestronyodnr4donr7ww.wyjaśnień stanowiątajemnicęprzedsiębiorstwa.

Zamawiającywdniu12maja2017r.udostępniłOdwołującemuprotokółpostępowania,zktóregowynika,żeZamawiającypismemzdnia12kwietnia2017r.wezwałOMISdozłożeniawyjaśnieńwzakresiesposobuwyliczeniacenyoferty.Wykonawcazłożwyjaśnieniapismemzdnia18kwietnia2017r.ZamawiającynieudostępniłOdwołującemuzłożonychprzezOMISwyjaśnieńwcałości,albowiemwykonawcazastrzegłtreśćwyjaśnieńjako tajemnicęprzedsiębiorstwa.OMISzłożwyjaśnieniana12stronachwrazzzałącznikaminr1-8.ZamawiającyudostępniłOdwołującemustronyod1do4,treśćostatniegoakapituzestrony10 (4 linijkitekstu),strony11-12orazzałączniki1,4,6i 7.

ZgodniezugruntowanąliniąorzecznicząKIO,wykonawcawinienprzedstawićszczegółoweuzasadnieniezastrzeżeniainformacjijako tajemnicyprzedsiębiorstwa.Wstosunkudoskładanychprzezwykonawcęwpostępowaniu(poterminieotwarciaofert)dokumentów,wyjaśnień,uzupełnieńetc.należyperanalogiamstosowaćregułypostępowaniawyrażone wart.8ust. 3 Pzp.

Przepisart.8ust.1Pzpstanowi,żepostępowanieoudzieleniezamówieniapublicznegojestjawne,atymsamymcałąofertawinnabyćjawna.Zgodniezart.96ust.3Pzpjawnyjestprotokółpostępowaniawrazzzałącznikami(oświadczenia,zawiadomieniaorazinnedokumentyi informacjeskładaneprzezzamawiającego i wykonawców-art.96ust.

2Pzp).Załącznikidoprotokołuudostępniasiępowyborzeofertynajkorzystniejszej.Odzasadyjawnościpostępowaniaprzepisart.8ust.2Pzpwprowadzawyjątek,tj.możliwośćograniczeniadostępudoinformacjizwiązanychzpostępowaniemwprzypadkachokreślonych wustawiePzp.Takiprzypadekzostałokreślonywart.8 ust.3 Pzp.

Jeżeliwykonawcazastrzegł,żepewneinformacjeniemogąbyćujawnione,jakostanowiącetajemnicęprzedsiębiorstwa,toZamawiającywiniendokonaćocenyskutecznościipoprawności„wykazania”,żeinformacjetestanowiątajemnicęprzedsiębiorstwa.Jeżeliwykonawcaniewykazał(nieudowodnił),żezastrzeżoneinformacjestanowiątajemnicęprzedsiębiorstwa,toinformacjetakieniepodlegająochronie.Stanowiskodotyczącekonieczności„wykazania”,żezastrzeżoneInformacjestanowiątajemnicęprzedsiębiorstwajestmocnougruntowaneworzecznictwieKIO,np.wwyrokuKIOzdnia2marca2015r.sygn.aktKIO279/15,wyrokuzdnia2marca2015sygn.aktKIO291/15,wyrokuzdnia3kwietnia2015r.sygn.aktKIO561/15,wyrokuzdnia25stycznia2016r.sygn.aktKIO34/16,atakżewyrokzdnia23marca2017r.osygn.aktKIO421/17.Nieulęgawątpliwości,żetowykonawcaobowiązanyjestwykazać(udowodnić),żeinformacjeistotniestanowiątajemnicęprzedsiębiorstwa,przyczymbraktakiegowykazania(udowodnienia)obligujezamawiającegodoudostępnieniazastrzeżonychinformacji.

WykonawcaOMISniedokonałskutecznegozastrzeżeniatajemnicyprzedsiębiorstwa.Ograniczyłsiębowiemjedyniedowskazaniaart.8ust3Pzporazprzesłanekzart.11ust4uznk,jakrównieżprzytoczeniaogólnikowychstwierdzeń,żestanowiąonetajemnicęprzedsiębiorstwa,sąskierowanewyłączniedoZamawiającegoinieujawnionedowiadomościpublicznej,sątoinformacjetechniczne,technologiczne,organizacyjneorazinneposiadającewartośćgospodarczą,któreobrazująjegozobowiązaniawzględemkontrahentów,dotycząwierzytelnościoraz odnosząsiędoinwestycjiorazoszczędności.

Wykonawcapoinformował,żepodjąłszeregdziałańmającychnaceluzachowaniepoufnościinformacjiprzedstawionychwwyjaśnieniach,zawężająctodowprowadzeniaklauzulipoufnościwumowachzpracownikami-przyczym-wżadnymzzałącznikówniemożnadoszukaćsięumowyzpracownikami.OMISniewykazałzatempodjęciadziałańzmierzającychdozachowaniadanychinformacjijakopoufnych.Odwołującywskazałwtymmiejscujakoprzykładwłasnedziałaniapodejmowaneprzyskładaniuzastrzeżeniatajemnicyprzedsiębiorstwa.

OMISuzasadniłzastrzeżenietajemnicyprzedsiębiorstwam.in.,poprzezpowołaniesięnainformacjeowspółpracującychznimpodwykonawcach,przyczymtainformacjajestpowszechnieznana,gdyżOMISwtreściformularzaofertynastronach4I5podałnazwyswoichpodwykonawców.

JakwynikazpowyższegoOMISniewykazał,żeinformacjezawartewwyjaśnieniachzdnia18kwietnia2017r.stanowiątajemnicęprzedsiębiorstwa.Zważywszynazakreszastrzeżenia,jegocelemjestwrzeczywistościutrudnienieweryfikacjiprawidłowościdanychprzezinnychwykonawców,anieochronatychdanych.Takiedziałanienależyuznaćzaniedopuszczalnezpunktu widzeniaprzepisuart.8 ust3 Pzp.Odwołującywskazał,żezłożoneprzezOMISwyjaśnieniasąkluczowedlacałościpostępowania,gdyżdotycząsposobuwyliczeniaceny,azatempowinnybyćjawne,abyinniwykonawcymoglizweryfikować,czywyjaśnieniatewrazzzałączonymidowodamipotwierdzają,żeofertaniezawierarażąconiskiejceny.

Ponadto,wykonawcaOMISw wyjaśnieniachz dnia18kwietnia2017r. podał,żezastrzeżeniepoufnościobejmujeinformacjezawartew treści złożonegopisma.Wwyjaśnieniachnastr.11,OMISoświadczył,żejedyniestronyod4do7wyjaśnieńsąpoufneistanowiątajemnicęprzedsiębiorstwa,azatemZamawiający,udostępniającOdwołującemuwdniu12maja2017r.wyjaśnieniaOMIS,winienrównieżudostępnićcałestronyod8do10,podczasgdypozostawiłonjakotajnestronyod5do10,zawyjątkiemostatnich4 linijektekstu zestronynr 10.

Zarzutnaruszeniaart.89ust.1pkt2orazart.89ust.1pkt6wzwiązkuzart.91ust1Pzp,

odrzucona,gdyżjejtreśćnieodpowiadatreściSIWZ,jakrównieżzawieraądwobliczeniuceny.

ZgodniezwymogamizawartymiwZałącznikunr3doUmowy„HarmonogramRzeczowo-Finansowy"(„HRF")iwzoremHRF,każdywykonawcawinienzłożyćwofercieHRF,wktórymnależałopodaćwartościnettowPLNposzczególnychEtapówRealizacji.

„HRFmusibyćzgodnyzzapisamiparagrafu4UmowyiZałącznikanr6,atakżemusizawieraćwymienioneniżejkluczoweetapyRealizacjiUmowy."

WykonawcaOMISzałączyłdoofertyHarmonogramRzeczowo-Finansowy,wktórympodałwartościnetto poszczególnychEtapówRealizacjiniew polskich złotych,alewprocentach,costanowinaruszenieart.89ust.1pkt2Pzp.TensposóbprezentacjiwartościposzczególnychEtapówRealizacjijestniezgodnyzwymogiemSIWZiniepodlegapoprawiewtrybieart.87ust2pkt3Pzp,gdyżZamawiającymusiałbyprzeliczyćprocentypodane wkolumnie4 HRFnawartości wpolskichzłotych.

GdybyjednakZamawiającydokonałtakiego przeliczenia(przyuwzględnieniu,żecenaofertowanetto OMISwynosząca29.870.000,00PLNstanowi100%)iprzyporządkowałposzczególnepozycjezHRFwyrażonew%orazprzeliczyłjenapolskiezłote,tootrzymałby:a/dlapozycji33HRF(0,05%)wartość14.935netto,b/dlapozycji34HRF(0,05%)wartość14.935netto,c/dlapozycji35HRF(0,03%)wartość8.951netto,didlapozycji29HRF(0,02%)wartość5.974netto,e/dlapozycji30HRF(0,02%)wartość5.974netto,f/dlapozycji31HRF(0,03%)wartość8.961netto.Otrzymanewwynikutakiego przeliczeniakwotybyłybyniezgodne ztreściąofertyOMISbowiem:

Ada/Pozycja33HRFwofercieOMISto „PrzekazanieZamawiającemuprawmajątkowychdoDokumentacjiWykonawcyiprawmajątkowychdowykonywaniaautorskichprawzależnychdoutworówwykonywanychdlaZamawiającego",coodpowiadapkt2aFormularzaoferty-

„wynagrodzeniezaprzeniesienieprawmajątkowychdoDokumentacjiWykonawcyokreślonejw§7UmowyzaprzekazaneprawadowykonywaniaautorskichprawzależnychdoutworówwykonanychdlaZamawiającego".WartośćprzyporządkowanaprzeniesieniuprawmajątkowychwyliczonaprzezZamawiającegozww.proporcjiiwynosząca14.935byłabyinnaodwartościpodanejwpkt 2aFormularzaoferty, która wynosi201000zł.

Adb/Pozycja34HRF w ofercieOMIS to „UdzielenieZamawiającemuniewyłącznychlicencjilubsublicencjinaczasnieoznaczony,wtymniewyłącznychlicencjilubsublicencjinaczasnieoznaczonydoDokumentacjiWykonawcyiprzekazanieprawdowykonywaniaautorskichprawzależnychdoutworówwykonanychdlaZamawiającego”,coodpowiadapkt2bFormularzaoferty-„wynagrodzeniezaudzielenieniewyłącznychlicencjilubsublicencjinaczasnieoznaczony,wtymniewyłącznychlicencjilubsublicencjinaczasnieoznaczonydoDokumentacjiWykonawcyizaprzekazaneprawadowykonywaniaautorskichprawzależnychdoutworówwykonanychdlaZamawiającego”.Wartośćprzyporządkowana

udzieleniuniewyłącznychlicencjilubsublicencjidoDokumentacjiWykonawcywrazzprzekazaniemprawdowykonywaniaautorskichprawzależnychwyliczonaprzezZamawiającegozww.proporcjii wynosząca14.935byłabyinnaodwartościpodanejw pkt2bFormularzaoferty, którawynosi22.000zł.

Adc/Pozycja35HRFwofercieto„UdzielenieZamawiającemulicencjilubsublicencjinaczasnieoznaczony,dokorzystaniazesprzedanegonapodstawieUmowyoprogramowaniakomputerowego”,coodpowiadapkt2cFormularzaoferty-„wynagrodzeniezaudzielenieZamawiającemuprzezWykonawcęlicencjilubsublicencjinaczasnieoznaczony,dokorzystaniazesprzedanegonapodstawieUmowyoprogramowaniakomputerowego”.Wartośćprzyporządkowanaudzieleniulicencji lubsublicencjidokorzystaniaz oprogramowaniakomputerowegowyliczonaprzezZamawiającegoz ww.proporcjiiwynosząca8,961byłabyinnaodwartościpodanejprzezOMISwpkt2cFormularzaOferty, którawynosi15.000zł.

Add/Pozycja29HRFwofercieOMISto„ZakończenieszkoleniapersoneluZamawiającego”,coodpowiadapkt2dFormularzaOferty-„wynagrodzeniezaprzeprowadzoneszkoleń”.WartośćszkoleniapersoneluZamawiającegowyliczonaprzezZamawiającegozww.proporcjiiwynosząca5.974byłabyinnaodwartościpodanejprzezOMIS wpkt 2dFormularzaoferty, którawynosi6.500zł.

Jakwynikazpowyższego,podaneprzezOMISwpunktach:2a,2b,2c,2dFormularzaofertywartości są ędne, gdyżwartościwyliczonezproporcjisą inneniżpodaneprzezOMIS.Zamawiającyniebędziemógłdokonaćichpoprawy,gdyżzmieniłbywtensposóbtreśćzłożonejoferty.Gdybyz koleiprzyjąćinnysposóbprzeliczeniaproporcji,amianowicieprzyjąćwartośćpodanąodpowiedniowFormularzuofertyjako%wskazanywHRF,to uległabyzmianiewartośćofertyrozumiana jako100%.

OdwołującywskazałrównieżnaądwFormularzuofertyOMIS,polegającynatym,że0,05%odpowiadającewartościpkt2aFormularzaofertywynosi20.000zł,natomiast0,05%odpowiadającewartościpkt2bFormularzaofertywynosi22.000zł,czyli0,05%mażnewartości.

Dodatkowo,Zamawiającyniebędziemógłrozliczyćtychwyliczonychzędempozycji,gdyżzgodniezzapisamipkt17Załącznika6doUmowy„ZasadyWynagradzania-pozycje:2a,2b,2c,2d,2e,2fofertyOMISrozliczanebędąfakturą VAT. Itaknp.dlapkt17.1

-cytat:„17.JeżeliprzedmiotemfakturyVATbędzieUsługalubDostawa:17.1zaprzekazanieZamawiającemuprzezWykonawcąprawmajątkowychdoDokumentacjiWykonawcyokreślonejw§7UmowyizaprzekazanieprawadowykonywaniaautorskichprawzależnychdoutworówwykonanychdlaZamawiającego-WykonawcamusipodaćwzałącznikudofakturyVAT,jaka kwotaWynagrodzeniaumownegonetto jest

przyporządkowanadotejfakturowanejDostawy;łącznewynagrodzenieWykonawcyztytułuokreślonego wzdaniupierwszymust17jest podane wust7niniejszegoZałącznika”.

Niezgodnościstwierdzone wRamowymHarmonogramieRealizacjiUmowy(dalej„RHRU").Zamawiającyw Załącznikunr12doUmowyRodzajei zakresdokumentacji

Wykonawcy”zawarłwymóg,cyt.:(...)„terminywykonaniaponiższychrodzajówdokumentacjipodaneprzezWykonawcęwZałącznikunr4doUmowymusząbyćtakiesame,jakniżejwpunkcie 1 niniejszegoZałącznika."

WykonawcaOMISwRHRU,stanowiącymZałączniknr4doUmowy,niezgodniezww.wymogiem zaoferowałnastępująceterminyzakończeniawnw.punktachRHRU:

a.Wpkt3.8RHRUdot.DokumentacjijakościowejirejestracyjnejOMISędniepodał,jakoterminzakończeniadatę04.03.2019r.,podczasgdyzgodniezSIWZpowinna to byćdata26.03.2018r.,

b.Wpkt3.4RHRUdot.DokumentacjiTechniczno-RuchowejOMISędniepodał,jakoterminzakończeniadatę15.02.2019r.,podczasgdyzgodniezSIWZ,powinna to byćdata09.03.2018r.,

c.wpkt3.5RHRUdot.InstrukcjiEksploatacjiEstakadOMISędniepodał,jakoterminzakończenia,datę11.03.2019r.,podczasgdyzgodniezSIWZ powinnatobyćdata09.03.2018r.,

d.wpkt3.7RHRUdot.DostarczeniaWytycznychdoopracowaniaproceduryPomiarówGwarancyjnychOMISędniepodał,jakoterminzakończenia,datę15.03.2019r.,podczasgdyzgodniezwymogamiSIWZpowinnatobyćdata13.02.2019r.,

e.wpkt3.9RHRUdot.dostarczeniaDokumentacjiWykonawczejznaniesionymizmianami„Redcorex",OMISędniepodał,jakoterminzakończenia,datę11.03,2019r.,podczasgdyzgodniezwymogamiSIWZpowinnatobyćdata21.12.2018r.,

cojednoznacznieZamawiającyustaliłwpiśmiezdnia14.03.2017r.orazz28.04.2017r.Zamawiającywpkt1.8„Terminrealizacjiprzedsięwzięcia"SIWZCzęśćB.l(strona10)wymagałdotrzymanianastępującychterminów:

-gotowośćsiecicieplnejnarozruchbloku-najpóźniejwdniu13.07.2018r.,

-gotowośćsieciparowej- najpóźniejwdniu17.04.2018r.,

-gotowośćmagazynuwrazzstacją wodoru -najpóźniejwdniu13.07.2018r.

a.wpkt4.6RHRU„Pracebudowlanekonstrukcjiestakad”OMISpodałdatęzakończeniawdniu30.11.2018r.,azatempoterminiewymaganymnaosiągnięciegotowościsiecicieplnej, sieciparowej, magazynuwodoru.

b.w pkt6.6.2RHRU„MontażelektrykiIAKPIA"OMISpodałdatę28.01.2019r.,czylipo

wymaganymterminienaosiągnięciegotowościsiecicieplnej,sieciparowej,magazynuwodoru.

c.;wpkt 8.4 RHRU„Próbyciśnieniowewszystkichrurociągów"- rozpoczęcie17.04.2016r., azakończenie20.07.2018r.

