Wyrok KIO KIO 1314/17
Informacje podstawowe
- Sygnatura
- KIO 1314/17
- Organ wydający
- Krajowa Izba Odwoławcza
- Rodzaj dokumentu
- wyrok
- Data wydania
- 10.06.2017
- Przewodniczący
- Kisiel Ewa
- Sposób rozstrzygnięcia
- oddalone
Zamawiający
- Nazwa
- Gminę Aleksandrów
- Miejscowość
- Aleksandrów
Postępowanie
- Tryb postępowania
- przetarg nieograniczony
Kluczowe przepisy ustawy Pzp
Zagadnienia merytoryczne
Treść dokumentu
Pobierz PDFSygn.akt:KIO 1314/17
WYROK
zdnia10czerwca2017r.
KrajowaIzbaOdwoławcza- wskładzie:
Przewodniczący:EwaKisiel
Protokolant:AdamSkowroński
porozpoznaniunarozprawiewWarszawiewdniu6lipca2017r.odwołaniawniesionegodoPrezesaKrajowejIzbyOdwoławczejwdniu26czerwca2017r.przezwykonawcęHEWALEXSpółkazo.o., sp. k. zsiedzibąwCzechowicach-DziedzicachwpostępowaniuprowadzonymprzezGminęAleksandrówzsiedzibąwAleksandrowie,
przyudziale :
A.wykonawcyEco-TeamSp.zo.o.Sp.k.zsiedzibąwCzęstochowie,zgłaszającegoprzystąpieniedopostępowaniaodwoławczegopostroniezamawiającego;
B.wykonawcyEnergetykaSolarnaEnsolSp.zo.o.zsiedzibąwRaciborzu,zgłaszającegoprzystąpieniedopostępowaniaodwoławczegopostroniezamawiającego;
C.wykonawcyFLEXIPOWERGroupSp.zo.o.Sp.k.zsiedzibąw WoliZaradzyńskiej,zgłaszającegoprzystąpieniedopostępowaniaodwoławczegopostroniezamawiającego
orzeka:
1.oddalaodwołanie,
2.kosztamipostępowaniaobciążawykonawcęHEWALEXSpółka zo.o.,sp.k. zsiedzibąwCzechowicach-Dziedzicachi
2.1zaliczawpoczetkosztówpostępowaniaodwoławczegokwotę15000zł00gr(słownie:piętnaścietysięcypięćsetzłotych,zerogroszy)uiszczonąprzezwykonawcęHEWALEXSpółkazo.o.,sp.k.zsiedzibąwCzechowicach-Dziedzicach, tytułemwpisuododwołania.
Stosowniedoart.198ai198bustawyzdnia29stycznia2004r.-Prawozamówieńpublicznych(Dz.U.z2015r.,poz.2164)naniniejszywyrok-wterminie7dnioddniajegodoręczenia-przysługujeskargazapośrednictwemPrezesaKrajowejIzbyOdwoławczejdoSąduOkręgowego wZamościu.
Przewodniczący:………………….………
Sygn.akt:KIO1314/17
UZASADNIENIE
GminaAleksandrówzsiedzibąwAleksandrowie(dalej:„Zamawiający”lub„Gmina”)prowadziwtrybieprzetargunieograniczonegopostępowanieoudzieleniezamówienianapodstawieprzepisówustawyz29stycznia2004r.Prawozamówieńpublicznych(Dz.U.z2015r.poz.2164),zwanejdalej„ustawą”lub„Pzp”pn.„Dostawaimontażinstalacjikolektorówsłonecznych,kotłównabiomasęorazwdrożenie systemu dozarządzaniaenergiąnaterenieGminyAleksandrów”.
Wartośćzamówieniaprzekraczakwoty,określonewprzepisachwydanychnapodstawie art. 11ust.8Pzp.
Ogłoszenieozamówieniuzostałoopublikowanewdniu15czerwca2017r.wDziennikuUrzędowymUniiEuropejskiejpodnumerem 2017/S113-227301.
Wdniu26czerwca2017r.wykonawcaHEWALEXSpółkazo.o.,sp.k.zsiedzibąwCzechowicach-Dziedzicach(dalej:„Hewalex”lub„Odwołujący”)wniósłdoPrezesaKrajowejIzbyOdwoławczejodwołaniewobectreścispecyfikacjiistotnychwarunkówzamówienia(dalej:„siwz”lub„specyfikacja”).Odwołującytwierdził,żeZamawiającyopisałprzedmiotuzamówieniawzakresieczęści1zamówieniawsposóbutrudniającyuczciwakonkurencję,przezwprowadzeniewZałącznikunr1adosiwzwymogu,abyoferowaneprzezwykonawcówkolektorysłonecznecharakteryzowałysię(minimalnąpowierzchniąbruttopojedynczegokolektorawynoszącą2,60morazmaksymalnątemperaturąstagnacjikolektorasłonecznegowynoszącą209°C.
OdwołującyzarzucałZamawiającemunaruszenieart.29ust.2wzw.zart.7ust.1Pzp,przezopisanieprzedmiotuzamówieniawsposób,któryrealnieutrudniauczciwakonkurencjęwpostępowaniuiuniemożliwiazaoferowanieZamawiającemukolektorówsłonecznychwysokiejjakości,wpełniodpowiadającychpotrzebomZamawiającegoirealizującychcel,dlaktóregoprowadzone jestpostępowanie.
1)
Odwołującywnosiło:
1.merytorycznerozpatrzenieprzedIzbąodwołania ijego uwzględnieniewcałości,
2.dopuszczenieiprzeprowadzeniedowodówzdokumentacjipostępowania,atakiedowodów,które zostanąpowołane i przedłożonenarozprawie,
3.nakazanieZamawiającemudokonaniazmianyw treści Załącznikanr1a dosiwz(str.
