Wyrok KIO KIO 1318/17

Treść dokumentu

Pobierz PDF

Sygn.akt:KIO 1318/17


WYROK

zdnia14lipca2017r.

KrajowaIzbaOdwoławcza- wskładzie:

Przewodniczący:EwaSikorska

Protokolant:AdamSkowroński

porozpoznaniunarozprawiewdniu11lipca2017rokuwWarszawieodwołaniawniesionegodoPrezesaKrajowejIzbyOdwoławczejwdniu28czerwca2017r.przezA.K.wpostępowaniuprowadzonymprzezSkarbPaństwaGeneralnegoDyrektoraDrógKrajowych iAutostrad wWarszawieOddziałwKielcach

przyudzialewykonawcyP.R.,zgłaszającegoprzystąpieniedopostępowaniaodwoławczegopostroniezamawiającego

orzeka:

1.oddalaodwołanie

2.kosztamipostępowaniaobciążaA.K.i:

2.1.zaliczawpoczetkosztówpostępowaniaodwoławczegokwotę1000000gr(słownie:dziesięćtysięcyzłotychzerogroszy),uiszczonąprzezA.K.tytułemwpisuododwołania.

Stosowniedoart.198ai198bustawyzdnia29stycznia2004r.-Prawozamówieńpublicznych(Dz.U.z2015r.poz.2164zezm.),naniniejszywyrok,wterminie7dnioddniajego doręczenia,przysługujeskarga,zapośrednictwemPrezesaKrajowejIzbyOdwoławczej,doSąduOkręgowegowWarszawie.

…………………………..

Sygn.akt:KIO 1318/17

Uzasadnienie

ZamawiającySkarbPaństwaGeneralnyDyrektorDrógKrajowychiAutostradwWarszawieOddział wKielcachprowadzipostępowanieoudzieleniezamówieniapublicznegonawykonanierobótzzakresubieżącegoutrzymaniaobiektówinżynierskichwciągu drógkrajowych:Nr9,42,73,77i 79naterenieGDDKIAoddział wKielcach.

Postępowanieprowadzonejestnapodstawieprzepisówustawyzdnia29stycznia2004rokuPrawozamówieńpublicznych(Dz.U.z2015roku,poz.2164zezm.),zwanejdalejustawąP.z.p.

Wdniu28czerwca2017rokuA.K.(dalej:odwołująca)wniosłaodwołaniewobecczynnościodrzucenia jejoferty.

Odwołującazarzuciłazamawiającemunaruszeniezasadudzielaniazamówieńpublicznychokreślonychwnastępującychprzepisachustawy Prawozamówieńpublicznych:

art.7ust.1ustawyP.z.p.poprzeznaruszeniezasadygeneralnej,nakazującejprowadzeniepostępowaniazzachowaniemuczciwejkonkurencjiirównegotraktowaniawykonawców;

art. 90ust.3ustawyP.z.p.poprzez nieuzasadnioneodrzucenieofertyodwołującej;

--art.90ust.1ustawyP.z.p.poprzeznieuzasadnionewezwanieodwołującejdowyjaśnieniawprzedmiocierażąconiskiejceny.

Wskazującnapowyższezarzutyodwołującawniosłaouchylenieczynnościodrzuceniajejoferty,będącejrezultatemniezgodnegozprzepisamiinieuzasadnionegowezwaniadozłożeniawyjaśnień.

Odwołującapodniosła,żeposiadaintereswuzyskaniuzamówieniaimożeponieśćszkodęwwynikunaruszeniaprzezzamawiającegoprzepisówustawy.