Wprzypadkuwymaganejgotowościsieciparowejnajpóźniejnadzień17.04.2017r.,OMISdopierowtymdniurozpoczynapróbyciśnieniowerurociągów,którekończąsię3miesiącepoterminiewymaganejgotowościsieciparowej.

Dlawymaganejgotowościsiecicieplnejorazmagazynuistacjiwodoru,próbyciśnienioweOMISkończy7 dnipoterminiewymaganymnaosiągnięciegotowości.

Ponadto,wpozycjach8.12i8.13RHRUpróba720godzinnejnieprzerwanejpracyestakadrurociągów,siecicieplnejiparowej,siecikablowej(traskablowych)orazmagazynuwodoru(jednocześniezruchemcałegobloku)ipróba72godzinnejbezusterkowejpracyestakadrurociągów,siecicieplnejiparowej,siecikablowej(traskablowych)orazmagazynuwodoru(jednocześniezruchemcałegobloku)kończąsię15.03.2019r.Odwołującyzauważył,63żeOMISniemamożliwościpowtórzeniaPróbybezusterkowej72-godzinnejpracywprzypadku,gdybyzostałaonaprzerwana,gdyżzakończenietejPróbywyznaczyłnadzień15.03.2019r., tj.nadzieńpodpisaniaProtokołuPrzekazaniadlacałegoBloku.

Wobecpowyższego,ofertazłożonaprzezOMISwinnazostaćodrzuconanapodstawieart.89ust.1pkt2Pzp,gdyżjejtreśćnieodpowiadatreściSIWZ,jakrównieżnapodstawie89ust.1pkt 6 Pzp, gdyżzawieraędywobliczeniuceny.

Zarzutnaruszeniaart.89ust1pkt4,art90ust3Pzp,poprzezzaniechanieodrzuceniaofertyOMISpomimo, iżofertazawierarażąco niskącenę.

Zamawiającywdniu12.04.2017r.wezwałOMISdozłożeniawyjaśnieńwzakresiesposobuwyliczeniacenyoferty.Wykonawcazłożwyjaśnieniawdniu18kwietnia2017r.,którezostałyzastrzeżone jakotajemnicaprzedsiębiorstwa.

Odwołującywskazał,żeZamawiającymiałprawoskorzystaćzart.90ust.1PzpwzakresiewyjaśnieniasposobuwyliczeniaprzezOMIScenyoferty.Zastosowanietejprocedurypotwierdza,żeZamawiającymiałwątpliwościcodowysokościzaproponowanejceny.Podkreślił,żefakt wezwaniadozłożeniawyjaśnieńtworzydomniemanie,żecenaofertynosiznamionarażąconiskiej,azatemdowódnatwierdzenieprzeciwnespoczywanawykonawcy.Wtymceluwykonawcajestzobowiązanydozłożeniawyjaśnień,którepotwierdzą,żejestmożliweirealnewykonanieprzedmiotuzamówieniazazaproponowanącenę.Wykonawcajestrównieżzobowiązanyzałączyćdowody,któretoudokumentują.

OMISskładającwyjaśnieniawdałsięwpolemikęzZamawiającym,kwestionującwezwaniedozłożeniawyjaśnieńwtrybieart.90ust.1Pzp,cowskazujenabagatelizowanie

wezwaniaipozwalaprzypuszczać,iżOMISniedołożstarannościwpodaniuszczegółowychinformacjiidowodów,ajedyniepoprzestałnaogólnikowychstwierdzeniachorazzałączyłdowody,któreniepotwierdzają,iżzaoferowanaprzezniegocenaniejestrażąconiska.Wyjaśnieniapodzielononasześćczęści:

1.Oszczędnośćmetodywykonaniazamówienia,

2.Wybrane rozwiązaniatechniczne,

3.Wyjątkowosprzyjającewarunkiwykonaniazamówieniadostępnedlawykonawcy,

4.Oryginalnośćprojektu wykonawcy,

5.Kosztypracy,

6.Pomocpublicznaudzielonanapodstawieodrębnychprzepisów.

ZamawiającynieudostępniłOdwołującemutejczęściwyjaśnień,wktórejznajdująsię

„rozwinięcia"ww.tytułów,aleuwzględniającdoświadczenieOdwołującegowpostępowaniachprzetargowych,wtymorganizowanychprzezTauronWytwarzanieS.A.orazopierającsięnatytułachzałącznikówdowyjaśnieńOdwołującyprzedstawiłargumentacjędotezy,żeżnicepomiędzyOdwołującym,aspółkąOMISniesąnatyleistotneżeby uzasadniałyżnicęwcenie ofertwynoszącą3.330.000nettopomiędzyOMISa Odwołującym.

Ad.1„Oszczędnośćmetodywykonaniazamówienia"orazAd.3„Wyjątkowosprzyjającewarunkiwykonaniadostępnedlawykonawcy".

Odwołującywskazał,żeskładającwyjaśnieniacodosposobuobliczeniacenywykonawcamógłsiępowołaćnaswojedoświadczeniewbranżyenergetycznej(elektrownie,elektrociepłownie),wtymnadoświadczeniewyniesionewzwiązkuzrealizacjązadańdlakonkretnychzamawiających.Odwołującyposiadajednakwłasnyzakładprodukcjiprzemysłowejwytwarzającykonstrukcjestalowe,zbiornikiciśnienioweetc.,wtymzgodnezwymaganiamiUrzęduDozoruTechnicznego,własny zakładsprzętu itransportu.

Ważnymelementemwykazaniaoszczędnościgospodarowanialubwyjątkowosprzyjającychwarunkówwykonaniadostępnychwykonawcyjestfaktrealizacjiwtymsamymczasieinnychprojektówwramachdanegozadania,copozwalanawygenerowanieoszczędnościzwiązanychzrozłożeniemkosztówstałychzwiązanychchociażbyzfunkcjonowaniemzapleczabudowynadwielubwięcejbudów,rozłożeniakosztówdojazdównabudowyrealizowanewtymsamymczasiedlategosamegozamawiającego.ItakOdwołujący,składającofertęwprzedmiotowympostępowaniuuwzględniłfakt,iżpewnekosztystałezwiązanezzapleczembudowy,jegoorganizacją,uzbrojeniemwmedia,dojazdami,etc.rozdzielonerównieżnainnąbudowę,tj.zaprojektowanieiwybudowanieStacjiUzdatnianiaWodyiOczyszczalniŚciekówdlapotrzebblokuenergetycznego910MWwElektrowniJaworzno (wdniu28.04.2017r. OdwołującypodpisałumowęzZamawiającym).

OMISwskazałnadoświadczeniewrealizacjipodobnychzadań-jednąrobotęwykonanąjakoczłonekkonsorcjumdlaTauronWytwarzanieS.A.,tj.układrozładunku,składowania1podawaniabiomasydokotła(lata2010-2012)oraztrzyinnerobotybudowlanezawierającewswoimzakresiebudowęestakad.DlaporównaniaOdwołującyprzedstawiłlistęzrealizowanychzadańwanalogicznymokresieorazwskazałnaczteryumowyzawarteobecnie.

DalejOMISwskazałnaposiadaniewłasnej,wyspecjalizowanejkadryinżynieryjno-technicznejprzewidzianejdlarealizacjizamówienia,legitymującejsięstosownymdoświadczeniemorazuprawnieniamibudowlanymi.Analizujączałącznik6„Wykazosób"dowyjaśnień,OdwołującyniezauważistotnychżnicpomiędzypersonelemOMIS,a personelem Odwołującego, któremiałybywpływnażnicęcenowąobuofert.

OMISzałączyłdowyjaśnieńinformacjęzbankuzdnia21.04.2016r.potwierdzającą,iżspółkaposiadabieżącązdolnośćkredytowąwwysokości10mlnorazSprawozdanieFinansowezarok2015,nawykazaniesytuacjifinansowej.DlaporównaniaOdwołującywskazałnaswojąopiniębankowązdnia18.03.2016r.-potwierdzającązdolnośćkredytowąwwysokości125mlnzł.Zauważył,żeOMISpowinienbyłdołączyćaktualnąnadzieńskładaniawyjaśnieńopiniębankowąorazdokumentyopisująceaktualnąsytuacjęspółki.

Odwołującyzauważył,żeposiadawiększemożliwościwzakresieuzyskaniakorzystniejszychrabatówwnegocjacjachzdostawcami,podwykonawcamizuwaginaswojezaangażowanie,doświadczenie,wielkośćiliczbęrealizowanychkontraktów,sytuacjęfinansową(w tymzdolnośćkredytową),a mimo tozaoferowałw postępowaniukwotęwyższąo 3.330.000netto, co potwierdzatezęo rażąconiskiejcenieOMIS.

Odwołującywniósłosprawdzenie,czydowyjaśnieńzdnia18.04.2017r.OMISdołączyłdowodywpostaciofertpodwykonawców/dostawców/usługobiorców.Jeślinie,tozłożonewyjaśnieniapotwierdzają,żezaoferowanaprzezOMIScenajest rażąconiska.

Ad.2.WybranerozwiązaniatechniczneorazAd.4. Oryginalnośćprojektuwykonawcy.

OMISwzałączeniudowyjaśnieńzłoż„Kopieobliczeństatycznychstanowiącychpodstawękalkulacjiprzedmiotowejoferty”,któreniezostałyudostępnioneOdwołującemu.JednakniemożnasiędopatrywaćoryginalnościprojektuOMISwfakcieposiadaniaokreślonejnabudowiestrukturyorganizacyjnejdlategoprojektu.ZdaniemOdwołującego,taorganizacjanietłumaczyżnicy3,33mlnnettowcenieofertyOdwołującegoiOMIS,inieodbiegaodtypowychorganizacjiprzewidzianychdorealizacjizadańwformule„zaprojektujiwybuduj".ZdaniemOdwołującego,OMISniezałączyłdowyjaśnieńszczegółowychwycen,kalkulacjicenowychdlaposzczególnychelementówestakad,rurociągów,konstrukcjiwsporczych,konstrukcjistalowychetc., które winnystanowićdowódnapotwierdzenie,żecenaofertyniejestrażąconiska.

Odwołującywniósłosprawdzenie,czydowyjaśnieńOMISdołączyłdowodywpostaciszczegółowychwycen,kalkulacjicenowych,kosztorysówdlaestakad,rurociągów,konstrukcjiwsporczych,konstrukcjistalowychetc.,wycen,kalkulacjicenowych,kosztorysówdlaposzczególnychzakresówirodzajówrobótJeślinie,toznaczy,żezłożonewyjaśnieniapotwierdzajązaoferowanieprzezOMISrażąconiskiejceny.

Ad.5 Kosztypracy.

OMISprzedłoż„SprawozdanieZ-06 o pracujących,wynagrodzeniach iczasiepracyOMISzarok2016”oraz„Oświadczenie",natomiastnie ma załącznika, którywskazywałbynaprzedstawieniekalkulacjinakładówrobocizny,ilościroboczogodzinprzyjętychdowyceny,wartościroboczogodzinywraznarzutamietc.dlaposzczególnychgruprobotników,nadzoru,kadryinżynieryjno-technicznej.Niemożnauznać,żeSprawozdanieZ-06jestkalkulacjąnakładówrobocizny,wyliczeniemnakładówpracyprzyjętychprzezOMISprzywycenieprzedmiotowegozadania.Niestanowionozatem dowodu,że ofertaniejest rażąconiska.

Ad.6. Pomocpublicznaudzielonanapodstawieodrębnychprzepisów.

Elementpomocypublicznej,wprzypadkugdybybyłaonaudzielonawznacznejwysokościmógłby uzasadnićżnicęcenową3,33mln netto pomiędzyOMIS,aOdwołującym.Odwołującywskazałprzytym,żewykazzałącznikówniewymieniaelementów, które potwierdzałybyfaktudzieleniapomocypublicznejspółceOMIS.

Zarzutnaruszeniaart.89ust,1pkt2orazart,87ust.2pkt3wzwiązkuzart.87ust,1Pzp,poprzeznieodrzucenieofertyniezgodnejzSIWZinieuprawnionąpoprawę5ędówwRamowymHarmonogramieRealizacjiUmowywofercieOMIS,wtrybieart.87ust.2pkt3Pzp,costanowiniedopuszczalnenegocjacjetreścioferty,prowadzącychdozmianyjejtreści.

Pismemz dnia14.03.2017r.Zamawiającyporazpierwszyzawiadomiłodokonanejwtrybieart.87ust.2pkt3PzpczynnościpoprawieniainnychomyłekpolegającychnaniezgodnościofertyOMISzSIWZ.Pismemzdnia15.03.2017r.OMISwyraziłzgodęnadokonaniepoprawy.WwynikutejpoprawyomyłekwRHRU,w4przypadkachzaistniałasytuacja,wktórejdatazakończeniadanegookresubyławcześniejniżdatajegorozpoczęcia.SpółkaOMISwyraziłazgodęnapoprawędatwpkt3.8,3.4,3.5,

3.7 RHRU.

Zamawiającyprzeprowadzającdrugirazczynnośćpoprawyinnychomyłek(pismozdnia11.05.2017r.)usunąłswójądzpierwszejpoprawyomyłek,tj.zmieniłrównieżdatyrozpoczęcia.

Wskazanewyżejczynnościpoprawyomyłek,zdaniemOdwołującego,naruszająprzepisyustawyPzp.

W RHRUwykonawcazobowiązanybyłpodaćdatyrozpoczęciai zakończeniarealizacjiczynności /zadań/zakresów.

1.Wpkt 3.8RHRUdot. Dokumentacjijakościoweji rejestracyjnej,OMISzaoferował:

-rozpoczęcie:12.11,2018r.

-zakończenie:04.03.2019r.

Zamawiającypoprawiłąd i wstawiłjako:

-datęrozpoczęcia -dzień04.12.2017r.

-datęzakończenia -dzień26.03.2018r.

przesuwającook.11miesięcywcześniejzarównodatęrozpoczęcia,jakzakończeniawstosunkudodatzaoferowanychprzezOMIS wzłożonejofercie.

2.Wpkt 3.4RHRUdot. DokumentacjiTechniczno - Ruchowej,OMISzaoferował:

-rozpoczęcie15.01.2019r.

-zakończenie15.02.2019r.

Zamawiającypoprawiłąd i wstawiłjako:

-datęrozpoczęcia -dzień06.02.2018r.

-datęzakończenia -dzień09.03.2018r.,

atymsamymprzesunąłoponad10miesięcywcześniejzarównodatęrozpoczęcia,jakizakończenia wstosunkudodat zaoferowanychprzezOMIS wzłożonejofercie.

3.Wpkt 3.5RHRUdot. InstrukcjiEksploatacjiEstakad, OMISzaoferował:

-rozpoczęcie:15.01.2019r.

-zakończenie:11.03.2019r.

Zamawiającypoprawiłąd i wstawiłjako:

-datęrozpoczęcia -dzień12.01.2018r.,

-datęzakończenia -dzień09.03.2018r.

atymsamymprzesunąłook.1rokwsteczzarównodatęrozpoczęcia,jakizakończeniawstosunkudodat zaoferowanychprzezOMIS.