4)poprzezwprowadzeniezamiastnastępującychzapisów:
Minimalnapowierzchnia:czynnaabsorbentapojedynczegokolektora/bruttopojedynczegokolektora | 2,40m2/2,60m2 | |||
Temperaturasłonecznego | stagnacji | kolektora | Max209 | oC |
zapisu o treści
orazusuniecieparametrudotyczącegotemperaturystagnacjikolektorasłonecznego.
4.zasądzenieodZamawiającegonarzeczOdwołującegokosztówpostępowaniaodwoławczego,wtymkosztówdoradztwaprawnego,wedługnormprzepisanychIzgodnie zfakturą przedstawionąprzezOdwołującegona rozprawie.
WuzasadnieniuodwołaniawykonawcaHewalexwyjaśniał,żewskazaneprzezZamawiającegoparametryrównoważnościwtreściZałącznikanr1awzakresieminimalnejpowierzchnibruttopojedynczegokolektorawynoszącej2,60m2orazmaksymalnejtemperaturystagnacjikolektorasłonecznegowynoszącej209°Cwsposóbnieuzasadniony ograniczająuczciwąkonkurencjęwpostępowaniu.ZdaniemOdwołującegozarównowprzypadkupierwszegozewskazanychparametrów,jakidrugiego,Zamawiającyprzyobecnymbrzmieniuwymagańsiwzuniemożliwiaubieganiesięozamówieniewykonawcom(takimjakOdwołujący),którzyoferująkolektoryomniejszejpowierzchnibrutto(całkowitej)kolektoraorazowyższejtemperaturzestagnacjiniżwskazanawspecyfikacji.WtensposóbZamawiającywsposóbnieuzasadnionyograniczakonkurencjęwramachprowadzonegopostępowania,ponieważzawężakrągoferentów,którzybędąmoglizłożyćswojeoferty.WocenieOdwołującegoanipierwszy,anidrugizewskazanychparametrówniemażadnegoznaczeniadla istoty oferowanychurządzeń.
Hewalexwskazywał,żenależyteprzygotowanieopisuprzedmiotuzamówieniastanowiobowiązekZamawiającego,aniewypełnienietegoobowiązkuprowadzidonaruszeniapodstawowychzasadprawazamówieńpublicznych,cowkonsekwencjiwpływapóźniejnawynikpostępowania.Opisprzedmiotuzamówieniapowinienumożliwiaćwykonawcomjednakowydostępdozamówieniainiemożepowodowaćnieuzasadnionych,nieznajdującychoparciawrzeczywistychpotrzebachZamawiającego,przeszkódwotwarciu
zamówieńpublicznychnakonkurencję.Naruszeniezasadyuczciwejkonkurencjiokreślonejwustawiezuwaginaniewłaściweopisanieprzedmiotuzamówieniamożepolegaćnadookreśleniuopisuprzedmiotuzamówieniawtakisposób,którynieznajdujeuzasadnieniaani wtechnicznym,ani wfunkcjonalnymuregulowaniupotrzebZamawiającego.
WopiniiOdwołującegookreśloneprzezGminęparametry,będąceprzedmiotemzaskarżenianieznajdująjakiegokolwiekuzasadnieniawusprawiedliwionychpotrzebachZamawiającego, ajednocześniewsposóbistotny zawężająkrągpotencjalnychoferentów.
WzakresieparametruodnoszącegosiędominimalnejpowierzchnibruttopojedynczegokolektoraHewalexwyjaśniał,żejesttoparametropisującycałkowitąpowierzchnię,jakąwmiejscumontażu,najczęściejnadachubudynku,zajmujekolektorsłoneczny.Tymsamym,oilewprowadzenieminimalnejpowierzchnidlasamejczynnejpowierzchniabsorbera(wprzypadkuzamówieniawynosiona2,40m2)maistotneznaczeniezpunktuwidzeniawydajnościkolektora,takwprowadzeniewymogucodominimalnejpowierzchnidlacałegokolektoraniemażadnegoznaczeniazpunktuwidzeniawydajnościkolektora. Możebowiemzaistniećsytuacja(jakwprzypadkuwysokojakościowychkolektorówoferowanychprzezOdwołującego),żeprzypowierzchniczynnejabsorberawynoszącej2,40m2pozostałaczęśćkolektora(niebiorącaaktywnegoudziałuwabsorbowaniuciepłaprzezkolektor)jestminimalna(przeztoniezabieraniepotrzebniepowierzchninadachu)iwkonsekwencjibędziewynosiłanawetmniejniż0,20m2.Wświetlepowyższego,zdaniemOdwołującego,wprowadzenieprzezZamawiającegominimalnejpowierzchnibruttopojedynczegokolektorawynoszącej2,60m2skutkujebrakiemmożliwościzaoferowaniaurządzeńbardziejzaawansowanychtechnologicznie,owyższejsprawnościenergetycznejiwsposóbnieuzasadnionyniedopuszczaichdozamówienia,dlaktóregoprowadzonejestpostępowanie.OperującnakonkretnymprzykładzieurządzeńoferowanychprzezOdwołującego(którychpowierzchniaczynnaabsorberawynosimin.2,40m2,acałapowierzchniabrutto2,55m2)możnabydojśćdowniosku,żeOdwołującyjestdyskryminowanytylkodlatego,żejegourządzenie(przytakiejsamejwydajnościisprawności)zajmujemniejmiejscanadachuniżinneurządzeniaoferowaneprzezpodmiotykonkurencyjne.