Odwołującawskazała,żepismemzdnia1czerwca2017r.zamawiającywezwałjądozłożeniawyjaśnieńdotyczącychsposobuobliczeniacenywpozycjikosztorysowejnr9-naprawauszkodzeńkonstrukcjibetonowejzaprawąospoiwiepolimerowo-cementowymPCC.Wodpowiedziodwołującawniosłainformacjęoniezgodnejzprzepisamiczynnościzamawiającego,polegającejnanieuzasadnionymwezwaniudozłożeniawyjaśnieńwprzedmiocierażąconiskiejceny.Informacjapozostałabezodpowiedzi,jednakpismemzdnia09czerwca2017r.zamawiającyponowniewezwałdozłożeniawyjaśnieńdotyczących

sposobuobliczeniacenywpozycjikosztorysowejnr9-naprawauszkodzeńkonstrukcjibetonowejzaprawąospoiwiepolimerowo-cementowymPCC.Wodpowiedziodwołującazłożyłapismo,wktórymponowniepodkreśliłabezzasadnośćżądaniazamawiającego.Jednocześnie,zostrożnościprocesowej,wskazanezostałyszczególniekorzystneokolicznościrealizacjirobótobjętychpozycjąkosztorysowąnr9,pozwalającenazaoferowaniecenynapoziomiewskazanymwtreścioferty.

Pismemzdnia23czerwca2017r.zamawiającypoinformowałodwołującąoodrzuceniu jej ofertynapodstawie art. 90ust.3ustawyP.z.p.

Wocenieodwołującej,czynnośćodrzuceniaofertydokonanazostałazrażącymnaruszeniemprzepisówustawyP.z.p.

Odwołującazaznaczyła,iżprzepisyustawyPrawozamówieńpublicznychniezawierajądefinicjipojęcia„rażąconiskacena".Przyjmujesięjednak,żejesttocena,którajestnierealistycznainiewiarygodnawporównaniuzcenamirynkowymipodobnychzamówień,oderwanacałkowicieodrealiówrynkowych.JakoprzykładtakiejsytuacjiSądOkręgowyw Katowicach,wwyrokuz28kwietnia2008r.(sygn.aktXIXGa128/08),wskazałoferowanietowarówponiżejkosztówzakupulubwytworzeniaalbooferowanieusługzakwotęsymboliczną.Reasumując:cenarażąconiskatotaka,któraniepokrywakosztówwytworzeniaprzedmiotuzamówienia.DefinicjępowyższąpotwierdzaorzecznictwozarównoKrajowejIzbyOdwoławczej,jakisądów(por.wyrokSOwKatowicachzdnia21.06.2010r.sygn.akt:XIXGA175/10;wyrokSOwRadomiuzdnia14.02.2006r.sygn.aktIVCa28/06;wyrokKIO zdnia14.02.2008r.sygn. akt KIO/UZP/73/08).

Odwołującawskazała,żewprzedmiotowympostępowaniuwzakresieczęściIzłożonezostałytrzyoferty:

1.Oferta złożonaprzezKWIAT-KOP Budownictwozceną993458,70 zł;

2.Oferta złożonaprzezPPHUBIONATURA zceną997419,30 zł;

3.OfertazłożonaprzezzcenąUsługiKoparko-ŁadowarkąTransportDrogowyM.P.zceną1 151144,70 zł.

Odwołującastwierdziła,żezanalizyzaoferowanychcenwynika,iżdwajwykonawcyskalkulowalicenynaniemalidentycznympoziomie,zaśtrzecizłożofertęzaledwieokoło16%wyższąodofertyodwołującej,przyczymkwotataprzekraczabudżetzamawiającego.Podkreśliła,iżjejofertajestzaledwieokoło5%niższaodśredniejarytmetycznejwszystkichzłożonychoferti zaledwie1%niższaod kwotyprzeznaczonejnarealizacjęzamówienia.Tymsamym,wocenieodwołującej,zamawiającyniemiałnajmniejszychpodstawdopoddaniaw

wątpliwośćzaoferowanejprzezodwołującąceny.Cowięcej,świadczytoorzetelnymskalkulowaniucenyoferty,napoziomierynkowym.