4.Wpkt3.7RHRUdot.dostarczeniawytycznychdoopracowaniaproceduryPomiarówGwarancyjnych, OMISzaoferował:

-rozpoczęcie:01.03.2019r.

-zakończenie:15.03.2019r.

Zamawiającypoprawiłąd i wstawiłjako:

-jako datęrozpoczęcia -dzień31.01.2019r.

-jako datęzakończenia -dzień14.02.2019r.,

atymsamymprzesunąło1miesiącwsteczzarównodatęrozpoczęcia,jakzakończeniawstosunkudodatzaoferowanychprzezOMIS.

5.W ... pkt .... 3.9 .... RHRU ....... dot. .... dostarczenia ............ Dokumentacji ............ Wykonawczej ............. znaniesionymizmianami„Redcorex", OMISzaoferował:

-rozpoczęcie:10.09.2018r.

-zakończenie:11.03.2019r.

Zamawiającypoprawiłąd i wstawiłjako:

-datęrozpoczęcia -dzień22.06.2018r.

-datęzakończenia -dzień21.12.2018r.,

atymsamymprzesunąłook.3miesiącewsteczzarównodatęrozpoczęcia,jakzakończeniawstosunkudodat zaoferowanychprzezOMIS.

6.W pkt12RHRUdot.okresuwykonaniaPomiarówGwarancyjnych,OMISzaoferował:

-rozpoczęcie:15.03.2019r.

-zakończenie:15.04.2019r.

Zamawiającypoprawiłąd i wstawiłjako:

-datęrozpoczęcia -dzień13.02.2020r.

-datęzakończenia -dzień15.03.2020r.,

atymsamymprzesunąło11miesięcyźniejzarównodatęrozpoczęcia,jakizakończeniawstosunkudodat zaoferowanychprzezOMIS.

OdwołującyprzywołałorzeczenieKIOosygn.aktKIO2372/15,KIO2393/15zdnia18.11.2015r.,którewskazuje,jakwinienpostąpićZamawiający,gdyofertajestzłożonaniezgodniezwymogamiSIWZ.WprzedmiotowympostępowaniuZamawiającypostąpiłodwrotnie,tj.użinstytucjipoprawieniainnychomyłekdopoprawieniaędówwofercieOMIS,wwynikuczegonastąpiłazmianatreścioferty.

Zarzutnaruszeniaart.89ust1pkt2orazart87ust2pkt3Pzp,poprzeznieodrzucenieofertyOMIS,chociażtreśćofertynieodpowiadatreściSIWZ,zuwaginafakt,iżnieuwzględniazakresuwymaganegowSIWZ.

Napodstawieanalizydokumentacjipostępowania,wtymSIWZwstępnego,SIWZkońcowego,jawnejczęściofertywstępnejOMIS,jawnejczęściofertykońcowejOMIS,Odwołującystwierdził,żeprzedmiotofertykońcowejOMISnieodpowiadazakresowiopisanemu wSIWZkońcowym.Odwołującywskazał,żedokumentyedycyjneopracowywaneprzezwykonawcę,złożonewoferciekońcowej,zostałysporządzoneprzywykorzystaniumateriałówpochodzącychzetapuofertywstępnej(technicznej)inapodstawieSIWZwstępnego,co -zwłaszczaw przypadkuZałącznikanr5dooferty,którydocelowomazostaćdołączonydoUmowyjakoZałączniknr2B-oznacza,żeOMISzaoferowałzakrespracnieuwzględniającyzmianwprowadzonychprzezZamawiającegododokumentacjitechnicznejorazdoSIWZkońcowego,wwynikuprzeprowadzonychzewszystkimiwykonawcaminegocjacjitechnicznych.JakoprzykładwskazałZałączniknr3doUmowy(„HarmonogramRzeczowo-Finansowy")- wykorzystanowzórzawartyw SIWZ wstępnym.Zatem,oferta

końcowaOMISopierasięnaSIWZwstępnym,anieSIWZkońcowym,wobecczegowykonawcaniezaoferowałprzedmiotuzgodnegozwymaganiamiZamawiającego.

Odwołującywskazał,żewykonawcymieliobowiązeksporządzićZałączniknr5dooferty,korzystającz wytycznychzawartychw SIWZ,zarównowewstępnejSIWZ,jakiwSIWZkońcowym.WytycznetezostałyzebranewczęściB.3pn.:„Wymaganiaogólneodnośniezawartościczęścitechnicznejoferty".WInstrukcjidlaWykonawcówZamawiającyzawarłnastępujące pouczenie(cytatza SIWZkońcowym):

Wykonawcaopracuje„CzęśćTechniczną"Oferty(docelowoZałączniknr2.BdoUmowy)napodstawiewymagańZamawiającegookreślonychw CzęściB.2 SIWZ orazw zgodziezzapisamiUmowyiWytycznymidoopracowaniaZałącznikówdoUmowy(CzęśćB.3iC.2SIWZ).(...)Zawartość„CzęściTechnicznej"Oferty,układposzczególnychpunktóworaznumeracjaposzczególnychpunktówmusibyćidentyczna,jakwniniejszejCzęściB.3SIWZ.Niemożnapominąćżadnegopunktuanipodpunktu.

PrzedmiotOferty/PrzedmiotUmowypowinienobejmowaćcałyzakreswymaganyprzezZamawiającego wSIWZ,

CzęśćTechnicznaOfertymusizawieraćInformacje,rysunkiidokumentywymaganeprzezZamawiającego wSIWZ,

PrzygotowującwOfercieCzęśćTechnicznąWykonawca:

-DostosujesiędouwagZamawiającegozawartych wCzęści B.3 SIWZ.

-Dostosujesiędodyspozycji,któresąwyraźniewskazaneprzezZamawiającegowCzęść

B.3 SIWZ.

-DostarczywymienionewCzęściB.3SIWZdokumentyipodadanetechnicznewymaganewewzorachtabelprzedstawionych wCzęśćB.3. SIWZ.

-Przedstawiwłasnerozwiązaniatechnicznenaopracowanychprzezsiebierysunkach,o stopniuszczegółowościniemniejszymniżwSIWZ”.

Jednocześniemateriałyprzetargoweprzekazanewykonawcomwczęścitechnicznej(projektowej)SIWZkońcowegożniłysiępomiędzysobąw sposóbwynikającyzwprowadzeniadoprojektówtechnicznychzmian(rewizji),będącychwynikiemprzeprowadzonychnegocjacjitechnicznych,Odwołującyprzedstawiłstosownezestawienie.

Zgodniezprzytoczonymiwyżejinstrukcjami,dotyczącymisporządzeniaZałącznikanr5dooferty,zawartymiwczęściB.3SIWZ,OMISbyłzobowiązanyzamieścićwpunkcie

1.3.5.1sześćtabel(tabeleonumerachod1.3.5.1-1do1.3.5.1-6),wktórychwpozycjachpn.:„Wyposażenieobiektuwinstalacje"miałzadeklarowaćzgodnośćswojegorozwiązaniaprojektowegozwymaganiamiZamawiającegozawartymiwewłaściwymprojekcietechnicznym.Zapiso takiejzgodnościjestwkażdejztabelnarzuconyprzezZamawiającego,zatem-wedługprzytoczonejnapoprzedniejstronieInstrukcjidlaWykonawcy-niepodlegazmianie.

Punkt1.3.5.1- tabela1.3.5.1-1[SIWZ(końcowy)częśćB.3,strony15-16][Estakadytechnologiczne]

ZdaniemOdwołującego,OMISwpoz.:„Wyposażenieobiektuwinstalacje"przyjąłtabelęiwymaganianapodstawiewstępnegoSIWZ,wktórymjestzapis:„ZgodniezzapisamiZałożeńiwytycznychprojektY-1501rewizja3".natomiastwSIWZ(końcowym)jestwymaganie: „Zgodnie zzapisamiZałożeńi wytycznychprojektY-1501 rewizja 4".

Punkt1.3.5.1- tabela1.3.5.1-2[SIWZ(końcowy)częśćB.3,strony16-17][Siećparowa]

WykonawcaOMISwpoz.:„Wyposażenieobiektuw instalacje"przyjąłtabelęiwymaganianapodstawiewstępnegoSIWZ,wktórymjestzapis:„ZgodniezzapisamiZałożeńIwytycznychprojektY-1597rewizja2".natomiastwSIWZ(końcowym)jestwymaganie:„ZgodniezzapisamiZałożeńiwytycznychprojektY-1597 rewizja 3".

Punkt1.3.5.1- tabela1.3.5.1-3[SIWZ(końcowy)częśćB.3,strony17-18][Siećcieplna]

WykonawcaOMISw poz.:„Wyposażenieobiektu w Instalacje"przyjąłtabelęiwymaganianapodstawiewstępnegoSIWZ,wktórymjestzapis:„ZgodniezzapisamiZałożeńIwytycznychprojektY-1594rewizja2",natomiastwSIWZ(końcowym)jestwymaganie:„ZgodniezzapisamiZałożeńiwytycznychprojektY-1594 rewizja 3".

Punkt1.3.5.1- tabela1.3.5.1-4[SIWZ(końcowy)częśćB.3,strony18-19][Magazynwodoru]oraz:

Punkt1.3.5.1- tabela1.3.5.1-5[SIWZ(końcowy)częśćB.3,strony19-20][Stacjawodoru]

WykonawcaOMISwpoz.:„Wyposażenieobiektuw instalacje"przyjąłtabelęiwymaganianapodstawiewstępnegoSIWZ,wktórymtabelatadotyczyłatylkomagazynuwodoru,anaetapieOferty(końcowej)Zamawiającydodałtabelę1.3.5.1-5pn,:„Stacjawodoru",którąOMISprawdopodobniepominął.

WSIWZwstępnymjestzapis:„ZgodniezzapisamiProjektuBudowlanegoZ-614.2.12.3rewizja1"natomiastwSIWZ(końcowym)jestwymaganie:„ZgodniezzapisamiZałożeńiwytycznychzawartychwY-1838"(takisamzapisZamawiającyzawarłwtabeli1.3.5.1-5pn.:

„Stacjawodoru",prawdopodobniepominiętejprzez OMIS.

Punkt1.3.5.1- tabela1.3.5.1-6[SIWZ(końcowy)częśćB.3,strony20-21][Przekładkamagistraliciepłowniczej]

WprzypadkupotwierdzeniasięzarzutuopominięciuprzezOMISjednejtabeli,cozostałoopisanepowyżej,woferciewykonawcy OMIS ta tabelamożemiećnumer1.3.5.1-5.

Odwołującyzarzucił,żeOMISwpoz.:„WyposażenieobiektuwInstalacje"przyjąłtabelęiwymaganianapodstawiewstępnegoSIWZ, wktórymjestzapis: „Zgodnie zzapisamiZałożeńiwytycznychPrzekładkaMGzawartychwY-1595rewizja0"natomiastwSIWZjest

wymaganie:„ZgodniezzapisamiZałożeńtwytycznychPrzekładkaMCzawartychwY-1595rewizja 1".

Potwierdzeniesiępowyższychzarzutówoznacza,żeOMISwoferciekońcowejzaoferowałwykonaniezakresupracnieuwzględniającegozmianwprowadzonychdodokumentacjitechnicznejwwynikuprzeprowadzonychnegocjacjitechnicznychczyliprzedmiotem ofertyOMISjestinnyzakrespracniżwymaganyprzezZamawiającego.

Najważniejszezmiany,którychnieuwzględnieniewoferciekońcowejOMIS:Ad.1/. ESTAKADYTECHNOLOGICZNE

WoferciekońcowejOMISzaoferowałwykonaniezakresuzadanianapodstawiewymagańzawartychwewstępnymSIWZ,tj. w projekcienrY-1501zmiana03pn.:

„Założeniaiwytycznedoprojektówwykonawczychestakadtechnologicznychdlablokuenergetycznegoomocyelektrycznej910MWwTAURONWytwarzanieSA-OddziałEl.JaworznoIII w Jaworznie",wykonanegow czerwcu2016r., a niezakresokreślonywprojekcienrY-1501zmiana04pn.:„Założeniaiwytycznedoprojektówwykonawczychestakadtechnologicznychdlablokuenergetycznegoo mocyelektrycznej910MWw TAURONWytwarzanieS.A.-OddziałEl.Jaworzno IIIwJaworznie"wykonanymwgrudniu2016r., stanowiącymzałącznikdoSIWZkońcowego.

Powyższeoznacza,żeOMISnieuwzględniłwoferciezmianwprowadzonychdodokumentacjiprojektowejnażądanieZamawiającegopoprzeprowadzeniunegocjacjitechnicznych.

WprojekcieY-1501zmiana04(15.12.2016r.) wprowadzonouzupełnienianarysunkach:

-Ml-25967pn.: „Schematukładururociągównaestakadach" (wprowadzonorewizję„d");

-Ml-25968’pn.:„WidokIzometrycznyprzebiegutrasestakad" (wprowadzonorewizję„d”);

-Kl-5327pn.: „Schemat układuestakad" (wprowadzonorewizję„d");

-Kl-5327pn/. „Schemat przekrojówcharakterystycznych(wprowadzonorewizję„d");

-Kl-6173pn.: „Schemat przekrojówcharakterystycznych(wprowadzonorewizję„c");

-Kl-6174pn/. „Schematprzekrojówcharakterystycznych(wprowadzonorewizję„c");

-usuniętorysunkizbranżyelektrycznej(El-160811;£1460812^El-160813a;El-160814orazEM60815);

wprowadzonozmianyw załącznikach:

-załączniknr 1 pn.: „Tabelarurociągówikabli"(wprowadzonorewizję04);

-załączniknr 2 pn.: „Szablonkoordynacjikablinaestakadach" (wprowadzonorewizję02);

-usunięto załączniknr3pn.: Model3D -estakadytechnologiczne";uzupełnionoopisy:

-przeprowadzonoanalizępodkątem wyeliminowaniapotencjalnychkolizjipomiędzyprojektowanąkonstrukcjąestakad;w szczególnościjej fundamentami,a istniejącymi

podziemnymitrasamiinstalacjiorazpomiędzyslupamikonstrukcjiaskrajniamitorówkolejowych;

-wtabelachcharakterystycznychwartościobciążeńpionowychodprowadzonychnaestakadachinstalacji(str.15-23)dokonanonastępującychzmian:usuniętoinstalacjęwodoruDN2(SAG-2);dotyczytoodcinków:E-E2;E4-H;Jl-HorazT-1)2(wewstępnymSIWZsą dwietabele: T-Ul i U1-U2 - instalacjęwodoruusuniętonaodcinku: T-Ul);

-dodanoinstalacjęwodyamoniakalnejDN15(M2-16);dotyczytoodcinków:E-E2orazE2-E3);

-zmienionośrednicęrurociągówinstalacjiwodygrzewczej(zasilanieSi-1/powrótSl-2)naodcinkuE4-E5(było:DN150, jest: DN200);

-zmienionośrednicęrurociągówpopiołulotnego(MI-5,MI-6)naodcinkach:Jl-JorazJl-H(było:DN65/8Ó, jest: DN65);

-wzwiązkuzoptymalizacjątrasyestakadzmianieuległwcześniejszyukładodcinków:K2-Kl;K1-K5; K5-K;J1-K5(zlikwidowanyzostałwęzełK5).

WSIWZkońcowymczęśćB.3pn.:„Wymaganiaogólneodnośniezawartościczęścitechnicznejoferty"(część2:Wymaganiadoczęścirysunkowejofertytechnicznej)ZamawiającyprecyzyjniesformułowałżądaniadotycząceczęścirysunkowejprzynależnejdoRozdziału1(„RozwiązaniatechnicznePrzedmiotuUmowy")ZałącznikaNr5dooferty,którydocelowozostanieprzekształconywZałącznikNr2BdoUmowy:„WCzęści1CzęściTechnicznejOferty/Załącznikanr2.BdoUmowyWykonawcaprzedstawiconajmniejrysunkiwyszczególnionewniniejszejCzęściB.3SIWZ,wtym:-plangeneralnydlaestakadrurociągów,siecicieplnejiparowej,siecikablowej(traskablowych)orazmagazynuwodoruwrazzstacjąwodoru-wskali1:500lub1:1000; (..)"