Wświetlepowyższego-zdaniemHewalex-uzasadnionejestżądaniewykreśleniamaksymalnejdopuszczalnejpowierzchnibrutto,jakoparametruniemającegożadnegouzasadnieniawusprawiedliwionychpotrzebachZamawiającego.Należybowiemstwierdzić,żeograniczenietoniemożebyćuzasadnianeograniczeniamiwdostępnościmiejscadomontażu(wtedymożliwebyłobyconajwyżejwskazaniemaksymalnejpowierzchni),gdyżtegozazwyczajjestwzdecydowanymnadmiarze.Ponadtoodpowiedzialnośćzaodpowiednidobórkolektora,czylitaki,któryspełniminimalnewymaganiaZamawiającegoorazbędzie
posiadałpowierzchniębrutto,któraumożliwimontażwmiejscuwskazanymprzezZamawiającego,orazjednocześniebędzieumożliwiałprawidłowąpracęcałejinstalacji,spoczywawyłącznienawykonawcy.
Wzakresieparametruodnoszącegosiędomaksymalnejtemperaturystagnacjikolektorasłonecznego-wocenieOdwołującego-należywpierwszejkolejnościwyjaśnić,żetemperaturąstagnacjiokreślasiętemperaturęktórawystępuje,kiedyciepłoużyteczneniejestodbieranezkolektora,gdyrównocześniewystępujewysokiepromieniowaniesłoneczneitemperaturaotoczenia.TakierozumienietemperaturystagnacjizawieranormaPN-EN12975-2,doktórejzresztąwprostodsyłaZałączniknr1adosiwz.Jednocześniejednakkolektorsłonecznyowyższejtemperaturzestagnacjiniejestwcalelepszylubgorszyodkolektoraoniższejtemperaturzestagnacji.WocenieOdwołującegonależytezwskazać,żekolektorysłoneczneposiadającewyższątemperaturęstagnacjiniżwymaganaprzezZamawiającego(tj.wyższąniż209°C)najprawdopodobniejposiadająwyższąsprawność energetyczną,cozkoleiwynikazwyższegozaawansowaniatechnologicznegokonstrukcjikolektoraorazzużytychdojegowytworzeniamateriałów.ZdaniemOdwołującegomożnazatemtwierdzić,żewyższatemperaturastagnacjikolektorawymuszastosowaniewyższejjakościkomponentóworazodpowiednichtechnologiiikontroliprodukcji.Tylkobowiemzastosowanieichnaodpowiednimpoziomiejakościowympozwolinaspełnienieprzezkolektorwszelkichbadańcieplnychorazniezawodnościowych,którychwymaganormaPN-EN12975-1zwynikiempozytywnym,doktórejwprostodsyłaZamawiającywtreściZałącznikanr1a.Ponadto,kolektorysłonecznecharakteryzującesięwyższątemperaturąstagnacji,opróczwyższejjakościmateriałówużytychdoichprodukcji,charakteryzująsiętakżeniższymistratamiciepłatj.wyższąsprawnościąorazmniejszymiwspółczynnikamistratciepła,któretoparametrysąistotnedlaZamawiającego,ponieważzostaływskazanewtreściZałącznikanr1adosiwz.WopiniiHewalexniebezznaczeniapozostająteżobecnedążeniaproducentówkolektorówsłonecznych,któreukierunkowanesąnajaknajwydajniejsząkonwersjęenergiipromieniowaniasłonecznegonaenergięcieplną.Temucelowiprzyświecachociażbydążeniedojaknajwiększegoograniczaniawtórnychstratenergiicieplnejprzezkolektordootoczenia(międzyinnymi:lepszemateriałyizolacyjne,podwójneprzeszkleniekolektora,wykorzystywaniepróżnijakoizolacji).Wszystkietedziałaniawprzypadkunajbardziejwydajnychkolektorówsłonecznychprowadząwrezultaciedonaturalnegociągłegopodnoszeniaichtemperaturystagnacji.Wtymsensiemożnabystwierdzić,żeniższatemperaturastagnacjikolektoraoznaczajegowiększestratywłasne,cowynikazpodstawowychzasadfizyki.Temperaturastagnacjikolektoraniejestefektemmożliwymdozaprojektowania,ajesttylkoiwyłączniedodatkowymefektempraczwiązanychz dążeniemdouzyskaniajaknajwyższejsprawnościkolektora wodbiorzeenergiisłonecznej.
Wzwiązkuzpowyższym–wopiniiOdwołującego-wprowadzenieprzezZamawiającegoograniczeniawpostacimożliwościzaoferowaniamuwyłącznietakichkolektorów,którychmaksymalnatemperaturastagnacjiwynosi209oCprowadzidonieuzasadnionegopreferowaniaokreślonychurządzeńbezjakiegokolwiekuzasadnieniadlapowyższegoztechnicznegopunktuwidzenia.Wświetlepowyższego,zdaniemHevalex,uzasadnionejestżądaniewykreśleniaparametruodnoszącegosiędomaksymalnejtemperaturystagnacjikolektorasłonecznegojakoparametruniemającegożadnegouzasadnieniaaniztechnicznegopunktuwidzenia,antzpunktuwidzeniausprawiedliwionychpotrzebZamawiającego.
Wdniu7lipca2017r.wtokuniejawnegoposiedzeniaIzbyzudziałemStronIzbastwierdziła,żedopostępowaniaodwoławczegoskutecznieprzystąpilinastępującywykonawcy:
1.Eco-TeamSp.zo.o.Sp.k.zsiedzibąwCzęstochowie,zgłaszającyprzystąpieniedopostępowaniaodwoławczegopostronieZamawiającego;
2.EnergetykaSolarnaEnsolSp.zo.o.zsiedzibąwRaciborzu(dalej:„Ensol”),zgłaszającyprzystąpieniedopostępowaniaodwoławczegopostronieZamawiającego;
3.FLEXIPOWERGroupSp.zo.o.Sp.k.zsiedzibąwWoliZaradzyńskiej(dalej:
„FlexiPower”),zgłaszającyprzystąpieniedopostępowaniaodwoławczegopostronieZamawiającego.