Odwołującapodkreśliła,żeprzepisyustawyP.z.p.niedefiniująpojęcia„istotnejczęściskładowej"ceny.Wtejsytuacjinależysięposiłkowaćwykładniąliteralną.Zgodniezdefinicjąsłownikową,pojęcie to oznacza:

1.„1.główny,podstawowy;2.duży,znaczny;3.Rzeczywisty,prawdziwy"(SłownikJęzykaPolskiegoWydawnictwaPWN,oraz2.„taki,którymadużeznaczenielubdużywpływnacoś" (WielkiSłownikJęzykaPolskiegoPAN,www.wsip.pl).

Odwołującastwierdziła,iżzapodstawowekryteriadeterminującemożliwośćbadaniaskładnikacenyofertowejpodkątemrażąconiskiejwinnybyćuznaneokolicznościtakiejakto,czybadanyskładnikstanowiznacznączęśćcałejcenyofertowejlubteżczyskładniktenmiałdużywpływnaww.cenęoraznawynikpostępowaniaoudzieleniezamówieniapublicznego.Podobnestanowiskoprezentowanejestwnajnowszymorzecznictwie.Przykładowo,wwyrokuzdnia03.04.2017r.KrajowaIzbaodwoławczastwierdziła,iżistotność,wrozumieniuart.90ust.1ustawyP.z.p.należyinterpretowaćjakoistotnośćzpunktuwidzeniacenotwórczego.Zasadnejestzatemodnoszeniewartościdanejczęściskładowejdocenyogółem (sygn.akt: KIO519/17).

Odwołującawskazała,żepozycjanr9kosztorysu-„naprawauszkodzeńkonstrukcjibetonowejzaprawąo spoiwiepolimerowo- cementowymPCC"zostaławycenionana

19000,00netto,przykwociecałkowitej807690,00netto.Wartośćpozycji,którejwyjaśnieniadomagasięzamawiający,stanowizatemraptem2,35%wartościzłożonejoferty.Niemożnazatemstwierdzić,iżjesttoznacznaczęśćkosztówrealizacjirobótaniżemaistotnywpływnawysokośćzaoferowanejceny.Cowięcej,bezsprzecznieżetakniewielkiprocentzamówienianiemożezadecydowaćo rentownościcałegokontraktu; tymbardziejniemożebyćuznanyzaistotnączęśćskładowązaoferowanejceny.

Odwołującapodniosła,żeuzasadniającwezwaniedozłożeniawyjaśnieńzamawiającydokonałporównaniacenypozycjikosztorysowejnr9;z dokonanegoporównaniawynika,iżcenaww.pozycjiwofercieodwołującejjestniższaodpowiednioo82,73%i79,57%odwartościpozycjiwkosztorysieinwestorskimiśredniejarytmetycznejzłożonychofert.Działanietakiejest,wopiniiodwołującej,sprzecznezobowiązującymiprzepisamiustawyP.z.p.wtymzakresie.Treśćart.90ust.1awsposóbjednoznacznyodnosisiędocenycałkowitejoferty,niezaśjednostkowychpozycjiskładającychsięnacenę;niemożetozatemuzasadniaćwezwaniadozłożeniawyjaśnieńdotyczącychjednejpozycji.

Odwołującapodkreśliła,żeżadenzprzepisówustawyP.z.p.niezezwalazamawiającemunaporównywaniecenjednostkowychposzczególnychpozycjikosztorysowych.Takiepodejściejestsprzecznezugruntowanąliniąorzecznicząwskazującą,iżpunktemwyjściadorozważańorażąconiskiejceniemożebyćtylkocenacałkowitaoferty,anieposzczególnecenyjednostkoweczycenyposzczególnychelementówskładającychsięnacałyprzedmiotzamówienia(zob.np.wyrokKIOz12.8.2009r.,KIO/UZP963/09).Zatemniejestmożliweodrzucenieofertynapodstawierażąconiskiejcenywsytuacjizakwestionowaniatylkoniektórychelementówwyceny,czyniektórychpozycjiwkosztorysieofertowym,jeżelicenacałkowitaofertynieodbiegaznaczącoodwartościzamówienia,ceninnychofertiogólnierzeczujmującodcenrynkowych.Oznaczato,iżnawetgdykalkulacjajednostkowychelementówlubokreślonejczęściofertyodbiegaodcenrynkowych,nieświadczytoorażąconiskiejceniecałejoferty.Odwołującapodkreśliła,żepodobniewpiśmiennictwiepodkreślasię,iżniemożebyćpowodemodrzuceniaofertyzaoferowaniezajakiśelementświadczeniacenyznaczącoodbiegającejodcenrynkowych,anawetcenynierealnej.Jeśliwielkośćtakazostajenastępnieskompensowanacenamizainneelementyświadczeniaiwcałościcenanienabieracharakterurażąconiskiego,zamawiającyniepowinieningerowaćwzasadyprzeprowadzaniakalkulacjiwewnętrznejdokonanejprzez wykonawcę"(w:Stachowiak, Komentarz,s.403).