Odwołującywniósłosprawdzenie,czynazałączonychdoofertyOMISrysunku/rysunkachobligatoryjnychpn.:Schematukładuestakad(lubopodobnejnazwie)uwzględnionyjestwęzełK5,któryzostałzlikwidowanywzwiązkuzezmianątrasyestakadorazczyOMISzawarłw ofercieinstalacjęwodoru(rurociągprzesyłowywodoruDN20 -SAG-2),któryZamawiającyusunąłzkońcowegoSIWZ.WgwymagańpodanychwSIWZ(końcowym)częśćB.3pn.:„Wymaganiaogólneodnośniezawartościczęścitechnicznejoferty"odnośnezapisypowinnyznajdowaćsięzust.1.2.1.1.pn.;OpisrozwiązańtechnicznychUkładuestakadrurociągów,siecicieplnejIparowej,siecikablowej(traskablowych)orazmagazynuwodoru"ZałącznikaNr5doOfertyWykonawcy(OMIS).

WprzypadkupotwierdzeniaprzezIzbębrakuwprowadzeniazmianwymaganychSIWZkońcowymwofercieOMISzarzutniezgodnościofertyztreściąSIWZzostaniepotwierdzony.

Ad.2/ SIEĆPAROWA.

OMISzaoferowałwykonaniezakresuzadanianapodstawiewymagańzawartychwewstępnymSIWZ, tj.wprojekcienrY-1597zmiana02pn.:„Założenia iwytycznedoprojektówwykonawczychpoboruparypomocniczejzcz.istniejącejEl.JaworznoIIIidoprowadzeniaparypomocniczejdoblokuenergetycznegoomocyelektrycznej910MWorazodprowadzeniaodstoindooczyszczalniściekóww TAURONWytwarzanieS.A,-Oddział-El.JaworznoIIIwJaworznie",wykonanegowstyczniu2016roku,aniezakresokreślonyprzezZamawiającegowprojekcienrY-1597zmiana03pn.:„ZałożeniaIwytycznedoprojektówwykonawczychpoboruparypomocniczejzcz.IstniejącejEI..JaworznoIIIidoprowadzeniaparypomocniczejdoblokuenergetycznegoomocyelektrycznej910MWwTAURONWytwarzanieŚ.A.-OddziałEI.JaworznowJaworznie",wykonanymwgrudniu2016r.,stanowiącymzałącznikdo SIWZ(końcowego).

Oznaczato,żeOMISnieuwzględniłwoferciezmianwprowadzonychdodokumentacjiprojektowejprzezZamawiającegopoprzeprowadzeniunegocjacjitechnicznych zwykonawcami.

WprojekcieY-1597zmiana03(grudzień2016r.)wprowadzononastępującezmiany-wprowadzonouzupełnienianarysunkach:

-Cl-61308pn.: „Parapomocnicza,Schemat technologiczny"(wprowadzonorewizję„b");

-Cl-61231pn.;„Parapomocniczadonowegobloku.Propozycjatrasy rurociąguwistniejącymbudynkumaszynowni"(wprowadzonorewizję„b"),

-uzupełnionoopisy:

-rurociągprzesyłowy-wyprowadzeniezistniejącegobudynkumaszynowniipoczątektrasy,

-odwodnienierurociągunaestakadach,

-odwodnienieprzedwejściemdonowegobloku,

-wstępnezestawienieurządzeńi materiałów,

-uwagi i wnioski(usuniętouwagęnr 3).

NieuwzględnieniezmianwprowadzonychprzezZamawiającegowSIWZkońcowymmożnarównieżzweryfikowaćprzezporównaniepodstawowegoschematutechnologicznegoparypomocniczejdlanowegobloku.WSIWZwstępnymjestzałączonySchematTechnologicznyParyPomocniczejdoNowegoBloku-rysunekCl-61308zmiana„a"z05.2016(NrprojektuY-1597),natomiastwSIWZkońcowymjestSchematTechnologicznyParyPomocniczejdlaNowegoBloku-rysunekCl-61308zmiana„b"z12.2016(NrprojektuY-1597).PodstawoweżnicepomiędzySchematamiTechnologicznymizostałyprzezOdwołującegozakreślonew„chmurkach”.Podstawoweżnicetobrak:a/brakbypassunarurociąguDN400,b/brakzaworuredukcyjnegonadolocieparydowymienników,c/brakzaworubezpieczeństwao nastawie15,2bar, d/ brak4 dodatkowychzaworówDN25.

BrakuwzględnieniaprzezOMISzmianwprowadzonychwSchemacieTechnologicznymParyPomocniczejdoNowegoBloku- rysunekCl-61308zmiana„b"z12.2016(NrprojektuY-1597) maniebagatelneznaczenie,a mianowicie:

Ad.a/ BypassnarurociąguDN400.

żnicanr1naSchemacieTechnologicznymwprowadzonaprzezZamawiającego(bypassnarurociąguDN400)jestbardzoistotnadlaZamawiającegozuwaginabezpieczeństwoprowadzeniarozruchucałegoblokuenergetycznego910MW.WprowadzenieprzezZamawiającegobypassu,przez któryma płynąćpara w iloścido 3,0 t/humożliwiapozakończeniurozruchubloku910MW„wygrzewanie"wsposóbciągłyrurociąguDN400,uniemożliwiającjegowychłodzenie.„Wygrzewanie"rurociąguDN400,któryjestrurociągiemrozruchowymdlacałegobloku910MWumożliwia,oilezajdzietakapotrzeba,natychmiastowyrozruchbloku910MW.Brakbypassupowoduje,żewprzypadkunagłegopuszczeniaparywiloścido120t/hnawychłodzonyrurociąg,możedojśćdozniszczenialubpoważnegouszkodzeniarurociągurozruchowegodlablokuenergetycznego910MW.

OfertaOMIS ...... w .. zakresie ........ wymaganej .......... przez ...... Zamawiającego .............. technologii .......... nieuwzględniabypassunarurociąguDN400, co stanowi o niezgodnościofertyztreściąSIWZ.Ad.b/iAd.c/Zawórredukcyjnyutrzymującyciśnieniezazaworemnapoziomie13.5barnadolocieparydowymiennikóworaz zawórbezpieczeństwa o 15.2bar.

WdokumentacjiprzetargowejdoofertykońcowejwprojekcieY-1597wdokumenciepn.„ZałożeniaiwytycznedlaprojektówwykonawczychpoboruparypomocniczejzczęściistniejącejEl.JaworznoHIidoprowadzeniaparypomocniczejdlablokuenergetycznegoomocy elektrycznej910MWw TauronWytwarzanieS.A,- OddziałEl.JaworznoIIIwJaworznie"nastronie26Zamawiającyzawarłwymogiwodniesieniudoww.zaworów.

„IstniejącewymiennikiciepłowniczeXPS1,2wymagajązabezpieczeniaprzedwzrostemciśnienia.ZalecasięzabudowęnowychpomiarówciśnieniaitemperaturynawylociezestacjiRS,oileistniejącenieobejmujązakresuparametrówpomodernizacji”.

NadolocieparydowymiennikówpowinnabyćzabudowanaarmaturaodcinającaDN200-DN250,zawórredukcyjnyutrzymującyciśnieniezazaworemnapoziomie13,5bar(g).Maksymalnawydajnośćtego zaworu musi byćograniczonado50t/h."

Tozaleceniezostałouwzględnionerównieżnarysunkach:

-Cl-61308(rewizja„b")pn.: „Parapomocnicza.Schemat technologiczny",

-Cl-61231(rewizja„b")pn.:„Parapomocniczadonowegobloku.PropozycjatrasyrurociąguwIstniejącymbudynkumaszynowni".

Napierwszymzww.rysunkównakolektorzerozdzielającym(przedwymiennikamiXPS-1,iXPS-2)pokazanopołożenieplanowanegozaworubezpieczeństwa(potw=15,2bar(g))orazzawórredukcyjnyzamontowanynarurociąguSLBH50DN350,ograniczającyprzepływmediumdo50t/h.Braktego zabezpieczeniamoże-w przypadkuwzrostuciśnienia

doprowadzićdoawariiwymiennikówciepłowniczychXPS-1i/lubXPS-2idowyłączeniasieciciepłowniczejwobszarzebloku910MW.

Odwołującyzarzucił,żeofertaOMISwzakresiewymaganejtechnologiinieuwzględniazabudowaniazaworuredukcyjnegonadolocieparydowymiennikóworaznieuwzględniazabudowaniazaworubezpieczeństwanaciśnienie15,2bar(g)iwydajności50t/h.

Ad.d/ CzterydodatkowezaworyDN25.

Dodatkowymelementem,wprowadzonymnażądanieZamawiającegowprojekcieY-1597zmiana03jestzastosowaniezaworówodcinającychDN25naspustachodwodnieńlejkowych(ręcznych),któreumożliwiającałkowiteodcięcieukładuodwodnieńwprzypadku,gdyrurociągparypomocniczejbędziecałyczasutrzymywanywstanienagrzanym,iniebędziepotrzebyodwadnianiagoprzedrozruchem.

Odwołującywniósłosprawdzenie,czynazałączonymdoofertyOMISrysunku/rysunkachobligatoryjnychpn.:Schemattechnologiczny(P&ID)paryuzupełniającejdlanowegobloku(lubopodobnejnazwie)sąujętezaworyodcinającespustylejkowe(ręczne)rurociąguprzesyłowegoparypomocniczej.Odwołującyzarzucił,żeofertaOMISwzakresiewymaganejprzezZamawiającegotechnologiinieuwzględniazabudowania4zaworówDN25.

Ad.e/Dodatkowo,wprojekcieY-1597zmiana03Zamawiającywprowadziłzapis(pkt3.3.

„Charakterystykatechnicznarurociąguprzesyłowegopary" -str.12):

„Rurociągprzesyłowypary technologicznejnapotrzebynowegoblokuma następującącharakterystykę;

-ciśnienieobliczeniowe:18MPa(a)

-temperaturaobliczeniowa:280°C

-średnicanominalna:DN400

-kategoriazagrożenia:JH

-rura0406,4x8,8:wgPN-EN10216-2

-materiał:P265GH72

Rurociągstanowinoweurządzenieciśnienioweinawytwórcytegorurociąguspoczywaodpowiedzialność,abyspełniałonprzepisyokreślonewRozporządzeniuMinistraRozwojuzdnia11Hpca2016r.wsprawiewymagańdlaurządzeńciśnieniowychizespołuurządzeńciśnieniowych(Dz,U.zdnia15Hpca2016poz,1036).

ZewzględunaIIIkategorięzagrożenia,dokumentacjaprojektowapodlegasprawdzeniuprzezJednostkęNotyfikowaną/przeprowadzeniuocenynazgodnośćzwyżejwyszczególnionymRozporządzeniem(...)

Klasazamocowaniarurociągów(podparciaizawieszenie)powinnabyćzgodnazkategoriązagrożeniadlarurociąguparowego.

ZewzględunaIII kategorięzagrożenia,powinnatobyć klasa S3. (...)

Opróczzamocowańsystemowychdlarurociągówenergetycznychuznanychwytwórców,dopuszczasięzastosowaniezamocowańwykonanychnapodstawieKataloguElementówRurociągowych,aleprzywołanewnichnormymusząbyćzaktualizowane,azastosowanemateriałyposiadaćatest2.2, a zawieszeniasprężynoweświadectwoodbiorowe„rodzaj3.1".

Wzwiązku zpowyższymwymogiemw związku zIII kategoriązagrożeniaOdwołującywniósłosprawdzenie,czy wofercieOMIS(Załączniknr5doOferty,pkt1.3.5.1.pn.:

„Specyfikacjetechniczneczęścibudowlanej-danetechniczneiprojektowedotyczącerobótbudowlanych"tabelanr1.3.5.1-2.Pn.:„Siećparowa",pozycjapn.:„Wyrobysystemowe.Typ,rodzaj”znajdujesiępotwierdzenieozastosowaniuwymaganychzamocowańsystemowychdlarurociągupary.WprzypadkupotwierdzeniaprzezIzbębrakuwprowadzeniazmianwymaganychSIWZkońcowymwofercieOMIS,opisanychszczegółowowpunktachaib/c/,d/, e/ zarzutniezgodnościofertyztreściąSIWZzostaniepotwierdzony.

Zarzutnaruszeniaart. 7 Pzp.

Jakwynikazpowyższegouzasadnieniaiprzedłożonychdowodów,nieulegawątpliwościfaktnaruszeniaprzezZamawiającegodyspozycjiart.7ust1 Pzp,poprzezwybórjakoofertynajkorzystniejszejofertyOMISS.A.,którawinnazostaćodrzuconanapodstawieart.89ust.1pkt2 Pzporazart.89 ust1pkt 6, wzwiązku zart.90ust. 1 Pzp.

WykonawcaOMISS.A.zsiedzibąwOstrołęcezgłosiłprzystąpieniedopostępowaniaodwoławczegowniniejszejsprawiepostronieZamawiającego.Wniósłooddalenieodwołaniajakobezzasadnego.Odnoszącsiędoposzczególnychzarzutówodwołaniapodniósł,co następuje.

Wzakresiezarzutunaruszeniaart.24ust.2pkt2Pzp,Przystępującywskazał,

żezłożprawidłowągwarancjęubezpieczeniowązapłatywadium.

Odnośniezarzutunaruszeniaart.8ust.1,2,3iart.96Pzpwzw.zart.11ust.4uznk,Przystępującypodniósł,żewbrewtwierdzeniomOdwołującegowykazał,żezastrzeżoneinformacjezawartewpkt1-6pismazdnia18kwietnia2017r.stanowiątajemnicęprzedsiębiorstwa.Wykonawcaprecyzyjnieokreślił,któreczęściprzedmiotowegopismazawierajątajemnicęorazwskazał,jakieczynnościzostałypodjęteprzezOMISS.A.celemochronytychinformacji.OdnośnienieudostępnieniaOdwołującemustron8-10ww.pismawyjaśnił,żewzdaniuokreślającymzakresinformacjizastrzeżonychjakotajemnicaprzedsiębiorstwawkradłsięądwpodanychnumerachstronzamiastod4do7powinnobyćod 4 do10, na cowskazujepodaniepunktówod 1 do6 zawartychnatychstronach.

Wzakresiezarzutunaruszeniaart.89ust.1pkt2orazart.89ust.1pkt6 wzw.zart.91ust.1Pzp,wbrewtwierdzeniomOdwołującego,ZamawiającymógłpoprawićwofercieOMISwartościnettoposzczególnychetapówpodanewprocentach,poprzezzapisanieich

wpolskichzłotychwtrybieart.87ust.2pkt3Pzp,gdyżbyłatoomyłka,któraniepowodowałaistotnychzmianwtreścioferty.NawetjeśliprzeliczoneprzezZamawiającegokwotybyłyniezgodneztreściąofertyOMIS,czemuwykonawcazaprzecza,toniezgodnośćtabyłabynieistotnainiemiałabywpływunawynikpostępowania.PozostałeniezgodnościzSIWZwskazaneprzezOdwołującegoniemiałymiejsca,anawetgdybywystąpiły,toniebyłybyoneistotnei niemiałybywpływunawynikpostępowania.

Kolejnyzarzutnaruszeniaart.89ust.1pkt4iart.90ust.3wzw.zart.91ust.1Pzptakżejestniezasadny.CenaofertyOMISniejestrażącozaniżona,nieodbiegaowięcejniż30%odcenkolejnychwykonawców.WezwaniedowyjaśnieniabyłospowodowaneodwołaniemzłożonymprzezOdwołującegozdnia7kwietnia2017r.(sygn.aktKIO689/17).NawezwanieZamawiającego, OMISzłożwyjaśnieniapismemzdnia10kwietnia2017r.

Wprzedmiociezarzutunaruszeniaart.89ust.1pkt2iart.87ust.2pkt3 wzw.zart.

87ust.1iart.97ust.1PzpPrzystępującypodniósł,żeprzezpoprawępięciuomyłekwRamowymHarmonogramieRealizacjiUmowyofertyOMISZamawiającynienaruszyłww.przepisów.Dokonanietejpoprawymieściłosięwdyspozycjiart.87Pzp.PrzedstawioneprzezOdwołującegosprzecznościwdatachrozpoczęciaizakończeniaodpowiednichzakresów,ewidentniemieścisięwpojęciuinnejomyłki.