IzbaniedopuściładopostępowaniaodwoławczegowykonawcyAntinusSp.zo.o.zsiedzibąwSkierniewicach,zgłaszającegoprzystąpieniepostronieOdwołującego,zuwaginato,żezgłoszenieprzystąpieniawpłynęłodoIzbywformieelektronicznejwdniu30czerwca2017r.,natomiastpowyższepismowformiepisemnejzwłasnoręcznympodpisemwpłynęłodoIzbydopiero wdniu 3 lipca2017r. (prezentata„3.07.2017r.”).
WobectegoIzbauznała,żewykonawcaAntinusniewypełniłprawidłowowszystkichprzesłanekwynikającychzart.185ust2ustawyPzp,ponieważwterminie3dniniezgłosiłprzystąpieniadopostępowaniaodwoławczegowodpowiedniejformie,tj.wformiepisemnej,bądźteżwwersjielektronicznejopatrzonejelektronicznejpodpisemweryfikowanymzapomocąważnego kwalifikowanegocertyfikatu.
Wtokuww.posiedzeniaIzbydoIzbywpłynęłypismaprocesowezstronyOdwołującegooraz wykonawcy Ensol.
UwzględniająctreśćdokumentacjipostępowaniaoudzieleniezamówieniaprzekazanejprzezZamawiającego,dowody,pismaorazstanowiskaioświadczeniastronorazuczestnikówpostępowaniazłożonenarozprawie,Izbaustaliłaizważyła,conastępuje.
NawstępieKrajowaIzbaOdwoławczastwierdza,żeOdwołującylegitymujesięuprawnieniemdokorzystaniaześrodkówochronyprawnej,o którymstanowiprzepisart.179ust.1Pzp,wedługktóregośrodkiochronyprawnejokreślonewustawieprzysługująwykonawcy,uczestnikowikonkursu,atakżeinnemupodmiotowi,jeżelimalubmiałintereswuzyskaniudanegozamówieniaorazponiósłlubmożeponieśćszkodęwwynikunaruszeniaprzezzamawiającegoprzepisówustawy.Izbawskazuje,żeOdwołującyjestpotencjalnymwykonawcązainteresowanymuzyskaniemzamówieniapublicznego,któregodotyczypostępowanieobjęteniniejszymodwołaniem.Specyfikacja,jakdowodziłOdwołujący,zawierapostanowienianaruszająceprzepisyPzp.ZatemzarzucaneuchybieniamogąuniemożliwićOdwołującemuzłożenieofertykonkurencyjnejwstosunkudoofertinnychwykonawców.WobecpowyższegodziałanieZamawiającegonaruszainteresOdwołującego,albowiemmożedoprowadzićdoutratymożliwościuzyskaniazamówieniapublicznegoizwiązanego ztymwynagrodzenia.
IzbarozpoznałazarzutynaruszeniaprzezZamawiającegoorazart.29ust.2wzw.zart.7ust.1Pzp,przezopisanieprzedmiotuzamówieniawsposób,któryutrudniauczciwakonkurenciewpostępowaniu.PoprzeprowadzeniuanalizamateriałudowodowegozgromadzonegowsprawieIzbadoszładoprzekonania,żezgłoszonezarzutynależyuznaćzaniezasadne.
ZustaleńIzbywynika,żewtreścispecyfikacjiwZałącznikunr1a„Dokumentacjatechnicznazestawówsolarnych”wtabelinastr.4Zamawiającysprecyzował:
Minimalnapowierzchnia: .............. czynna ......... absorbenta ............ pojedynczegokolektora/bruttopojedynczegokolektora | 2,40m2/2,60m2 |
Temperaturastagnacjikolektorasłonecznego | Max209oC |
PonadtowZałącznikunr1a–Projektpowykonawczyzbiorczyinstalacjikolektorówsłonecznychzestaw2/300,gdzienastr.5wpunkcie9-Przewodyinstalacjisolarnej–
podano:”wzakresiedodatnichwartościtemperaturycieczysolarnejdotemperaturyrmax≥
+220oC”.
WtokurozprawyzłożonodoIzbynastępujące dowody:
1.Podręcznikdobrychpraktyknabazieszwajcarskichipolskichdoświadczeńwzakresiewykorzystaniaodnawialnychźródełenergii,
2.Analizaodkształceńsprężystychkorpusówobudowykolektorawaspekciewłaściwościmateriałunośnego(MES),
3.PismoProfim s.c.BiuroProjektówzdnia 4 lipca2017r.,
4.Specyfikacjatechnicznadlazadania„Kontynuacjadziałańnarzeczwzrostuwykorzystania OZE naterenieGminyCzerniki”;
5.Dokumentacjatechniczna„EKOENERGIAWGMINIETUROBIN”–projektwykonawczyinstalacjisolarnejdlabudynkumieszkalnego.
6.WyjaśnieniaprojektantaPanaG.L.zdnia4lipca2017r.m.in.wrazopiniązdnia12września2016r.wydanaprzezdrhab.Inż.A.M.prof.nadz.AGH,dotyczącąaktualnychwymagańwzakresieobudówkolektorówsłonecznych.
7.StanowiskoszwajcarskiegoInstytutuTechnikiSolarnejzdnia1kwietnia2017r.wrazztłumaczeniemna językpolski.
8.Ekspertyzadrinż.M.W..
9.OpiniaemipirycznawydanaprzezwykonawcęFlexiPower.
