Sygn. akt: KIO 1031/20

POSTANOWIENIE
z dnia 15 czerwca 2020 roku

Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:

Przewodniczący:    Katarzyna Poprawa

po rozpoznaniu na posiedzeniu bez udziału stron w dniu 15 czerwca maja 2020 roku

odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 13 maja 2020 roku

przez wykonawcę Zakład Techniczno-Budowlany "POLBAU” Spółka z ograniczoną

odpowiedzialnością z siedzibą w Opolu (ul. Grunwaldzka 25 45-054 Opole)

w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego Gminę Kąty Wrocławskie ul. Rynek

Ratusz 1 55-080 Kąty Wrocławskie)

przy udziale wykonawcy Turpis Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością Spółka
Komandytowa z siedzibą we Wrocławiu (ul. Racławicka 15/19 lokal 620 53-149 Wrocław)

zgłaszającego przystąpienie do postępowania odwoławczego o sygnaturze akt KIO 1031/20
po stronie Zamawiającego

postanawia:

1. Umarza postępowanie odwoławcze.

2. Nakazuje zwrot z rachunku bankowego Urzędu Zamówień Publicznych na rzecz
wykonawcy Zakład Techniczno-Budowlany "POLBAU” Spółka z ograniczoną
odpowiedzialnością z siedzibą w Opolu, kwoty 9 000 zł 00 gr (słownie: dziewięć tysięcy
złotych zero groszy), stanowiącej wniesiony wpis.

Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych

(Dz. U. z 2019 r. poz. 1843 t.j.), na niniejsze postanowienie - w terminie 7 dni od dnia jego
doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do
Sądu Okręgowego we Wrocławiu.

Przewodniczący: .......................................

Sygn. akt KIO 1031/20

Uzasadnienie

Zamawiający - Gmina Kąty Wrocławskie prowadzi postępowanie o udzielenie

zamówienia publicznego w trybie przetargu nieograniczonego pn. „Budowa zespołu

przedszkolno-żłobkowego przy ulicy Sybiraków w Kątach Wrocławskich
wraz z uzyskaniem ostatecznej decyzji o pozwoleniu na użytkowanie obiektu. Numer
referencyjny ZP.271.5.2020 (zwane dalej „Postępowaniem").

Ogłoszenie o zamówieniu zostało zamieszczone w Biuletynie Zamówień publicznych
pod numerem nr 511545-N-2020 z dnia 2020-02-11 r. Postępowanie prowadzone jest w trybie
przetargu nieograniczonego, na podstawie ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień
publicznych (t.j.: Dz. U. z 2019 r., poz. 1843) zwanej dalej „ustawą” lub „Pzp”. Wartość
zamówienia nie przekracza kwoty określonej w przepisach wydanych na podstawie art. 11
ust. 8 ww. ustawy.

W dniu 13 maja 2020 roku do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej zostało wniesione
odwołanie przez wykonawcę Zakład Techniczno-Budowlany "POLBAU” Sp. z o.o.
ul. Grunwaldzka 25 45-054 Opole (dalej jako Odwołujący) wobec czynności i zaniechań
Zamawiającego w postępowaniu.

Odwołujący zarzucił Zamawiającemu, naruszenie następujących przepisów:

1)    naruszenie art. 26 ust. 2 w zw. z art. 24aa ustawy Pzp poprzez zaniechanie wezwania
Wykonawcy TURPIS Sp. z o.o. Sp.k. do uzupełnienia dokumentu potwierdzającego,
iż Wykonawca ten nie podlega wykluczeniu oraz spełnia warunki udziału w postępowania,
a w konsekwencji naruszenie także art. 24 ust. 1 pkt 12 ustawy Pzp poprzez wybór
wykonawcy, który nie wykazał spełnienia warunku udziału w postępowaniu bowiem
Wykonawca ten, nie wykazał braku podstaw do wykluczenia przez przedłożenie
poprawnego zaświadczenia z Krajowego Rejestru Karnego w stosunku do prokurenta
osoby prawnej,

2)    art. 7 ust. 3 ustawy Pzp poprzez udzielenie zamówienia wykonawcy, którego wybór był
niezgodny z przepisami ustawy Pzp, tj. z art. 26 ust. 2 w zw. z art. 24aa i art. 24 ust. 1 pkt

12 ustawy Pzp,

3)    naruszenie art. 91 ust 1 ustawy Pzp - poprzez wybór oferty najkorzystniejszej Wykonawcy,
którego oferta została oceniona przez Zamawiającego najwyżej na podstawie kryteriów
oceny ofert określonych w specyfikacji istotnych warunków zamówienia bez dokonania
przez Zamawiającego czynności jej badania co do podstaw wykluczenia, a także
nieprawidłową wykładnię, iż oferta oceniona przez Zamawiającego najwyżej jest ofertą
najkorzystniejszą;

a także

4) naruszenie art. 91 ust. 1 w związku z art. 24 ust 1 pkt. 12 ustawy Pzp poprzez wybór jako
najkorzystniejszej oferty Turpis Sp. z o.o. Sp. K. podczas gdy wykonawca ten, nie spełnia
warunków udziału w postępowaniu w postaci posiadania niezbędnej zdolności technicznej
lub zawodowej i powinien być wykluczony z udziału w postępowaniu, bowiem
z przedłożonego wykazu robót budowlanych, do którego Wykonawca załączył referencje
spółki Energy lnvestors Group S.A. wraz z protokołem odbioru, z którego wynika
że Wykonawca miał wykonać opisane roboty na podstawie umowy nr
P0043/2014/TURPIS z dnia 15 kwietnia 2014r. podczas gdy spółka Wykonawcy nie była
formalnie zawiązaną spółką w dniu zawarcia umowy, bowiem wg danych zawartych
Krajowym Rejestrze Sądowym nr KRS 0000512292 spółka została zarejestrowana w dniu
12 czerwca 2014r. na podstawie umowy, o której mowa w Rubryce 4 datowanej na dzień
22 kwietnia 2014r.