Równieżniezasadnyjestzarzutnaruszeniaart.89ust.1pkt2iart.87ust.2pkt3wzw.zart.97ust.1Pzp.WbrewtwierdzeniomOdwołującego,ofertaOMISodpowiadatreściSIWZ,cowykonawcapotwierdziłwoświadczeniuzłożonymwofercie,wkonsekwencjiczegoprzyjmujenasiebieryzykozrealizowaniaprzedmiotuzamówienia,zgodniezzapisamiSIWZ.Podsumowując,Przystępującyzaprzeczyłnaruszeniuwpostępowaniuzasadyuczciwejkonkurencji irównegotraktowaniawykonawcówokreślonej wart.7ust.1 Pzp.

Zamawiającypismemz dnia1 czerwca2017r. złożodpowiedźnaodwołaniewczęściodnośniezarzutówodnoszącychsiędojawnejczęścioferty,natomiastpismemzdnia5czerwca2017r.wzakresiezarzutówdotyczącychinformacjizastrzeżonychprzezwykonawcęOMIS,jakotajemnica przedsiębiorstwa.

WpierwszejkolejnościZamawiającywyjaśnił,żewtokuprowadzonegopostępowaniadoszłodopodziałudotychczasowegoZamawiającegoTauronWytwarzanieS.A.,przezwydzieleniezorganizowanejczęściprzedsiębiorstwaOddziałuJaworzno910wJaworznieiprzeniesieniegonaNoweJaworznoGrupaTauronSp.zo.o.zdniem3kwietnia2017r.,wktórejtodacienastąpiłpodziałspółkidzielonejiwpisanazostaładorejestruspółkanowozawiązanaNoweJaworznoGrupaTauronSp.zo.o.Zgodniezpkt6częściIIPlanupodziałuNowoZawiązanaSpółkawstąpiławprawaiobowiązkiSpółkiDzielonej jako Zamawiającegow postępowaniachprzetargowychdotyczących

przygotowania,budowyorazdziałalnościprzenoszonegoOddziałuJaworzno910MW,zgodnie zTablicąnr9,wtymprzedmiotowepostępowanie.

WodniesieniudozarzutunieprawidłowegoprzedłużeniaterminuzwiązaniaofertąiwadiumZamawiającywyjaśnił,żewobecprzejściaprzedmiotowegopostępowanianaNoweJaworznoGrupaTauronSp.zo.o.wdrodzesukcesjiuniwersalnejwszelkieoświadczeniaiczynnościprawnedokonaneprzezwykonawcówwtokupostępowaniawobecTauronWytwarzanieS.A.byłyisąnadalskutecznewobecZamawiającego-NoweJaworznoGrupaTauronSp.zo.o.OświadczenieOMISzdnia12kwietnia2017r.owyrażeniuzgodynaprzedłużenieterminuzwiązaniaofertązawierawszystkieelementyidentyfikującepostępowanieiZamawiającego,izostałoprzesłanezgodniezdanymiadresowymiwskazanymiwpkt7.5InstrukcjidlaWykonawców(CzęśćASIWZ)orazwpiśmieZamawiającegozdnia10kwietnia2017r.iprzedupływemwyznaczonegoterminu.TymsamymoświadczenietowywołałoskutekprawnywobecNoweJaworznoGrupaTauronSp.zo.o.,naktórąpostępowanieprzeszłowdrodzesukcesjiuniwersalnej.Ponadto,ofertaOMISbyłaijestprawidłowozabezpieczonagwarancjąwadialnąnr02GG37/0018/17/0002,którazostałaprzedłużonadodnia18czerwca2017r.namocyAneksunr1zdnia11kwietnia2017r.Aneksnr2wskazującynanowegoZamawiającegozostałzłożonywczasietrwaniazabezpieczeniaimawyłączniecharakterporządkowy.JestoczywistąkonsekwencjąsukcesjigeneralnejpostronieZamawiającego,wobecktórejzabezpieczeniewadialnejakostosunekprawny przeszło wcałościnanowegoZamawiającego.

Wzakresiezarzutudotyczącegonieujawnieniapełnejtreści wyjaśnieńOMISwzakresiesposobuwyliczeniacenyoferty,Zamawiającywskazał,żeOMISwsposóbwystarczającywykazał,żezastrzeżoneinformacjestanowiątajemnicęprzedsiębiorstwawrozumieniuart.11ust.4uznk.WrazzwyjaśnieniamiOMISzłożoświadczenie,zktóregojednoznaczniewynika,żeinformacjezawartewpkt1-6pismazdnia18kwietnia2017r.stanowiątajemnicęprzedsiębiorstwaspełniająwszystkiewymaganeprzesłanki.Choćoświadczenietoniejestrozbudowane,jednakzawierawszystkieelementyniezbędnedouznaniainformacjizatajemnicęprzedsiębiorstwa.Pojęcie„wykazanie”niejestrównoznacznez„udowodnieniem”.Ustawodawcawskazujewyraźniewprzepisachnawymógudowodnieniawówczas,gdynależyprzedstawićdowodynaokreślonąokoliczność.ZdaniemZamawiającego,pojęcieto należy rozumiećjako„uzasadnienie”.

Ponadtowtreści pismaz dnia18kwietnia2017r. OMISwyraźniewskazał,żezastrzeżeniemobjętesąpkt1-6wyjaśnień,apodaneędnienumerystron,jakoobjętezastrzeżeniem„tajemnicyprzedsiębiorstwa”niemająznaczenia,jakopodanejedynieomyłkowo.

Wzakresiezarzutu-niezgodnościFormularzaofertyiHarmonogramuRzeczowo-Finansowegoorazędówwobliczeniuceny,Zamawiającywyjaśnił,żepodaniewartości

wHRFwprocentach,aniewzłotychmożeconajwyżejstanowićdrobnąniezgodnośćformalnąofertyztreściąSIWZ.WskazałnanieścisłośćwewzorzeHRFopracowanymprzezZamawiającego – wopisiekolumny4 zostałowpisane„wartośćEtapurealizacji netto w PLN”jednaktytułdokumentubrzmi„HarmonogramRzeczowo-Finansowy(nettow%)”.WtejsytuacjiZamawiającyuznałobieformywypełnieniaformularzazaprawidłowe,niewymagającepoprawienia.Zpunktuwidzeniamożliwościrozliczeńposzczególnychetapów,sposóbokreśleniawartościetapówniemaistotnegoznaczenia.Odnoszącsiędokwestiiniespójnościkwotwskazanychwpoz.2a),2b),2c)i2d)Formularzaofertyzwartościamiprzyporządkowanymidopoz.33,34,35i 29HRF,Zamawiającywskazał,żeżnicewwartościachww.pozycjiniestanowiąędulubniezgodnościztreściąSIWZ,gdyżniesąonetraktowaneprzezZamawiającegojako tożsame.Zamawiającywyraźniewskazywałw SIWZ wymaganiadotyczącespójnościpomiędzyokreślonymielementamioferty.WodniesieniudowartościzHRFiFormularzaofertywżadnymmiejscuSIWZniepostawiłtakiegowymagania.Zamawiającyuznał,żewartościpodanewpozycjachHRFodpowiadającychniemusząodpowiadaćpełnejwartościpunktomFormularzaoferty,gdyżobejmujążnyzakreswycenionychczynności.Podkreślił,żeOMISpodałwpkt2a),2b)i2c)FormularzaofertywartościwyższeniżwewskazanychprzezOdwołującegopozycjachHRF,wktórymmożliwebyłodokonaniewycenyczęścidanychpracwinnychetapach,copotwierdza,żepełnakwotadanejpozycjiHRFnieodzwierciedlapełnejwartościwynagrodzeniaokreślonejwFormularzuofertyzadanączęśćprzedmiotuzamówienia.Zamawiającywskazałnaryczałtowycharakterwynagrodzenia,cowykluczamożliwośćęduwobliczeniucenyodnoszącegosiędopewnegoelementuoferty.

W odniesieniudozarzutuniezgodnościRHRUoferty OMISz treściąSIWZ,Zamawiającywyjaśnił,co następuje:

Ad.2.a-e.WzakresieterminówwRHRUZamawiającywskazał,żeomówitenzarzutwrazzarzutemnieuprawnionejpoprawy omyłekwofercieOMIS,

Ad.2.f.Datazakończeniapracbudowlanychkonstrukcjiestakadniejestwjakiejkolwieksprzecznościzwymaganiemcododatygotowościsieci.Zgodniezprzyjętymzakresempracbudowlanych,obowiązkiemwykonawcyjestusunieciewszystkichuszkodzeńkonstrukcjiestakadzwiązanychzpowłokąantykorozyjnąpozakończeniumontażuwszystkichelementówiinstalacjiposadowionychnaestakadachprzezwszystkichuczestnikówprocesuinwestycyjnego.Założonaprzezwykonawcędatazakończeniapracbudowlanychjestprawidłowa,gdyżumożliwiarealizacjętychprac.

Ad.2.g.Wskazanawpkt6.6.2RHRUdatazakończeniamontażuelektrykiiAKPIAniejestsprzecznazdatągotowościsiecicieplnej,parowejimagazynuwodoru.Montażtenmożebyćuznanyzaskończony,gdyzostanązałożonepokrywytraskablowych,a jakwskazujepkt

9.2.1.1.CzęściB2SIWZ,czynnośćtawinnabyćwykonanapoterminachgotowościww.

sieci.Jednocześniewykonawcazadeklarowałwpoz.8.1,8.2i8.3RHRUterminygotowościsieci i magazynuwodoru,zgodnie zwymaganiamiZamawiającego.

Ad.2.h.Odnośniepkt8.4RHRU,próbyciśnieniowewszystkichrurociągówbędąprowadzoneod17.04.2018r.do20.07.2018r.Ponieważprzedmiotemzamówieniajestobjętadodatkowoprzekładkamagistraliciepłowniczej,próbyobejmąrównieżprzełożonąmagistralęciepłowniczą,codoktórejZamawiającyniepodałwSIWZdokładnegoterminuzakończeniaprac,leczwskazałwpkt1.8częściB1SIWZ,żetermintenmusibyćuzgodnionyzZamawiającymwzwiązkuzinnymiprzekładkamitychrurociągówpozaterenemelektrowniorazkoordynacjązsezonemgrzewczym.TymsamymwykonawcamógłzałożyćwskazanywRHRUterminzakończeniapróbciśnieniowych.

Ad.2.i.NiemaniezgodnościzSIWZwzakresieterminuzakończenia72-godzinnejbezusterkowejpracyestakadnadzień15marca2019r.,wktórymmabyćpodpisanyProtokółPrzejęciadoEksploatacji.Wpoz.8.13RHRUwykonawcaprzewidziałnawykonanietejpróbyaż25dniroboczych,tj.oddnia11lutego2018r.,cozapewniaprawidłowezakończeniepróby.Ponadto,ZamawiającyniesformułowałwSIWZwymagania,zgodniezktórym,zakończenietejpróbymiałobynastąpićzokreślonymwyprzedzeniemwstosunkudodatyProtokołuPrzejęciadoEksploatacji.

Wodniesieniudozarzutudotyczącegorażąconiskiejceny,Zamawiającypodniósł,żewbrewtwierdzeniuOdwołującego,zgodniezart.90ust.1PzpwbrzmieniusprzednowelizacjiwystąpiłpostronieZamawiającegoobowiązek,anieprawodowezwaniawykonawcyOMISdozłożeniawyjaśnieńwzakresiecenyoferty.ZamawiającynatomiastodpoczątkutraktowałcenęofertyOMISjakorynkową,realnąigwarantującąnależytewykonanieprzedmiotuzamówieniazgodniezwymaganiamiZamawiającego.CenaofertyOMISmieścisięwgranicach30%odstępstwaodwartościprzedmiotuzamówieniajednakprzewyższatenprógo6%w stosunkudośredniejarytmetycznejwszystkichofert,cozostałospowodowanenieuzasadnionymzawyżeniemcenyprzezjednegozwykonawców,którastanowiaż182,94%wartościzamówienia.NiezależnieodpowyższegoZamawiającywyjaśnił,żezłożoneprzezOMISwyjaśnieniaidowodypotwierdzająprawidłowąirzetelnąwycenęoferty,zważywszynaszeregistotnychokolicznościpotwierdzających,żecenaofertyniezostałazaniżona,tymbardziejw sposóbrażący,leczjest wynikiemkompleksowejiszczegółowejanalizyprzedmiotuzamówienia,optymalizacjisposobujegowykonaniaorazkorzystnychdlawykonawcyokolicznościpozwalającychnazaoferowaniecenykonkurencyjnejwstosunkudopozostałychwykonawców.Wszczególnościprzedstawienieszczegółowychobliczeństatycznychkonstrukcjistalowychświadczywsposóbjednoznaczny,żewykonawcawsposóbrzetelnypodszedłdoszacowaniacenyswojejofertyioparłjąnakonkretnychiprecyzyjnychustaleniachdotyczącychsposoburealizacjitejzasadniczejczęściprzedmiotuzamówienia.

WodniesieniudozarzutunieuprawnionegopoprawieniaomyłekwofercieOMISZamawiającywyjaśnił,żewzakresieniezgodnościRHRUztreściąSIWZomyłkidotyczą6terminówspośród78pozycjiRHRU,któreniedotycząkluczowychEtapówRealizacji(§14.1.3Umowy)lubinnychistotnychetapówwykonaniarobótbudowlanych,leczprzekazywaniaprzezwykonawcęokreślonychczęścidokumentacjiiokresuwykonaniaPomiarówGwarancyjnych,którebędąwykonywaneprzezniezależnąfirmępomiarową,anieprzezwykonawcę.ŻadnaztychpozycjiniewystępujewHRFiniesądonichprzypisanepłatności.Wskazaneomyłkinieskutkująjakąkolwiekzmianąprzedmiotuizakresuoferowanegoprzezwykonawcęświadczenia.Zuwaginapowyższewskazaneomyłkiniemająistotnegocharakteruwrozumieniuart.87ust.2pkt3Pzp.Ponadto,Zamawiającywskazał,żewszystkieterminywHRF,jakiwRHRUbędąmusiałyuleczmianiewzwiązkuzprzesunięciemterminuzakończeniarobótprzezGeneralnegoWykonawcęnowegoBlokuenergetycznegoomocy910MWe.Przesunięciuulegnąwszczególnościterminyprzeprowadzeniarozruchu,ruchupróbnegoorazprzekazaniaprzedmiotudoeksploatacji,tj.terminy,odktórych,zgodniez Załącznikiemnr12doUmowynależyliczyćterminyprzekazywaniaczęścidokumentacji,codoktórychOMISpopełniłomyłki.Mającnawzględziepowyższe,Zamawiającydokonałpoprawywskazanychomyłek,poprzezzmianęwpisanychprzezwykonawcęterminównamaksymalneterminydopuszczoneprzezZamawiającegoi określonew Załącznikunr12i 14doUmowy.Ponadto,zgodniezwymogiemokreślonymwpkt13.1.2InstrukcjidlaWykonawców(częśćASIWZ),nakompletnąofertęskładasięm.in.zaparafowanaUmowawrazzzałącznikami,zatemZałącznikinr12i14doUmowy,zawierającewymaganiacodomaksymalnychterminówprzekazywaniadokumentacji,zaparafowaneprzezwykonawcędołączonewrazzUmowąjakoZałączniknr3doFormularzaofertystałysięintegralnączęściązłożonejprzezwykonawcęoferty.

WzakresiepozostałychzarzutówZamawiającyprzedstawiłswojąargumentacjęwpiśmiezdnia5czerwca2017r.,któregotreść,jakozawierającatajemnicęprzedsiębiorstwaOMIS,niezostałaujawnionadowiadomościpublicznej.

KrajowaIzbaOdwoławcza,uwzględniającdokumentacjępostępowania,dokumentyzgromadzonew aktachsprawyi wyjaśnieniazłożonenarozprawieprzezstronyi uczestnikapostępowaniaodwoławczego,ustaliła i zważyła,co następuje.

Odwołanieniezasługujenauwzględnienie.

Izbastwierdziła,żeOdwołującywykazałposiadanielegitymacjiuprawniającejdowniesieniaodwołania,stosowniedo art. 179ust.1 Pzp.

WykonawcaOMISS.A.skutecznieprzystąpiłdopostępowaniaodwoławczegopostronieZamawiającego, stosowniedowymogówart.185ust.2i 3 Pzp.

Izbarozpoznałazarzutywoparciuoprzepisyustawyzdnia29stycznia2004r.-Prawozamówieńpublicznych(Dz.U.z2015r.,poz.2164zezm.)wbrzmieniuobowiązującymprzednowelizacjąwprowadzonąustawązdnia22.06.2016r.ozmianieustawy-Prawozamówieńpublicznychorazniektórychinnychustaw.