10.ZałącznikadocertyfikatuSolarKeymarkdlaproduktufirmyENSOLorazHevalex.
11.„PodsumowaniewynikówtestównormyEN12975–ZałącznikdoCertyfikatuSolarKeymark”dlaproduktufirmyENSOL-ES2v/265SAL-CuorazHevalex-KS2550FTP ACRm.
12.Protokołuzbadańnr21228324.001dlaproduktuES2V/2,65AL.-CU-/-wjęzykuniemieckim, wraz ztłumaczeniemtłumaczaprzysięgłegona językpolski.
Istotąsporuwrozpoznawanejkwestiijestodpowiedźnapytanie,czyopisprzedmiotuzamówieniadokonanywZałącznikunr1adosiwzwzakresiewymogu,abyoferowaneprzezwykonawcówkolektorysłonecznecharakteryzowałysię:minimalnąpowierzchniąbruttopojedynczegokolektorawynoszącą2,60m2orazmaksymalnątemperaturąstagnacjikolektorasłonecznegowynoszącą209°C,określonyprzezZamawiającegowzacytowanym powyżejkształcienaruszaregulacjezawartewart.29ust.2wzzw.zart.7ust.1Pzp?ZdaniemIzbynatak zadanepytanienależyudzielićodpowiedziprzeczącej.
Wedługart.29ust.2Pzpprzedmiotuzamówienianiemożnaopisywaćwsposób,którymógłbyutrudniaćuczciwąkonkurencję.
Zgodniezart.7ust.1Pzpzamawiającyprzygotowujeiprzeprowadzapostępowanieoudzieleniezamówieniawsposóbzapewniającyzachowanieuczciwejkonkurencjiirównetraktowaniewykonawcóworazzgodnie zzasadamiproporcjonalności i przejrzystości.
Izbawskazuje,żezgodniezustalonąliniąorzecznicząIzby,określenieprzedmiotuzamówieniajestnietylkoobowiązkiem,aleiuprawnieniemZamawiającego,którymaprawowziąćwtymzakresiepoduwagęswojeuzasadnionepotrzeby.JednakwymaganiaZamawiającegomusząbyćadekwatnedoprzedmiotuzamówienia-anizbytwysokie,gdyżmogłybyutrudniaćuczciwąkonkurencję,anizbytniskie,gdyżprzezselekcjęprzeszlibywykonawcyniezdolnidorealizacjizamówienia(wyrokKIOzdnia22października2010r.osygn.aktKIO2189/10).Wskazaćnależy,żeopisanieprzedmiotuzamówieniawsposóbobiektywny,zzachowaniemzasadustawowych,niejestjednoznacznezkoniecznościązapewnieniamożliwościrealizacjizamówieniawszystkimpodmiotomdziałającymnarynkuwdanejbranży.
Jednakże,dyspozycjąart.29ust.2ustawyustawodawcawprowadziłzakazopisywaniaprzedmiotuzamówieniawsposób,którymógłbyutrudniaćuczciwąkonkurencję.Takakonstrukcjaniniejszegozapisusłużyrealizacjizasadyuczciwejkonkurencji,acozatymidziezasadyrównegodostępudozamówienia,wyrażonejwart.7ust. 1 ustawy.
PrzekładającpowyższenastanfaktycznyrozpoznawanejsprawyIzbastwierdziła,żeomawianymprzypadkuniemamydoczynieniazsytuacją,wktórejZamawiającyopisałprzedmiotzamówieniaw sposób,którymógłbyutrudniaćuczciwąkonkurencję.
Parametrminimalnejpowierzchni bruttopojedynczegokolektoranapoziomie2,60m2
Izbawskazuje,żejeślichodzioparametrminimalnejpowierzchnibruttopojedynczegokolektoranapoziomie2,60m2towtokurozprawyZamawiającywyjaśniał,żewtymzakresiekluczowymdlaZamawiającegobyłookreślenieminimalnejpowierzchniczynnejabsorbentapojedynczegokolektora,abyuzyskaćokreślonąwydajnośćurządzenia,którąostatecznieustalononapoziomie2,40m2.Natomiastpowierzchnibruttopojedynczegokolektorasłonecznegojestjedyniekonsekwencjąpowyższego,gdyżdodatkowouwzględniajeszczeminimalnąwielkośćobudowy kolektora.
Międzystronaminiebyłosporucodotego,żezpunktuwidzeniawydajnościkolektorasłonecznego, jego powierzchnia bruttonie ma znaczenia.
Jednakwtymprzypadku,wocenieIzby,należywziąćpoduwagępozostałeokolicznościiuwarunkowaniazwiązanezprowadzonympostępowaniem,doktórychodwoływałsięZamawiający,tj.wymaganiazwiązanezesztywnościąiodpornościąobudowykolektora.
ZdaniemIzbyzawiarygodneisłusznenależyuznaćwyjaśnieniaprojektantaG.L.,któryopierającsięnaopiniidrhab.inż.A.M.prof.nadz.AGHstwierdził,żekolektorjestnarażonynadziałaniewarunkówatmosferycznychimusiwytrzymaćwarunkiekstremalnewmiejscumontażu,dlategoteżmałaobudowamożebudzićwątpliwościcodotrwałościwokresiegwarancyjnymiponim.Wobectegonieprzewidziałwprojektachkolektorówopowierzchni bruttomniejszejniż2,6m2,przy powierzchni netto większejniż 2,4 m2.