Odwołującapodkreśliłarównież,iżzamawiającysamprzyznał,żecałościowocenaofertyodwołującejniebudziwątpliwości,wszczególnościniejestniższao30%odwartościzamówieniaimedianywszystkichzłożonychofert;tymsamymskalkulowaniejednej,nieznaczącejpozycjinapoziomieniższymodofertkonkurencyjnychniemożebyćuzasadnieniemdowezwaniadozłożeniawyjaśnień.Kolejnaofertawrankingujestdroższaodofertyodwołującejzaledwieo3960,60brutto,tj.0,4%,jednakniewzbudziławątpliwościzamawiającego.

Wodpowiedzinaodwołaniezdnia7lipca2017rokuzamawiającywniósłooddalenieodwołania.

Zamawiającypodniósł,żezdniem28lipca2016r.brzmienieart90ustawyP.z.p.,uległozmianie,wwynikuwejściaw życieustawyzdnia22czerwca2016 r.o zmianieustawy

-Prawozamówieńpublicznychorazniektórychinnychustaw(Dz.U.z2016r.poz.1020).zwanejdalej:„nowelizacją",Wpoprzednimstanieprawnymistniałamożliwośćwyjaśnieniawyłączniecenyjakocałości.Jedyniewuzasadnionychprzypadkachmożliwebyłobadanieposzczególnychcenjednostkowych,czyteżelementów,któresłużyćmiałydoustaleniawynagrodzenia,jeżelibyłotouzasadnionespecyfikąprzedmiotuzamówieniaiukształtowanegosposobuwynagradzaniawykonawcy(zob.KIO 2734/14).Ponowelizacji

zamawiającymożewezwaćwykonawcędowyjaśnieńdotyczącychczęściskładowychcenylubkosztunawetwsytuacji,gdycenacałkowitalubkosztniejestniższaniższczególnyustawowylimit.

Zamawiającypodniósł,żewomawianymprzypadkumamydoczynieniaztakąsytuacją.Cenacałkowitaofertyjestniższazaledwieo1,21%odwartościszacunkowejzamówieniapowiększonejonależnypodatekodtowarówiusługorazo5,.14%odśredniejarytmetycznejcenwszystkichzłożonychofert.WątpliwościzamawiającegowzbudziłajednakżecenajednostkowaorazwartośćpozycjiNr9,Kosztorysuofertowego.Wkalkulacjizamawiającego,jakiwkalkulacjachdwóchpozostałychwykonawców,którzyzłożyliofertywartośćtawstosunkudowartościcałkowitejzamówieniawynosiodpowiednio13,5%wkosztorysieiokoło15%wprzypadkupozostałychwykonawców,ijestwrazzpoz.Nr8ipoz.Nr17jednąztrzechistotnychpozycji wkosztorysie.