Przedmiotemzamówienia,zgodniezpkt4InstrukcjidlaWykonawców,stanowiącejCzęśćASIWZoraz§1pkt1.1WzoruUmowystanowiącejCzęśćC.1SIWZ,jestzaprojektowanieorazkompleksowewykonanie,uruchomienie,przeprowadzenieruchupróbnegoorazprzekazaniedoeksploatacjiestakadrurociągów,siecicieplnejiparowej,siecikablowejorazmagazynuwodoruwramachprojektuBudowanowychmocywtechnologiachwęglowychwTAURONWytwarzanieS.A.-budowablokuenergetycznegoomocy910MWnaparametrynadkrytycznewTAURONWytwarzanieS.A.OddziałElektrowniaJaworznoIIIwJaworznie.

PrzedmiotUmowyobejmujezaprojektowanieiwykonaniewformule„podklucz”PrzedmiotuUmowy,któryspełniaćbędziewymaganiaUmowyiwymaganiaobowiązującychwPolsceprzepisówprawaistosowanychwPolscenormtechnicznychiekologicznychwdniupodpisaniaProtokołuPrzejęciaPrzedmiotuUmowydoEksploatacji.

Formuła„podklucz”obejmujecałyprocesinwestycyjnyioznaczasposóbwykonaniaPrzedmiotuUmowywedługzasady„kompleksoweprojektowanie,dostawy,wykonawstwo,wtymmontaż,rozruchiprzekazaniedoeksploatacji”jakozintegrowanejcałościocechachtechnologicznychiGwarantowanychParametrachTechnicznychokreślonychwUmowie,zwykonaniemwszelkichRobótBudowlanych,DostawiUsług,którepotrzebnesądotego,abywybudowanyPrzedmiotUmowyosiągnąłwymaganewUmowiecharakterystykieksploatacyjne,GwarantowaneParametryTechniczne,zdolnośćruchowąibezpieczeństwo,nawetjeśli jakieśelementyPrzedmiotuUmowy,tj. elementyDostaw,RobótBudowlanychlubUsługniesąwyraźniewyszczególnionewUmowie,podwarunkiem,żeteDostawy,RobotyBudowlanelubUsługimieszcząsięw granicachPrzedmiotuUmowy,zgodniezZałącznikiemnr1doUmowy.

Postanowienianiniejszegoparagrafuodnośniewykonawstwawformule„podklucz”mają zastosowaniew szczególnościdopracprojektowychlubbudowlanych,których

koniecznośćwykonaniaujawnisięwtrakciewykonywaniaUmowy(np.gdypraceniebyływyraźniewymienionew Umowielubwykraczałypozaszczególnewyliczeniaczynnościi praczawartychwUmowie),alektóreposiadającyodpowiedniąwiedzęidoświadczenieWykonawcapowinienbyłprzewidzieć,wświetleobowiązującychprzepisówtechniczno-budowlanychiadministracyjnych,jakrównieżwiedzytechnicznejidoświadczenia,jednakżezawszewodniesieniudoPrzedmiotuUmowy.Wzwiązkuzpowyższym,prace,októrychmowawzdaniupierwszymtegoakapitu,traktowanebędąjakoobjętePrzedmiotemUmowyorazzostanąwykonaneprzezWykonawcę wramachWynagrodzeniaUmownego.

PrzedmiotumowyobejmujetakżeuzyskiwanieprzezWykonawcęnajegokosztwszelkichdecyzjiadministracyjnych(włączniezuiszczeniemopłatwynikającychztychdecyzji),potrzebnychdozaprojektowania,wybudowania,uruchomieniaieksploatacjiPrzedmiotuUmowywtymwmiarępotrzebwtrakcieRealizacjiUmowyuzyskiwaniewimieniuZamawiającegowoparciuostosownepełnomocnictwaZamawiającegoniezbędnychdecyzji,pozwoleńidopuszczeń,zatwierdzeńiopiniipotrzebnychdowybudowaniaPrzedmiotuUmowyirozpoczęciajego eksploatacji,zwyłączeniempozwolenianabudowę,pozwoleńpodkatemochronyśrodowiskaipozwolenianaużytkowaniePrzedmiotuUmowy, którychuzyskanieobciążaZamawiającego.

Zgodniezpkt1.3tegoparagrafu,napodstawieaneksudoUmowyZamawiającymożezlecićWykonawcy wykonanierobótdodatkowychw stosunkudowymienionychwZałącznikunr1iZałącznikunr2AdoUmowy,jeżeliwykonanietakichrobótokażesiękoniecznedlaprawidłowejrealizacjiPrzedmiotuUmowy,naskuteksytuacjiniemożliwejwcześniejdoprzewidzenia.

Ustęptenniemazastosowania,zgodniezpkt1.4,dorobótniezbędnychdlaprawidłowejrealizacjiPrzedmiotuUmowy,którychpotrzebawykonaniapowinnabyćprzewidzianaprzezdziałającegowobrocieprofesjonalnymWykonawcęjużnaetapiezłożeniaofertylubpodpisaniaUmowy,woparciuoprzekazaneprzezZamawiającegodane,przyuwzględnieniuobowiązującychprzepisówtechniczno-budowlanychiadministracyjnych,jakrównieżwiedzytechniczneji doświadczeniaWykonawcy.Robotyo którychmowawzdaniupoprzednimzostanąwykonaneprzezWykonawcęwramachWynagrodzeniaUmownego,wskazanegowparagrafie4iniewymagająodrębnegozleceniaprzezZamawiającego.

PrzedmiotUmowyzostaniezrealizowanywJaworzniezgodniezHarmonogramemRzeczowo-FinansowymstanowiącymZałączniknr3doUmowyiRamowymHarmonogramemRealizacjiUmowystanowiącymZałączniknr4doUmowy,wterminieniedłuższymniżdo15marca2019r.

Zgodniezdefinicjązawartąwpkt42WzoruUmowy,wynagrodzenieumownejestwynagrodzeniemryczałtowymwrozumieniuart.632§1Kodeksucywilnegozawykonanie

przedmiotuUmowyiwszystkichinnychzobowiązańWykonawcywynikającychzUmowy.Wynagrodzenieumowneniepodlegazmianie zwyjątkiemprzypadkówopisanych wUmowie.

Wpkt20IDWZamawiającyopisał„sposóbobliczeniaceny”,którąnależałowskazaćwpkt2formularza„Oferta”jakocenęofertowąbrutto(WynagrodzenieUmowne)zaPrzedmiotZamówieniawzłotych,którazgodniezpkt20.2musiobejmowaćkompletnyzakresPrzedmiotuZamówieniaprzyuwzględnieniuwymagańiwarunkówtechnicznych,zawartychwCzęściBSIWZ,atakżeprzyuwzględnieniuwymagańUmowyzzałącznikami,któreumieszczone są wCzęści C SIWZ.

Zarzutnaruszeniaart.24ust2pkt2wzwiązkuzart.91ust.1Pzp,poprzezzaniechaniewykluczeniawykonawcyOMIS zpostępowania izaniechanieodrzucenia jego ofertypomimo,żewykonawcanieprzedłużokresuzwiązaniaofertąorazwniósłwadiumzuchybieniemwyznaczonegoterminu.

PrzedmiotowepostępowaniezostałowszczęteprzezZamawiającegoTauronWytwarzanieS.A. Wtokuprowadzonegopostępowaniazdniem3kwietnia2017r.doszłodopodziałuprzedsiębiorstwaZamawiającego,przezwydzieleniezorganizowanejczęściprzedsiębiorstwaTauronWytwarzanieS.A. OddziałJaworzno910 w JaworznieiprzeniesieniegonaNoweJaworznoGrupaTauronSp.zo.o.Zgodniezart.531k.s.h.orazpunktem3.4częściIorazpunktem6częściIIPlanupodziału,nowozawiązanaSpółkawdrodzesukcesjiuniwersalnejwstąpiławprawaiobowiązkispółkidzielonej,wtymwprawaiobowiązkiZamawiającegowtoczącychsiępostępowaniachprzetargowych,dotyczącychprzygotowania,budowyorazdziałalnościprzenoszonegoOddziałuJaworzno910MW,zgodniezTablicąnr9załączonądoPlanupodziału,wtymm.in.wprzedmiotowympostępowaniu.

WobecprzejściatoczącegosiępostępowanianaNoweJaworznoGrupaTauronSp.zo.o.wdrodzesukcesjiuniwersalnej,wszelkieoświadczeniaiczynnościprawnedokonaneprzezwykonawcówwtokupostępowaniawobecTauronWytwarzanieS.A.pozostająskutecznewobecZamawiającegoNoweJaworznoGrupaTauronSp.zo.o.-nienastąpiłazmianastosunkuobligacyjnegołączącegowykonawców zZamawiającym.

Wykonawcybiorącyudziałw postępowaniuzostalipowiadomienio dokonanymwdniu3kwietnia2017r.przekształceniuZamawiającegopismemzdnia11kwietnia2017r.Przedtympowiadomieniem,wdniu10kwietnia2017r.wykonawcaOMISzostałwezwanydoprzedłużeniaterminuzwiązaniaofertąiprzedłużeniaważnościwadiumwterminiedodnia14kwietnia2017r.Powyższewezwaniezostałopodpisane„wimieniuZamawiającego”przezDyrektoraTauronWytwarzanieS.A.WaldemaraOstrowskiego,choćwnagłówkupismawskazanoNoweJaworznoGrupaTauronSp.zo.o.Wtreściwezwaniawskazano

m.in.adreselektronicznyww.osoby,naktórynależałoprzesłaćwersjęelektronicznąwymaganychdokumentów.Powyższewezwaniedoprzedłużeniaterminuzwiązaniaofertąorazprzedłużeniawadiumzdnia11kwietnia2017r.zostałozatemsformułowaneprzezZamawiającegowsposóbnieprecyzyjny,comogłowprowadzićwądwykonawcówcodopodmiotu, doktóregonależałozłożyćstosowneoświadczenia.

ZłożoneprzezOMISwdniu12kwietnia2017r.oświadczenieowyrażeniuzgodynaprzedłużenieterminuzwiązaniaofertązawierawszystkieelementyidentyfikującedanepostępowanieiwkonsekwencjiZamawiającegoprowadzącegotopostępowanie.Ponadto,zostałoprzesłaneprzedupływemwyznaczonegoterminu,zgodniezdanymiadresowymiwskazanymiwpkt7.5InstrukcjidlaWykonawców(CzęśćASIWZ)orazwpiśmieZamawiającegozdnia10kwietnia2017r.Podkreślićnależy,żewzawiadomieniuopodzialeTauronWytwarzanieS.A. wskazano,że„Osobydotychczaswskazanedokontaktówwtrakciepostępowaniaorazadresy e-mailowepozostająniezmienione.”

Wobecpowyższego,niebudziwątpliwościfakt,żezłożoneprzezOMISoświadczenieoprzedłużeniuterminuzwiązaniaofertąskierowanedop.WaldemaraOstrowskiegoDyrektoraTauronWytwarzanieS.A.wywołałoprawidłowyskutekprawnywprzedmiotowympostępowaniu,biorącpoduwagęprzekształcenieZamawiającegowtokupostępowania.

Ponadto,Izbastwierdziła,żeofertaOMISjestprawidłowozabezpieczonagwarancjąwadialnąnr02GG37/0018/17/0002wystawionąprzezInterRiskViennaInsuranceGroup,którejważność(dodnia18kwietnia2017r.)zostałaprzedłużonadodnia18czerwca2017r.na mocyAneksunr 1 z dnia11kwietnia2017r.

WykonawcaOMISprzedłożwdniu18kwietnia2017r.,tj.przedupływemterminugwarancji,dodatkowoAneksnr2doww.gwarancjiubezpieczeniowej,wskazującyjakoBeneficjenta-nowegoZamawiającegoNoweJaworznoGrupaTauronSp.z o.o.IzbapodzieliłastanowiskoZamawiającego,żedokumenttenniebyłniezbędnydlazachowaniaskutecznościzabezpieczeniawniesionegoprzezwykonawcęwrazzofertą,gdyżoczywistąkonsekwencjąsukcesjigeneralnejpostronieZamawiającegojest fakt,żezabezpieczeniewadialne,jakostosunekprawny,przeszłowcałościnanowegoZamawiającego.

Gwarancjaubezpieczeniowawadialnazdnia10lutego2017r.zabezpieczazatemofertęzłożonąprzezOMISwsposóbprawidłowyoraznieprzerwanyprzezcałyokresprowadzonegopostępowania,gdyżwykonawcaOMISprzedłużterminzwiązaniaofertąwwymaganymterminieorazjednoczenieprzedłużważnośćwadiumprzedupływemjegoważności,co jest zgodnez wezwaniemZamawiającegoorazwymogamiart.85ust.2 Pzp.

Zarzutnaruszeniaart.8ust.1,2,3iart.96Pzpwzw.zart.11ust4ustawyozwalczaniunieuczciwejkonkurencji,poprzeznieudostępnienieOdwołującemupełnejtreściwyjaśnieńOMISwzakresiesposobuwyliczeniacenyzdnia18kwietnia2017r.mimonieskutecznegozastrzeżeniainformacjistanowiącychtajemnicęprzedsiębiorstwaorazzaniechanieudostępnieniaOdwołującemustronodnr8do10tychwyjaśnień,pomimofaktu,żeOMISoświadczył,żetylkostronyodnr4donr7 stanowiątajemnicęprzedsiębiorstwa.

Wzakresiezarzutunieujawnieniapełnejtreściwyjaśnieńzłożonychprzez OMIScodosposobuwyliczeniacenyoferty(pismozdnia18kwietnia2017r.)IzbaniestwierdziłanaruszeniaprzezZamawiającego wskazanychprzepisów.

Przepisart.8ust.2Pzpwprowadzawyjątekodzasadyjawnościpostępowania,októrejmowawart.8ust.1Pzp,poprzezmożliwośćograniczeniadostępudoinformacjizwiązanychzpostępowaniemwprzypadkachokreślonychwustawiePzp.Zgodniezart.8ust.3Pzp,nieujawniasięinformacjistanowiącychtajemnicęprzedsiębiorstwawrozumieniuprzepisówo zwalczaniunieuczciwejkonkurencji,jeżeliwykonawca,nieźniejniżwterminieskładaniaofertłubwnioskówodopuszczeniedoudziałuwpostępowaniu,zastrzegł,żeniemogąbyćoneudostępnioneorazwykazał,iżzastrzeżoneinformacjestanowiątajemnicęprzedsiębiorstwa.

Zamawiający,pismemzdnia12kwietnia2017r.,wezwałOMISdozłożeniawyjaśnieńwzakresiesposobuwyliczeniacenyoferty.Wykonawcazłożstosownewyjaśnieniapismemz dnia18kwietnia2017r.

WykonawcaOMISw sposóbzgodnyz wymogamiart.8 ust. 3 Pzpwykazał,żezastrzeżoneinformacjezawartewpkt1-6pismazdnia18kwietnia2017r.stanowiątajemnicęprzedsiębiorstwawrozumieniuart.11ust.4uznk.Informacjezawartewtejczęściwyjaśnieńspełniająwszystkieprzesłanki,wynikająceztegoprzepisu.Złożoneoświadczeniejestrzeczoweizawierawszystkieelementyniezbędnedouznaniainformacjizatajemnicęprzedsiębiorstwa.WocenieIzby,pojęcie„wykazał”użytewart.8ust.3Pzpniejestrównoznacznezpojęciem„udowodnił”lub„przedstawiłdowody”,którewprostniezostaływtymprzepisieużyte,auwzględniającracjonalnośćustawodawcy,należyprzyjąć,żegdybywomawianymart.8ust.3chodziłooprzedstawienieplikudowodów,toustawodawcawskazałbywyraźnienawymógudowodnienia,takjaktouczyniłliteralnie-wconajmniejkilkuprzepisachustawy Pzp.

Ponadto,wtreścipismaz dnia18kwietnia2017r.OMISwyraźniewskazał,żezastrzeżeniem„tajemnicyprzedsiębiorstwa”objętezostałypkt1-6wyjaśnień,aw związkuzpowyższymZamawiającyprawidłowoustalił,wjakimzakresiewyjaśnieniazostałyprzezwykonawcę„utajnione”.Jakwynikazsamegoukładuww.pisma,wskazaniestron4-7,jakoobjętychtajemnicąprzedsiębiorstwa,jestwynikiemwyłącznieędupisarskiego,któryniema wpływunaskutecznośćzastrzeżenia treści zawartychwpkt1-6wyjaśnień.