Wtym miejscu wartoprzywołaćtreśćpowołanejpowyżejopiniidrhab.inż.A.M.prof.nadz.AGH,wktórejstwierdzono,że:”Podstawowąfunkcjąkolektorówsłonecznychjestzamianaenergiifalielektromagnetycznejpromieniowaniasłonecznegonaciepło.Równocześnieosiągnięciewymaganejsprawnościiwysokiejtrwałościorazbezpieczeństwadziałaniawymagazastosowaniawkolektorachobudowyoodpowiednichparametrachtechnicznych.Siłydziałającenakolektorsłonecznypodczasjegoeksploatacjipochodząododdziaływańtermicznych,obciążeniaopadamiatmosferycznymiorazobciążeniawiatrem.Siłytemającharaktercykliczniezmiennyipoprzezprocesyzmęczeniowemogąprowadzićdozniszczeniakolektora.Charakteryzująsięonezmiennymnatężeniemintensywnościwystępowaniaiczęstooddziałująsynergicznie,aszczególniewprzypadkuopadówiwiatrumogąbyćtobardzogwałtowneoddziaływania.Istotneznaczeniemadobórwłaściwychmateriałów,technologiiichprzetwarzaniaorazkonstrukcjiobudowykolektorapodwzględemodpornościnadziałanieśrodowiskowychczynnikówkorozyjnych.Wszystkiewymienionewyżejczynnikiwystępująwielokrotniewokresiewieloletnieeksploatacjikolektora.Ztegowzględu,abyzapewnićdługotrwałe,bezawaryjnedziałaniekolektorasłonecznego,musionbyćwyposażonywobudowęowysokiejsztywnościiodpornościnadziałanieczynnikówatmosferycznych.Oczywistymjest,żewiększapowierzchniaczynnaabsorberawymagamocniejszejobudowy.Wiatrisadździałającenawiększąpowierzchnięwywołująwiększenaprężeniaiodkształceniawelementachkolektoraorazwsystemiemocującym.Powyższeuzasadniastosowanieodpowiedniomocnychiodpowiedniosztywnychobudów,najlepiejnabaziestopówmatalilekkich,podnoszącychwskutkuproporcjępowierzchnicałkowitejkolektoraopowierzchnięabsorbera.Orandzeopisanegopowyżejproblemutechnicznegoświadczyaktualnystanwymagańtechnicznychstawianychkolektoromsłonecznym,wynikającyznormyPN-ENISO9806,obowiązującejodlutego2014roku(…)zgodniezktórąkolektormusibyćpoddanytestomwytrzymałościowymprzezdziałaniestatycznegoobciążeniamechanicznegoododatniejiujemnejwartościnaciskujednostkowegowynoszącegomin.2400Pa.Wobowiązującejwcześniej,nieaktualnejjużnormieEN12975-2badaniawytrzymałościowerealizowanopodobciążeniemmin.1000Pa,tj.2,4mniejszym.Zaostrzeniewymagaństawianychkolektoromsłonecznymwzakresiewytrzymałościmechanicznejwynikazapewnezobserwacjiawariieksploatacyjnychkolektorówsłonecznych
naterenieEuropyi ma odniesieniedowystępującychnatereniePolskiwarunkówklimatycznych”.
Izbawskazuje,żetreśćatakżewnioskipłynącezzacytowanejopiniisąspójneztreściąpozostałychdowodów,występującychiopisanychwsprawie,m.in.ztreściąpodręcznikadobrychpraktyknabazieszwajcarskichipolskichdoświadczeńwzakresiewykorzystaniaodnawialnychźródełenergii(str.44)orazanaliząodkształceńsprężystychkorpusówobudowykolektorawaspekciewłaściwościmateriałunośnego(MES).
WzwiązkuzpowyższymIzbastwierdziła,żeracjęmaZmawiającyorazwykonawcyEnsoliFlexiPower,którzyłączniezgodnietwierdzili,żewramachprowadzonegopostępowaniaznaczeniedlapojedynczegokolektorasłonecznegomanietylkominimalnapowierzchniaczynnaabsorbentaalerównieżpowierzchniabrutto,gdyżokreśleniejejnaokreślonympoziomiestwarzagwarancjętego,żekolektorposiadaobudowęodpowiedniosztywnąiodpornąnadziałanieczynnikówatmosferycznychcomaniewątpliwywpływnadługotrwałe,bezawaryjnedziałaniekolektorasłonecznego.
Podkreśleniatakżewymaga,żesposóbirodzajbadaniawytrzymałościowegoopisanywpowołanejopiniiznajdujeodzwierciedleniewdowodachzłożonychprzezOdwołującegoorazwykonawcęEnsolwpostaci:„PodsumowaniawynikówtestównormyEN12975–ZałącznikdoCertyfikatuSolarKeymark”dlaproduktu firmyENSOL-ES2v/265SAL-Cuorazwłasnegoproduktu-KS2550FTPACRm,atakże„Protokołuzbadańnr21228324.001dlaproduktuES2V/2,65AL.-CU-/-„.
Jednaknależyzaznaczyć,żezezłożonychdowodówwynika,żecoprawdaproduktwłasnyOdwołującego-KS2550FTPACRm–zostałprzebadanyzgodnieznormąPN-ENISO9806podobciążeniem2400PatoproduktEnsolzostałprzebadanypodznaczniewiększymobciążeniemmechanicznym,niżtwierdziłOdwołujący(1000Pa),ponieważbyłotoobciążenienapoziomie3000Pa.TymsamymwnioskiOdwołującegostawianewpowyższymzakresienależy uznaćzabłędne.