Natomiast,wkalkulacjiodwołującejstosunektenwynosizaledwie2,35%,poprzezzdecydowanezaniżeniecenyjednostkowejdlatejpozycji.Wynikatozapewnezfaktu,iż,dokonująckalkulacjicenyjednostkowej,odwołującaniewzięłapoduwagęwymagańopisanychprzezzamawiającego wSST.M.n.06.01.Naprawa ubytkówbetonu zaprawąniskoskurczowątypuPCC,gdziemiedzyinnymiwpkt10.Podstawypłatności,zostałyopisaneczynności,zuwzględnieniemmateriałów,niezbędnychdonależytegowykonaniatejczęściskładowejzamówienia.Zkalkulacjiidoświadczeńzamawiającegowynika,iżstosunekkosztumateriałudokosztupozostałychskładnikówiczynnościwłaściwychdlatejpozycjiwynosi ok. 80%,a więckosztmateriałujest jejzasadniczaskładową,

Zamawiającywskazał,żedazobrazowaniazasadnościtwierdzeniaoistotnościczęściskładowychzamówieniatj.poz.Nr8,poz.Nr9ipoz.Nr17,oichdużymudzialeprocentowymwwartościzamówienia,świadczyfakt,iżudziałpozostałychpozycjikosztorysuwceniecałkowitejzamówieniawahasięod0,12%do7,95%,awięcnieprzekracza10%cenycałkowitejzamówienia.

Zamawiającywskazał,żedokonującanalizycenysamegomateriału,tj.zaprawyospoiwiepolimerowo-cementowymPCC,którejnależyużyćdowykonaniapozycjiNr9,Kosztorysuofertowego,należyzauważyć,iżwykonaniewszystkichczynnościprzypisanychtejpozycjizacenęjednostkową)950zł/m3netto,zaoferowanąprzezodwołującą-jestniemożliwe,Biorącpoduwagękosztcenskładnikówmieszankidowykonaniazaprawy,atozgodniez„Informacjaocenachmateriałówbudowlanych",wyd.SEKOCENBUD,średniacenazakupuzaprawycementowo-polimerowejPCC,wrazzkosztamizakupuwynosi3,79zł/kg,coprzyuwzględnieniuciężaruobjętościowegozaprawydajecenę7580zł/m3.Tym

samym,zuwaginapowyższe,zamawiającybyłuprawnionydobadaniacenjednostkowychcenyofertowejodwołującej.

Zamawiającystwierdził,żewyjaśnieniaodwołującejz dnia13czerwca2017r.sąogólnikoweorazniezawierająwyczerpującychodpowiedzinawyszczególnionewpiśmiezamawiającegoelementywyceny.Wpiśmiezdnia13czerwca2017r.odwołującaprzedstawiłatylkoiwyłącznierozkładkosztówwpozycjinr9kosztorysuofertowego,wskazując,iż90%kosztówstanowimateriał,zaś10%stanowiąkosztypracy.Jednocześnie,odwołującaogólnikowowskazała,iżzatrudniapracownikównapodstawieumowyopracęzrynkulokalnego,wobecczegoniejestzmuszonaponosićdodatkowychkosztówm.in.noclegów,dietitp.,atakże-żeposiadarównieżznaczącyzapasmateriału,którymożewykorzystaćdorealizacjizadaniaobjętegoniniejszympostępowaniem.

Dodatkowozamawiającypodkreślił,żetwierdzenieodwołującej„dysponujemyzapasemzaprawy,zakupionympokorzystnejcenie"jestniewiarygodne.Zinformacjiuzyskanychodproducentazaprawywynika,iżproduktnależyprzechowywaćwsuchymmiejscu,wokreślonejtemperaturzeoraznależygoużyćwciągu9miesięcyoddatyprodukcji.Ponadto,w SSTUM-U-2Naprawyuszkodzeńkonstrukcjibetonowychwobiektachmostowych,będącejczęściąOPZ,wpkt2.1.Wymaganiaogólnenapisano:„Donaprawyubytkówbetonumożnastosowaćmateriałyo nieprzeterminowanejprzydatnościstosowania”.Wzwiązkuzfaktem,iiprzedmiotowezamówieniajestzamówieniemdwuletnim,zmagazynowaniewiększejilościzaprawy(ilośćjednostekobmiarowych-20nv),przybrakudefactoinformacjiomożliwościjejzagospodarowanianadługoprzedwszczęciempostępowaniaorazbrakuwiedzyorezultaciepostępowania,jestdziałaniemconajmniejnieracjonalnym.