ZamawiającyprzekazałOdwołującemudowgląduwyjaśnieniaOMISzdnia18kwietnia2017r.wczęścijawnej,stosowniedodokonanejocenyskutecznościzłożonegozastrzeżenia.Zamawiającysłusznieprzyjął,żeużytewtreściprzepisuart.8ust.3Pzppojęcie„wykazał”należyrozumieć,jako„rzeczowouzasadnił”.Przytymniebudziwątpliwościfakt,żeoświadczeniejesttakżeśrodkiemdowodowym,zapomocąktóregomożnawykazaćokreśloneokoliczności,jeślizawierarzetelną,logicznąirzeczowąargumentację,zpowołaniemsięnaobiektywnefaktypodlegająceweryfikacji.Niewątpliwieoświadczeniewykonawcystanowijedenzpodstawowychśrodkówdowodowych,wykorzystywanychwprocedurzepostępowaniaoudzieleniezamówieniapublicznego.Ponadto,należyzauważyć,żeprzepisyustawyPzp,jednoznacznieiwprostwskazująnaobowiązekprzedstawieniaprzezwykonawcędowodów,jeślijesttouzasadnionepotrzebamipostępowania.Wart.8ust.3Pzptakiobwiązekniezostałnawykonawcównałożony.WświetleprzepisówustawyPzpniesposóbuznać,żeustawodawcazamiennieposługujesiępojęciami„wykazać oraz„udowodnić”.

WramachargumentacjizarzutuOdwołującywskazałjakowzorcowyprzykład-własnedziałaniapodejmowaneprzyskładaniuzastrzeżeniainformacjijakotajemnicyprzedsiębiorstwa.Niesposóbjednakuznać,żeistniejetylkojedenwzórlubsposóbwykazania,żedaneinformacjestanowiątajemnicęprzedsiębiorstwa.Z pewnościąwzależnościodokolicznościsprawy,sposóbwykazaniazasadnościzastrzeżeniamożebyćodmiennyodprzyjętegoprzezOdwołującego.

Ponadto,Izbawzięłapoduwagę,żeOdwołującynieprzedstawiłżadnychdowodównapotwierdzenie,żecelemdokonanegoprzezOMISzastrzeżenia,jestwrzeczywistościutrudnienieweryfikacjiprawidłowościdanychprzezinnychwykonawców,anieochronatychdanych,co podnosił wramachtego zarzutu wodwołaniu.

Zarzutnaruszeniaart.89ust.1pkt2orazart.89ust.1pkt6wzw.zart.91ust1Pzp,poprzezwybórofertyOMISjakonajkorzystniejszej,mimożeofertawinnazostaćodrzucona,gdyżjej treśćnieodpowiadatreściSIWZorazzawieraąd wobliczeniuceny.

Wzakresiezarzutu-niezgodnościHarmonogramuRzeczowo-FinansowegoztreściąSIWZorazędóww obliczeniuceny,Zamawiającyw sposóbprzekonującywyjaśniłwoparciuotreśćSIWZ,żepodaniewartościwHRFwprocentach,aniewzłotychmożeconajwyżejstanowićnieistotnąniezgodnośćformalnąofertyztreściąSIWZ.Zasadniczeznaczeniewtymaspekciemafakt,żeZamawiającywopracowanymwzorzeformularzaHRF–wopisiekolumny4(dowypełnieniaprzezwykonawców)wpisał„wartośćEtapurealizacjinettowPLN”,jednakwtytuletegodokumentupodał„HarmonogramRzeczowo-Finansowy(netto w%)”.

Wzwiązku zpowyższąnieścisłościąwopisieformularzaHRFZamawiający,wocenie

Izby,słusznieuznałobieformywypełnieniaformularza,tj.wzłotychiw%zaprawidłowe,niewymagającepoprawienia.JakwyjaśniłZamawiający,conajmniejdwieofertyzawieraływskazaniewartości wHRF w%.

Zpunktuwidzeniamożliwościrozliczeńposzczególnychetapów,sposóbokreśleniawartościetapówwzłotychlubw%niemaistotnegoznaczenia,gdyżżnicapolegatylkonaformiewskazaniawartości,anieichwysokości.WartośćogółemnettoEtapówRealizacjiwHRFstanowi100%wynagrodzeniaumownegonetto,zgodniezpowołanymprzezOdwołującegopostanowieniemzawartymw Załącznikunr3 doUmowyo treści:

„HarmonogramRzeczowo-FinansowywOferciemusipokazywaćEtapyRealizacjinettow [PLN] na100% wynagrodzeniaumownegonetto."

Odnoszącsiędokwestiiniespójnościkwotwskazanychwpoz.2a),2b),2c)i2d)formularzaOfertyzwartościamiprzyporządkowanymidopoz.33,34,35i29HRF,należyzauważyć,żeżnicew wartościachww.pozycjiniestanowiąędulubniezgodnościztreściąSIWZ,gdyżniesątopozycjetożsametj.obejmującetakisamzakresczynności.ZamawiającywżadnymmiejscuSIWZniesformułowałwymaganiadotyczącegoprzeniesieniaposzczególnychwartościzformularzaOfertydoHRFlubodwrotnie.Odwołującyniewykazałrównież,żeformularzHRFiformularzOfertamusiałyzawieraćtakiesamewartościwewskazanychprzezOdwołującegopozycjach.Należałozatemprzyjąć,żewartościpodanewpozycjachHRFniemusząodpowiadaćpełnejwartościpunktomformularzaOferty,gdyżobejmująniecoinnyzakreswycenionychczynności.Napowyższewskazujeniezbiciefakt,żewykonawcaOMISwpkt2a),2b)i2c)formularzaOfertypodałwartościwyższeniżwkwestionowanychprzezOdwołującegopozycjachHRF,cooznacza,żewHRFdokonałwewskazanychpozycjachwycenyczęścipracwycenionychwodpowiednichpozycjachformularzaOfertytakżewinnychetapach(winnychpozycjachHRF),stosowniedomomentuichrealizacji.WformularzuOfertywycenionazostałanatomiastpełnawartośćwynagrodzeniazadanączęśćprzedmiotuzamówienia,niezależnieodmomentujej realizacji i płatności.

Reasumującpowyższe,Izbauznała,żewświetletreścipostanowieńSIWZ,wtymwszczególnościpkt20IDWCzęśćASIWZOpissposobuobliczeniacenyorazwzoruformularzaHRF,wykonawcaOMISwypełniającformularzHarmonogramuRzeczowoFinansowego(HRF),przezpodaniewartościnettoposzczególnychetapóww%niepopełniłęduwobliczeniu cenyposzczególnychelementów ofertylubcenycałkowitej.ZamawiającyniezawarłwSIWZpostanowieńodnośniesposobuobliczeniawartościpodawanychwHRF,ajedynieokreśliłformęichprezentacji,iconależypodkreślić-uczyniłwsposóbnieprecyzyjny.Powyższe,biorącpoduwagęryczałtowycharakterwynagrodzeniawprzedmiotowympostepowaniu,wykluczamożliwośćęduwobliczeniucenyodnoszącegosiędopewnegoelementuoferty.

Ponadto,niezgodnośćprezentacjidanychwHRFwzakresieformy,nawetgdybyuznać,żetakawystąpiławofercieOMIS,jestmożliwadopoprawieniawtrybieart.87ust.2pkt3Pzp,cowykluczazaistnienieprzesłankidoodrzuceniaofertywoparciuoprzepisart.

89ust.1pkt2Pzp.Wyliczeniewtymprzypadkuwartościokreślonychwprocentachpodanychwkolumnie4HRF,nawartościpodanewzłotych(PLN)niestanowijakiejkolwiektrudnościiniewymagaudziałuzestronywykonawcy,wformienp.wyjaśnień.Jestzatemmożliwedopoprawienianapodstawieart.87ust.2pkt3Pzp,jakoinnaomyłka,którejpoprawienieniepowodujeistotnychskutkówdlatreścioferty.Jednakże,wobecniespójnościwopisieformularzaHRFsporządzonegoprzezZamawiającego,ZamawiającysłusznieuznałzaprawidłowewypełnienieHRFzarównowzłotych,jakiwprocentach,gdyżuchybieniaZamawiającegowopisietegoformularzaniemogąpowodowaćnegatywnychkonsekwencjidlawykonawców.

WodniesieniudozarzutuniezgodnościokreślonypozycjiRHRUztreściąSIWZ,Izbawskazuje, jakponiżej:

WzakresieniezgodnościztreściąSIWZterminówzakończeniadotyczącychwykonaniadokumentacjiwskazanychw pkt3.4,3.5,3.7,3.9w RHRUwofercieOMISzarzuttenzostanieomówionywrazzarzutemnieuprawnionejpoprawyomyłekwofercieOMIS,dotyczącymtychpozycjiRHRU.

Wodniesieniudokwestiidatyzakończeniapracbudowlanychkonstrukcjiestakadwskazanejw pkt 4.6 RHRUIzbastwierdziła,żeniezachodzisprzecznośćtej datyzwymaganiemcododatgotowościsiecicieplnej(13.07.2018r.),sieciparowej(17.04.2018r.)igotowościmagazynuwrazzestacjąwodoru(13.07.2018r.),określonychprzezZamawiającego,jakonieprzekraczalnewpkt1.8„Terminrealizacjiprzedsięwzięcia”SIWZCzęśćB.I.JakwyjaśniłZamawiający,zgodniezprzyjętymzakresempracbudowlanych,wykonawcajestzobowiązanydousunięciauszkodzeńkonstrukcjiestakadwpowłoceantykorozyjnej,powstałychwtrakciemontażuwszystkichelementówiinstalacjiposadowionychnaestakadach,wykonywanegorównieżprzezinnychwykonawcówuczestniczącychwniniejszymprocesieinwestycyjnym.WykonawcaOMISprzyjąłzatemrealnądatęzakończeniawszystkichpracbudowlanychdotyczącychkonstrukcjiestakad,któraumożliwiarealizacjętychpracdotyczącychzabezpieczeniapowłokiantykorozyjnekonstrukcjiestakad.

W odniesieniudokwestiidatyzakończeniapracwskazanejw pkt6.6.2RHRU

„MontażelektrykiiAKPiA”,IzbastwierdziławoparciuowiarygodnewyjaśnieniaZamawiającegoidokumentacjęzawartąwCzęściB2SIWZ,żedatataniejestsprzecznazwymaganymidatamigotowościsiecicieplnej,parowejimagazynuwodoru(wskazanymipowyżej),gdyżmontażelektrykiiAKPiAmożebyćuznanyzaskończonywówczas,gdyzostanązałożonepokrywytras kablowych,którato czynnośćmusi byćwykonanapo

terminachgotowościww.sieci,cowskazanowpkt9.2.1.1.CzęściB2SIWZ.WykonawcaOMISwpoz.8.1,8.2i8.3RHRUzadeklarowałterminygotowościsiecicieplnej,paroweji magazynuwodoru,zgodnie zwymaganiamiZamawiającego.

Wzakresieterminupracwskazanegowpkt8.4RHRUofertyOMIS„Próbyciśnieniowewszystkichrurociągów”,określonegooddnia17.04.2018r.do20.07.2018r.,Izbastwierdziła,żeniezachodziniezgodnośćtegoterminuzterminemgotowościsieciparowej,gdyżpróbyciśnieniowewszystkichrurociągówbędąprowadzoneod17.04.2018r.do20.07.2018r.Termintendotyczyogółemwykonaniawymaganychpróbciśnieniowychwszystkichrurociągów,cooznaczatylkotyle,żewtymokresiebędąwykonywanepróbyciśnieniowe.Nieuprawnionejesttwierdzenie,żewskazanyokreswcałościdotyczypróbciśnieniowychkażdejsiecizosobna.Odwołującyniewykazał,żepróbyciśnieniowesieciparowej,cieplnejimagazynuwodorubędąwykonanepoterminieokreślonymdlagotowościtychrurociągów.Ponadto,należałouznać,żeskoroZamawiającyprzewidziałwramachprzedmiotuzamówieniatzw.przekładkęmagistraliciepłowniczej,dlaktórejrównieżbędąwykonywanepróbyciśnieniowe,acodoktórejZamawiającywskazałwpkt1.8CzęściB1SIWZ,żetermin ten musibyćuzgodnionyzZamawiającymwzwiązku zinnymiprzekładkamirurociągówpozaterenemelektrowniorazkoordynacjązsezonemgrzewczym,zatemuzasadnionebyłoprzyjęcieprzezwykonawcęterminuzakończeniawszystkichpróbciśnieniowychwskazanegojw.wRHRU,któryumożliwirealizacjęcałegozakresupróbciśnieniowych,a nietylkosieciwskazanychprzezOdwołującego wramach tegozarzutu.

Izbastwierdziłarównież,żeniezachodzisprzecznośćztreściąSIWZterminuzakończenia720godzinnejnieprzerwanejpracyestakadrurociągów,siecicieplnejiparowej,siecikablowejimagazynuwodoruoraz72-godzinnejbezusterkowejpracyestakad,wskazanychprzezOMISwpkt8.12i8.13RHRUnadzień15marca2019r.,wktórymmabyćpodpisanyProtokółPrzejęciadoEksploatacji.Wpierwszejkolejnościnależywskazać,żeZamawiającyniezawarłwSIWZwymagania,zgodniezktórym,zakończenietejpróbymiałobynastąpićzokreślonymwyprzedzeniemwstosunkudodatyProtokołuPrzejęciadoEksploatacji.Ponadto,zgodniezpoz.8.13RHRUwykonawcaOMISprzewidziałnawykonanietejpróbyokres25dniroboczych,tj.oddnia11lutego2018r.Wskazanyczas,zdaniemZamawiającego,zapewniaprawidłowezakończeniepróbywtymzakresieodwołującynieudowodniłokolicznościprzeciwnych.

Zarzutnaruszeniaart.89ust1pkt4,art90ust3Pzp,poprzezzaniechanieodrzuceniaofertyOMISpomimo, iżofertazawierarażąco niskącenę.

WodniesieniudozarzutudotyczącegorażąconiskiejcenyofertyOMIS,należyzauważyć,żezgodniezbrzmieniemart.90ust.1Pzp,sprzedostatniejnowelizacjiustawyPzp,zuwaginastwierdzonąprzezZamawiającegoponad30%żnicęwcenieofertyOMIS

wstosunkudośredniejarytmetycznejcenwszystkichzłożonychofert,zprzyczynformalnychZamawiającymiałobowiązekwezwaniawykonawcydozłożeniawyjaśnieńwzakresiecenyoferty,couczyniłpismemzdnia12kwietnia2017r.

Zamawiającyoświadczyłnarozprawie,że„odpoczątkutraktowałcenęofertyOMISjakorynkową,realnąigwarantującąnależytewykonanieprzedmiotuzamówieniazgodniezwymaganiamiZamawiającego”.OpowyższymprzekonaniuZamawiającegozadecydowałfakt,żecenaofertyOMISmieścisięwgranicach30%odstępstwaodwartościprzedmiotuzamówienia,aprógten,wstosunkudośredniejarytmetycznejwszystkichofert,przewyższajedynieo 6%,i to wyłącznienaskutekznaczniezawyżonejcenyoferty jednegozwykonawców,którastanowiaż182,94%wartościzamówienia.Wprzypadkupominięciatejoferty,cenaofertyOMISniejestniższao30%wstosunkudośredniejcenzłożonychofert,a zatem mieścisięwgranicachtzw.cenyrynkowej.

Niezależnieodpowyższego,złożonewdniu18kwietnia2017r.przezOMISwyjaśnieniaizałączonedowyjaśnieńdowodypotwierdzająprawidłowąirzetelnąwycenęoferty.WykonawcaOMISprzedstawiłwwyjaśnieniachwieleistotnychokoliczności,którepotwierdzają,żecenaofertyniezostałazaniżona.Cenatajestwynikiemkompleksowejanalizyprzedmiotuzamówienia,optymalizacjisposobuwykonaniaorazkorzystnychdlawykonawcyokolicznościpozwalającychnazaoferowaniecenykonkurencyjnejwporównaniudopozostałychwykonawców.PrzedstawioneprzezwykonawcęOMISobliczeniaikalkulacjestatycznewzakresiekonstrukcjistalowych,którestanowiązasadniczączęśćprzedmiotuzamówienia,wsposóbjednoznacznypotwierdzają,żewykonawcarzetelnieprzeanalizowałprzedmiotzamówienia orazwyceniłswojąofertę, opierającsięnakonkretnych i precyzyjnychustaleniachdotyczącychsposoburealizacjitejzasadniczejczęściprzedmiotuzamówienia.