Pozatymniesposóbpominąćmerytorycznejtreścitabeli,zawartejwwyjaśnieniachprojektantaPanaG.L.,wktórejprzedstawionopięćproduktów,pochodzącychotrzechfirm,którespełniająwymaganiaZamawiającegopostawionewsiwz,wtymmiedzyinnymiwzakresiepowierzchnibruttopojedynczegokolektorasłonecznego.WtokurozprawyZamawiającypodkreślał,żeww.katalogjestjedynieprzykładowyiniejestkatalogiemzamkniętym,czemuOdwołującyniezaprzeczył.Wobectegoniesposóbstwierdzić,żenarynkuniefunkcjonująlubteżfunkcjonująjedyniewograniczonymzakresie,podmiotymogąceubiegaćsięo zamówienie.
Maksymalna temperaturastagnacjikolektorasłonecznego –209oC
WomawianymzakresieIzbazwracauwagę,żeprzedmiotemniniejszego zamówieniajestnietylkodostawaurządzeń,takichjakkolektorysłoneczneprzedmiotuzamówieniajestznacznieszerszyiobejmujetakżedostawęimontażcałejinstalacjikolektorówsłonecznych.Wzwiązkuztymprzyopisieprzedmiotuzamówienianależałouwzględnićokolicznościzwiązanenietylkozdostawąkolektorówsłonecznychaletakżepozostałeuwarunkowaniazwiązanezewszystkimielementamiprzedmiotuzamówienia,wtymrównieżtedotyczącedostawyimontażuinstalacji.Zamawiającydałtemuwyrazopisującprzedmiotzamówienia,przezwskazanieokreślonychparametrówdlaposzczególnychurządzeń,w tymmaksymalnątemperaturąstagnacji kolektorasłonecznegowynoszącą209°C.
WocenieIzbyukształtowanietakiegowymaganiajestściślepowiązaneztym,żekolektorsłonecznybędziemusiałwspółpracowaćzpozostałymiurządzeniamiwchodzącymiwskładinstalacjisolarnej.Wzwiązkuztymoczywistymjest,żeokreśloneparametrytechnicznekolektorasłonecznegomusząbyćdostosowanedoparametrówpozostałychurządzeńtak,abybyływzajemniekompatybilne,atakżeprawidłowofunkcjonowałyinieuszkadzałyinnychproduktówimateriałówinstalacjisolarnej,np.izolacjirurociągówsolarnych.
WtymzakresienależyprzywołaćwyjaśnieniaprojektantaPanaG.L.,którytwierdził,że:„Wprojektowanychinstalacjachsolarnychdlaw/wzadania,parametr„Temperaturamaksymalnastagnacjikolektorasłonecznego”,zostałokreślonynapodstawieminimalnychwymagańodpornościtemperaturowejizolacjirurociągówsolarnych.Temperaturamaksymalnaizolacjirurociągów,stosowanychwinstalacjachsolarnych,zktórymizetknąłemsięwswojejwieloletniejpraktyce,którewedługmojejwiedzysprawdzająsięnajlepiej,zgodniezdanymitechnicznymiproducentówwynosi220oC(…).Wzwiązkuzpowyższymorazzkoniecznościązachowaniaodpowiedniejrezerwytemperaturamaksymalnastagnacjikolektora,zostałaokreślonajakotemperaturao5%niższaodmaksymalnejtemperaturydlaizolacjirurociągów–czyli209oC.Zwracamuwagę,żetemperaturastagnacjikolektorajesttemperaturą,którąkolektorosiągniewbardzospecyficznejsytuacji(brakrozbioruciepłazkolektorawbardzosłoneczny,bezwietrznydzień),którejprawdopodobieństwowystąpieniajestniewielkie.Projektjednakpowinienuwzględniaćrównieżtakąsytuację.Niezastosowaniesięprzezwykonawcęzadaniadowyżejopisanychzałożeń,czylizastosowaniekolektoraotemperaturzestagnacjiprzekraczającejlubbliskiejmaksymalnejtemperaturzedlaizolacjirurociągusolarnegomożespowodowaćdegradacjętemperaturowąizolacjirurociągu,acozatymidzie,trwałyspadekwłaściwościizolacyjnych,cozkoleispowodujepogorszenieosiągówenergetycznychinstalacji wdalszymokresieużytkowania. (…)”.
PowyższewyjaśnieniawprostkorelujązinformacjamiprzedstawionymprzezfirmęProfim s.c. BiuroProjektów wpiśmie zdnia 4 lipca2017r.wktórym stwierdzono,że:
„–przydoborzemateriałówmającychbezpośrednistykzkolektoremsłonecznym,tj.rurociągi,odpowietrzniki,złączni,uszczelkiorazizolacje,podstawowymparametremsłużącymdookreślaniaichparametrówjest temperaturastagnacjikolektorasłonecznego,
-wnaszejpraktycestosujemyzasadę,żeodpornośćtemperaturowaelementówmającychbezpośredniąstycznośćzkolektoremmusibyćprzynajmniejo5%wyższaodtemperaturystagnacjikolektora.
Należypodkreślić,żestagnacjakolektorawwarunkachnielaboratoryjnychjestzjawiskiemrzadkim,niemniejjednakniemożnagowykluczyćcałkowicie.Wtakimprzypadkuzastosowanieelementówinstalacjiotemperaturzedopuszczalnejniższejniżwynikającazw/wpraktykmożespowodowaćdegradacjęinstalacji”.
BiorącpoduwagępowyższeIzbadoszładoprzekonania,żeustalenieparametrumaksymalnejtemperaturystagnacjinapoziomie209oCjestuzasadnioneokreślonymipotrzebamiZamawiającego,związanymizzapewnieniemprawidłowejwspółpracywszystkichurządzeńinstalacjisolarnej,niepowodującejuszkodzenialubzniszczeniajejposzczególnychkomponentów.