Wobec powyższego, Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania w całości i nakazanie
Zamawiającemu:

a) unieważnienie czynności wyboru oferty Turpis Sp. z o.o. Sp.k.,

b) powtórzenie czynności oceny i badania złożonych ofert,

c) dokonanie wyboru oferty Odwołującego, jako oferty najkorzystniejszej.

ewentualnie

d) unieważnienie czynności wyboru Turpis Sp. z o.o. Sp. k.,

e) wykluczenia wykonawcy Turpis Sp. z o.o. Sp. k. z postępowania,

f) odrzucenie oferty Turpis Sp. z o.o. Sp. k.,

g) dokonanie przez Zamawiającego czynności ponownego badania i oceny złożonych
ofert w postępowaniu,

h) dokonanie wyboru oferty Odwołującego, jako oferty najkorzystniejszej.

W dniu 18 maja 2020 roku do postępowania odwoławczego o sygnaturze akt KIO

1031/20 zgłosił przystąpienie po stronie zamawiającego wykonawca Turpis Sp. z o.o. Sp. K
z siedzibą we Wrocławiu (dalej jako Przystępujący) wnosząc o oddalenie odwołania.

W dniu 20 maja 2020 roku do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej wpłynęło pismo

Zamawiającego, w którym Zamawiający poinformował, że uwzględnia w całości zarzuty
przedstawione w odwołaniu z dnia 12 maja 2020 r. wniesionym przez Zakład Techniczno-
Budowlany "POLBAU” Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Opolu.

Pismem z dnia 26 maja 2020 roku Prezes Krajowej Izby Odwoławczej wezwał

Przystępującego na mocy §13 ust. 2 pkt 3 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 22
marca 2010 r. w sprawie regulaminu postępowania przy rozpatrywaniu odwołań (t.j. Dz. U. z
2018 r., poz. 1092 ze zm.) do złożenia oświadczenia w przedmiocie wniesienia sprzeciwu
co do uwzględnienia przez Zamawiającego zarzutów przedstawionych w odwołaniu,

w terminie 3 dni od dnia doręczenia wezwania pod rygorem umorzenia postępowania.

W dniu 27 maja 2020 roku Przystępujący złożył oświadczenie w przedmiocie wniesienia

sprzeciwu wobec uwzględnienia przez Zamawiającego zarzutów odwołania, a następnie
w piśmie z dnia 12 czerwca 2020 roku skierowanym do prezesa Krajowej Izby Odwoławczej,
złożył oświadczenie o cofnięciu sprzeciwu złożonego wobec uwzględnienia przez
Zamawiającego w całości zarzutów odwołania, wniesionego przez Zakład Techniczno-
Budowlany POLBAU Sp. z o.o. z siedzibą w Opolu i wniósł o umorzenie postępowania.

Zgodnie z art. 186 ust. 4 ustawy Pzp, jeżeli uczestnik postępowania odwoławczego, który
przystąpił do postępowania po stronie zamawiającego, wniesie sprzeciw wobec uwzględnienia
zarzutów przedstawionych w odwołaniu w całości albo w części, gdy odwołujący nie wycofa
pozostałych zarzutów odwołania, Izba rozpoznaje odwołanie. Jak wynika z powyższego,
obowiązujące przepisy w takiej sytuacji uzależniają rozpoznanie odwołania od wniesienia
sprzeciwu.

W ocenie Izby, w okolicznościach przedmiotowej sprawy, wobec cofnięcia sprzeciwu
przez Przystępującego (tj. braku sprzeciwu) należy uznać, że zaistniały przesłanki analogiczne
do określonych w art. 186 ust. 3 Pzp: jeżeli uczestnik postępowania odwoławczego, który
przystąpił do postępowania po stronie zamawiającego, nie wniesie sprzeciwu co do
uwzględnienia w całości zarzutów przedstawionych w odwołaniu przez zamawiającego, Izba
umarza postępowanie, a zamawiający wykonuje, powtarza lub unieważnia czynności
w postepowaniu o udzielenie zamówienia zgodnie z żądaniem zawartym w odwołaniu.

Krajowa Izba Odwoławcza stwierdziła, że wobec uwzględnienia w całości zarzutów
podniesionych w odwołaniu przez Zamawiającego oraz wobec braku sprzeciwu wniesionego
przez Przystępującego po stronie Zamawiającego, od istnienia którego uzależnione jest
rozpoznanie odwołanie, zaistniały przesłanki do umorzenia postępowania odwoławczego.

W tym stanie rzeczy, Izba - zgodnie z przepisem art. 186 ust. 3 ustawy Pzp postanowiła
umorzyć postępowanie odwoławcze.

O kosztach postępowania orzeczono stosownie do jego wyniku
na podstawie art. 192 ust. 9 oraz art. 192 ust. 10, 186 ust 6 pkt 2) b) Prawa zamówień
publicznych oraz w oparciu o przepisy § 3 i § 5 ust. 1 pkt 1) lit a)

.

Przewodniczący: ....................................

4