Coistotne,Odwołujący,wramachzarzutuzaniżeniaprzezOMIScenyoferty,podnosiłwyłącznieargumentacjęopartąnaporównaniuswojejsytuacjiidostępnychmuwarunkówrealizacjizamówieniadosytuacjiwykonawcyOMIS-wkontekścieżnicycenowejobuofert.WocenieIzby,porównanietakieniemożestanowićdowodunafakt,żecenaofertyOMISjestrażąconiska,tymbardziej,żejakichkolwiekinnychdowodównaokolicznośćchoćbytylkouprawdopodobnieniarażąconiskiejcenyofertyOMIS,Odwołującynieprzedstawił.WszczególnościOdwołującynieuprawdopodobniłzaniżeniacenyofertywstosunkudokosztówponoszonychprzezOMIS.WykonawcaOMISwykazałnatomiast,żezaoferowanacenaniemacharakterucenyrażąconiskiej.Dowyjaśnieńz dnia18kwietnia2017r.wykonawcazałączyłdowody,którew powiązaniuzwyjaśnieniamipozwalająprzyjąć,żecenatejofertyzostałaskalkulowanaprawidłowoirzetelnie.Fakt,żedowyjaśnieńniezostałydołączoneofertypodwykonawców,wbrewtwierdzeniuOdwołującego,niedowodzirażąconiskiejcenyofertyiniedyskwalifikujezłożonychwyjaśnień.Narozprawie,wykonawcaOMIS,występującywcharakterzeprzystępującego,przedstawiłplikdowodów,

zawartychwzałącznikunr7Kalkulacja-dopismaprocesowegozdnia5czerwca2017r.(zastrzeżoneprzezOMISjakotajemnicaprzedsiębiorstwa),którepotwierdzajądodatkowo,żeZamawiającyprawidłowooceniłwyjaśnieniazłożoneprzez wykonawcęOMISwpostępowaniu,uznając,żecenaofertyniejestrażąconiska,wrozumieniuart.89ust.1pkt4 Pzp.

Zarzutnaruszeniaart.89ust,1pkt2orazart,87ust.2pkt3wzwiązkuzart.87ust,1Pzpiart.91ust1Pzp,poprzezzaniechanieodrzuceniaofertyOMIS,chociażtreśćofertynieodpowiadatreściSIWZorazpoprzeznieuprawnionąpoprawęędówwRamowymHarmonogramieRealizacjiUmowywofercieOMIS,wtrybieart.87ust.2pkt3Pzp,costanowiniedopuszczalnenegocjacjetreścioferty, prowadzącychdozmianytreści oferty.

WRHRUwykonawcazobowiązanybyłpodaćdatyrozpoczęciaizakończeniarealizacjiczynności/zadań/zakresów.ZamawiającywZałącznikunr12doUmowyRodzajeizakresdokumentacjiWykonawcy”zawarłwymóg,abyterminywykonaniaokreślonychrodzajówdokumentacjipodaneprzezwykonawcęwZałącznikunr4doUmowybyłytakiesame,jakwskazane wpunkcie1 Załącznikanr12.

WykonawcaOMISwRHRU(Załączniknr4doUmowy)zaoferowałwpkt3.8,3.4,3.5,3.7,3.9,12RHRUterminyzakończenianiezgodnezwymaganiamiokreślonymiprzezZamawiającego(zuwzględnieniempismzdnia14.03.2017r.orazzdnia28.04.2017r.).WskazanepowyżejniezgodnościRHRUofertyOMISztreściąSIWZdotyczą6spośród78pozycjiRHRUiodnosząsiędoprzekazywaniaprzezwykonawcęokreślonychczęścidokumentacjiiokresuwykonaniaPomiarówGwarancyjnych,któreniebędąwykonywaneprzezwykonawcęleczprzezniezależnąfirmępomiarową.Podkreślićnależy,żeniedotycząonekluczowychEtapówRealizacji(§14.1.3Umowy)lubinnychistotnychetapówwykonaniarobótbudowlanych.ŻadnaztychpozycjiniewystępujewHRF(niesądonichprzypisanepłatności).Wskazaneomyłkiniewpływająnazmianęprzedmiotulubzakresuoferowanegoprzezwykonawcęświadczenia.

Ponadto,jakwyjaśniłZamawiającywtokurozprawy,wszystkieterminywskazanewHRF,jak iwRHRUbędąmusiałyuleczmianiewzwiązkuzprzesunięciemterminuzakończeniarobótprzezGeneralnegoWykonawcęnowegoBlokuenergetycznegoomocy910MWe.ZamawiającyprzewidziałwtreściSIWZ(pkt5IDW)możliwośćzmianyterminówrealizacjiprzedmiotuzamówienia.Wtymprzypadkuprzesunięciuulegnąwszczególnościterminyprzeprowadzeniarozruchu,ruchupróbnegoorazprzekazaniaprzedmiotudoeksploatacji,tj.terminy,odktórych,zgodniezZałącznikiemnr12doUmowy,należyliczyćterminy przekazywaniaczęścidokumentacji, co do którychOMISpopełniłww.omyłki.

Mającnawzględziepowyższe,Zamawiającyuznał,żeniemają oneistotnego

charakteru,wrozumieniuart.87ust.2pkt3Pzpidokonałpoprawywskazanychniezgodności,poprzezzmianęwpisanychprzezwykonawcęterminównamaksymalneterminy dopuszczoneprzezZamawiającego i określone wZałącznikunr12i 14do Umowy.

JaksłuszniezauważZamawiający,zgodniezwymogiemokreślonymwpkt13.1.2InstrukcjidlaWykonawców(CzęśćASIWZ),nakompletnąofertęskładasięm.in.zaparafowanaprzezwykonawcęUmowawrazzzałącznikami,zatemZałącznikinr12 i 14doUmowy,zawierającewymaganiacodomaksymalnychterminówprzekazywaniadokumentacji,zaparafowaneprzezwykonawcęidołączonewrazzUmową,jako Załączniknr

3doFormularzaoferty,stałysięintegralnączęściązłożonejprzezwykonawcęoferty.WoparciuoteokolicznościZamawiającymiałprawodokonaćpoprawieniaomyłekwww.terminachnapodstawieart.87ust.2pkt3Pzp.WykonawcaOMISwyraziłzgodęnadokonanąprzezZamawiającegopoprawę,coskutkowałonieistotnązmianątreścizłożonejoferty,prowadzącądopełnejzgodnościtreściofertyzwarunkamiSIWZ.

W ustalonymstaniefaktycznymzarzutnieuprawnionegopoprawieniaomyłekwRHRUwtrybieart.87ust.2pkt3Pzpjestniezasadny.Wdniu28kwietnia2017r.ZamawiającydokonałpoprawywtreściofertyOMISwtrybieart.87ust.2pkt3PzpinnychomyłekpolegającychnaniezgodnościofertyztreściąSIWZwzakresiedatrozpoczęciaizakończeniapodanychprzezwykonawcęw pkt 3.8,3.4,3.5,3.7,3.9 i 12RHRU.DokonanaprzezZamawiającegoczynnośćpoprawyomyłek,zgodniezzawiadomieniemzdnia28kwietnia2017r.,nienaruszaprzepisówustawyPzp,anipostanowieńSIWZ.Zamawiający,przesuwającdatyrozpoczęciaizakończeniaw5pozycjachRHRU,wstosunkudodatzaoferowanychprzezOMIS-nawcześniejszeorazwpozycji12RHRUnaźniejsze,oparłsięnapostanowieniachwiążącychwykonawcę,zawartychwZałącznikunr12doWzoruUmowy,któryzostałzaparafowanyprzezwykonawcęistanowiczęśćzłożonejoferty.Zamawiającydokonałzmianypowyższychterminówzuwzględnieniemdatpodanychprzezwykonawcęodpowiedniowpkt8.6.,pkt9.,pkt8.11.HRFipkt36HRF.WtensposóbZamawiającyprzywróciłzgodnośćtreściofertyOMISztreściąSIWZ,niedokonującistotnejzmianytreścizłożonejoferty.Zamawiającydokonałpoprawyomyłek,któremającharakternieistotnywrozumieniutegoprzepisu,adokonanyprzezZamawiającegosposóbpoprawyomyłekjestzgodnyzpostanowieniamiSIWZorazzłożonąofertą,gdyżznajdujepodstawęwzaparafowanejprzezwykonawcęOMISUmowiewrazzzałącznikami,którestanowiąintegralnątreśćoferty.WobecpowyższegoZamawiającybyłuprawnionydosamodzielnejzmianyterminównamaksymalneterminyustalonei zaakceptowaneprzezwykonawcęwww.Umowie.PrzytoczonewodwołaniuprzezOdwołującegonapoparciezarzutuorzeczenieKIOosygn.aktKIO2372/15,KIO2393/15zdnia18.11.2015r.niemożebyćwprostodnoszonedoniniejszejsprawy,gdyż niemożnaw obutych sprawachmówićo tożsamościwzakresiestanówfaktycznych.

Izbauznałazatem,żeZamawiającydokonałpoprawywskazanychpowyżejterminówRHRUwofercieOMISwtrybieart.87ust.2pkt3Pzp,zgodniezwytycznymizawartymiwtymprzepisie,uznając,żeomyłkiwtymzakresiepopełnionewRHRU,stanowiąnieistotneniezgodnościtreściofertyztreściąSIWZ,którepodlegająpoprawieniuiniemogąprowadzićw związku ztymdo odrzuceniaofertynapodstawieart.89ust. 1 pkt2 Pzp.

Zarzutnaruszeniaart.89ust.1pkt2orazart.87ust.2pkt3wzwiązkuzart.91ust1Pzp,poprzezzaniechanieodrzuceniaofertyOMISpomimo,żetreśćtejofertynieodpowiadatreściSIWZ,gdyżnieuwzględniacałegozakresuprzedmiotuzamówieniawymaganegowSIWZ.

Wodniesieniudopowyższegozarzutu,Izbastwierdziła,żeniemapodstawdojegouwzględnienia.

Wpierwszejkolejnościnależypodkreślić,żewszelkieinformacjedotycząceczęściofertytechnicznejwykonawcyOMISzawartejwZałącznikunr5dooferty(zgodniezpkt18formularzaOferty)zostałyzastrzeżone,jakotajemnicaprzedsiębiorstwa.Równieżodpowiedźnaodwołanieprzedstawionaw powyższymzakresieprzezZamawiającegowpiśmiezdnia5czerwca2017r.zostaławcałościobjętaklauzulątajemnicyprzedsiębiorstwa.Wobecpowyższego,Izbaniemamożliwościszczegółowegoodniesieniasiędoprzedmiotowegozarzutu wniniejszymjawnymuzasadnieniuorzeczenia.

WoparciuowyjaśnieniaZamawiającegoiPrzystępującegoorazdokumentacjępostępowaniaitreśćzłożonejprzezOMISoferty,IzbastwierdziłaformalneuchybieniazwiązanezwykorzystaniemprzezwykonawcęOMISdosporządzeniaofertymateriałówpochodzącychzetapuofertywstępnej,którejednakniepotwierdzajązasadnościzarzutu,żetreśćofertyOMISnieuwzględniacałegozakresuprzedmiotuzamówieniawymaganegowSIWZ.NiezgodnośćtreściofertyztreściąSIWZ,skutkującaodrzuceniemofertynapodstawieart.89ust.1pkt2Pzp,musimiećbowiemcharaktermerytoryczny,aniejedynieformalny.Sam fakt,żedokumentyedycyjneopracowywaneprzezwykonawcę,złożone przezOMISwoferciekońcowej,zostałysporządzoneprzywykorzystaniumateriałówpochodzącychzetapuofertywstępnej,niedowodzitego,żewykonawcaOMISzaoferowałzakresprac(przedmiotzamówienia)nieuwzględniającywymagańdokumentacjitechnicznejorazSIWZkońcowego.

Wykonawcymieli obowiązeksporządzićZałączniknr5 dooferty,korzystajączwytycznychzawartychwSIWZCzęśćB.3„Wymaganiaogólneodnośniezawartościczęścitechnicznejoferty.

CzęśćTechnicznaOferty(docelowoZałączniknr2.BdoUmowy)wykonawcyOMISprzedstawiarozwiązaniatechnicznezaproponowaneprzezwykonawcę,zgodniez wymaganiemZamawiającego.W powyższymzakresieZamawiającyprzedstawił

wiarygodnewyjaśnienia,powołującsięnakonkretnezapisySIWZiofertyOMIS,zktórychwynika,żewykonawcaOMISwoferciekońcowejzaoferowałwykonaniezakresuprac,któryuwzględniazmianywprowadzonedodokumentacjitechnicznejnaetapieSIWZkońcowejwzakresachkwestionowanychprzezOdwołującego,wtymzmianydotycząceestakadtechnologicznychi instalacjiwodoru(rurociągprzesyłowegowodoruDN20- SAG-2).Wzakresiezarzutudotyczącegosieciparowejodnośniebrakuzaoferowania:a/bypassunarurociąguDN400,b/zaworuredukcyjnegonadolocieparydowymienników,c/zaworubezpieczeństwanaciśnienie15,2bar,d/4 dodatkowychzaworówDN25,ofertaOMISwzakresiewymaganejprzezZamawiającegotechnologiiuwzględniawymaganiaZamawiającego,wtym-możliwośćgrzaniarurociąguDN400,zabudowaniezaworuredukcyjnegoi zaworubezpieczeństwanadolocieparydowymienników,zabudowanie

4zaworówDN25naspustachodwodnieńoraz zastosowaniewymaganychzamocowańsystemowychdlasieciparowej.

Biorącpoduwagęspecyfikęprzedmiotuzamówienia,który będzierealizowanywformulezaprojektuji wybudujorazw formule„podklucz”,opisanejw treści SIWZ(wszczególnościweWzorzeUmowy§1)należałoprzyjąć,żeformalneuchybieniazwiązanezwykorzystaniemprzezwykonawcęOMISdosporządzeniaofertymateriałówpochodzącychzetapuofertywstępnej,niedowodzą,żetreśćofertyOMISnieuwzględniacałegozakresuprzedmiotuzamówieniawymaganegowSIWZ,wobecpotwierdzeniacałegozakresupracw merytorycznejtreścioferty.WodniesieniudoprzyznanychprzezZamawiającegoiPrzystępującegouchybieńformalnychw ofercietechnicznej,w ocenieIzby,Zamawiający,mógłzwrócićsiędowykonawcyOMISowyjaśnienietreściofertywtrybieart.87ust.1Pzp.NaruszenietegoprzepisuustawyPzpniezostałojednakpodniesioneprzezOdwołującegowramachprzedstawionychwodwołaniuzarzutów.Stosowniezatemdoart.

192ust.6Pzp,odwołaniemogłopodlegaćrozpoznaniuwyłączniewzakresiezarzutówzawartych wodwołaniu.

Reasumującpowyższe,IzbaniestwierdziłapodstawdowykluczeniawykonawcyOMISwoparciuoprzepisart.24ust.2pkt2PzplubdoodrzuceniaofertyzłożonejprzezOMISnapodstawieart.89ust.1pkt2,4,6Pzp,zatemniepotwierdziłsięzarzutnaruszeniaart.7wzwiązkuzart.91ust1Pzp,poprzezdokonaniewyboruofertyOMISjakonajkorzystniejszej.

Woparciuoustalonystanrzeczy,Izbaorzekła,jakw sentencji,napodstawieart.192ust.1 Pzp.

Okosztachpostępowaniaodwoławczegoorzeczononapodstawieart.192ust.9i10ustawyPzporaz§3pkt1i§5ust.3pkt1 rozporządzeniaPrezesaRadyMinistrówzdnia15marca2010rokuwsprawiewysokościisposobupobieraniawpisuododwołaniaorazrodzajówkosztówwpostępowaniuodwoławczymisposobuichrozliczania(Dz.U.Nr41,poz.238zezm.).

………………………………

………………………………

………………………………