Izbadostrzegawtreściomówionychdowodówstwierdzenia,odnoszącesiędorzadkościwystępowaniazjawiskastagnacji.NiemniejjednakIzbastanęłanastanowisku,żewceluwszechstronnegoiwłaściwegozabezpieczeniaswoichinteresówZamawiającyniemożepomijaćtego,iżtakiezjawiskopotencjalniemożewystąpić,powodującnastępnieuszkodzenielubteżzniszczenieizolacjirurociągusolarnego.WkonsekwencjitakasytuacjamożenarazićZamawiającegonaponiesieniewymiernychszkódwpostacichociażbykoniecznościkorzystania wilościponadprzeciętnejz serwisu.
Powyższezostałozobrazowanewtreści„OpiniiEmpirycznej”przedstawionejprzezFlexiPower,(jakofirmywykonawczej,realizującejinwestycjezwiązanezinstalacjamikolektorówsłonecznych),wktórejwskazano,żeww.firmadostrzegła„parabolicznąprawidłowośćwzrostuilościwezwańserwisowychdlaprzegrzanychinstalacji,któranastępujewrazzewzrostemtemperaturystagnacjikolektorasłonecznego”.DoopiniizałączonowykreszależnościwezwańserwisowychdotyczącychprzegrzewówodtemperaturystagnacjikolektoraTstag.
WzwiązkuztymIzbauznałazanietrafnąargumentacjeOdwołującegozasadzającąsięnatym,żepowyższymparametrzostałustalonydowolnieatakże,iżnieznajdujejakiegokolwiekuzasadnieniawrealnychpotrzebachZamawiającego.Analogiczniezachybionąnależyuznaćtakżeargumentacjęodwołującąsiędotego,żekolektoryzaawansowanetechnologicznieposiadająwyższątemperaturęstagnacjiiniemogąbyćprzedmiotem ofertywramachprowadzonegopostępowania.
BiorącpoduwagępowyższeIzbadoszładoprzekonania,żeopisprzedmiotuzamówieniazostałsporządzonyprzezZamawiającegozposzanowaniemart.29ust.2Pzp,ponieważzapewniaonzachowanieuczciwejkonkurencjęorazgwarantujeuzyskanieoptymalnegorozwiązaniatechnicznegospełniającegooczekiwaniaZamawiającego.Izbawskazuje,żeokolicznośćzwiązanaztym,żeOdwołującyniedysponujekolektoremsłonecznym,spełniającymwymaganiaZamawiającegoopisanewspecyfikacjinieoznacza,żepostępowaniejestprowadzonewsposóbnaruszającyfundamentalnązasadęuczciwejkonkurencjipomiędzywykonawcami.
ZgodzićsięnależyzwykonawcąEnsol,atakżepowołanymprzezniegoorzecznictwemIzby,żeniemożnadomagaćsięodZamawiającegoopisaniaprzedmiotuzamówieniawinnymsposób,którywprzekonaniuwykonawcybyłbydlategowykonawcybardziejdogodny,gdyżprawienigdyniejestmożliweopisanieprzedmiotuzamówieniatak,abyodpowiadałwszystkimzainteresowanymwykonawcom.
Konkludując, IzbaniedopatrzyłasięnaruszeniaprzezZamawiającegoart. 29 ust.2 wzw.zart.7ust.1Pzp,przezopisanieprzedmiotuzamówieniawsposób,któryutrudniauczciwakonkurencie wramachprowadzonegopostępowania.
2)
Uwzględniającpowyższe,napodstawieart.192ust.1i2Pzporzeczonojakw
sentencji.
Okosztachpostępowaniaorzeczononapodstawieart.192ust.9i10Pzpstosowniedowynikusprawyorazzgodniez§3pkt1i§5ust.4rozporządzeniaPrezesaRadyMinistrówzdnia15marca2010r.wsprawiewysokościisposobupobieraniawpisuododwołaniaorazrodzajówkosztówwpostępowaniuodwoławczymisposobuichrozliczania(Dz.U.Nr41,poz. 238).
IzbaniezasądziłaodOdwołującegonarzeczZamawiającegokwoty3.600złtytułemkosztówzastępstwaprocesowego.Jakwynikaz§3pkt2lit.bwzw.z§5ust.3pkt1ww.
rozporządzeniawarunkiemzasądzeniaodOdwołującegonarzeczZamawiającegokosztówwynagrodzeniapełnomocnikabyłozłożenierachunku.Pojęcierachunkudefiniująprzepisyart.87ustawyzdnia29sierpnia1997r.Ordynacjapodatkowa(t.j.Dz.U.z2005r.Nr8poz.60zpóźn.zm.)orazrozporządzeniaMinistraFinansówzdnia22sierpnia2005r.wsprawienaliczaniaodsetekzazwłokęorazopłatyprolongacyjnej,atakżezakresuinformacji,któremusząbyćzawarte wrachunkach(Dz.U.z2005Nr165 poz.1373z późn.zm.).
Wświetle§14ust.1ww.rozporządzenia,rachunekpotwierdzającydokonaniesprzedażylubwykonanieusługizawiera co najmniej:
1)imionainazwiska(nazwęalbofirmę)orazadresysprzedawcyikupującegobądźwykonawcyi odbiorcyusługi;
2)datęwystawieniai numer kolejnyrachunku;
4)określenierodzaju i ilościtowarówlubwykonanychusługorazichcenyjednostkowe;
5)ogólnąsumęnależnościwyrażonąliczbowo i słownie.
WocenieIzbydokument,jakiZamawiającyzłożyłwtrakcierozprawy,nieodpowiadałww.wymogom.Wszczególnościzdokumentutegoniewynikaływprostdanedotyczącenumerukolejnegorachunkujakrównieżbrakbyłopodaniawtreścirachunkuogólnejsumynależnościwyrażonejnietylkoliczbowoalerównieżsłownie.