PrzystępującyP.R.wpiśmieprocesowymzdnia11lipca2017rokupoparłstanowiskozamawiającego.Wskazał,żezprzepisuart.90ust.1ustawyP.z.p.wprostwynika,żewprzypadku,gdyzamawiającypoweźmiewątpliwościcodorealnościzaoferowanejceny,kosztulubistotnejczęściskładowej,jegoobowiązkiemjestzwróceniesiędowykonawcy o udzieleniestosownychwyjaśnień.

Wocenieprzystępującego,niesposóbpodzielićargumentacjiodwołującejdotyczącejbrakupodstawdowezwaniajejdoudzieleniawyjaśnień.Wniniejszejsprawiepozycjanr9kosztorysuofertowegopowinnabyćuznanazaistotnączęśćskładową,gdyżjejzaniżenieprzezodwołującąmiałokluczowywpływnarankingofert.Odwołującastwierdziła,żecenazapozycjęnr9niestanowiistotnejczęściskładowej,bowiemstanowi2%cenycałkowitejjegooferty.

Przystępującystwierdził,żebezzasadnejestprzyrównywaniecenyzpoz.nr9kosztorysuodwołującejdocenyogólnejiwyliczanienatejpodstawiestosunkuprocentowego,bowiemcenazww.pozycjikosztorysujestnierealnaizaniżona.Należystwierdzić,iżcenazaoferowanawtymzakresieprzezodwołującąjestnierynkowaiodbiegaodkosztorysuinwestorskiegoook.82%,jakrównieżook.79%odśredniejarytmetycznejcendlapozycji9kosztorysuzaoferowanychprzezwszystkichwykonawców.Przystępującywskazał,iżżnicapomiędzycenązawykonaniepracokreślonychwpozycji9kosztorysuprzezodwołującąacenązaoferowanąwtymzakresieprzezprzystępującegowynosiażok.85%.

Przystępującypodniósł,żecenazawykonanierobótokreślonychwpozycji9kosztorysustanowiok.16%średniejcenzatępozycjęwofertachinnychwykonawcówwstosunkudocenyogólnej.Niesposóbuznać,żetakaczęśćzamówienianiestanowi„istotnejczęściskładowej",októrejmowawart.90ust.1P.z.p.Przywystępującychżnicachcenowych,zamawiającybyłuprawnionydowystosowaniadoodwołującejwezwaniawcelurozwianiawątpliwościdotyczącychrealnościzakładanychprzezniąszacunków.

Przystępującywskazał,żewynagrodzeniezawykonaniepracobjętychprzedmiotowymzamówieniemmacharakterkosztorysowy.Zgodniez§5ust.1 wzoruumowy„WynagrodzenieWykonawcy,októrymmowaw§4niniejszejumowy,rozliczanebędzienieczęściejniżrazwmiesiącu,napodstawiefakturVATwystawianychprzezWykonawcęnakwotęustalonąwdołączonymdofakturyzestawieniuwartościwykonanychrobótsporządzonymprzezWykonawcęnarastająco,pomniejszonąozsumowanekwotypoprzedniozafakturowane.DołączonedofakturyzestawieniewartościwykonanychrobótmusibyćsprawdzoneprzezinspektoranadzoruizatwierdzoneprzezZamawiającego'".Stosownienatomiastdoust.4§5wzoruumowy„WynagrodzenieWykonawcy,októrychmowawust.1iust.3stanowićbędziewynikiloczynuilościwykonanychrobóticenjednostkowychpodanychwkosztorysieofertowymstanowiącymzałącznikdoOfertyWykonawcy".

Przystępującypodkreślił,żezaniżenieprzezodwołującąpozycjinr9 kosztorysumiałodużywpływnawynikpostępowania.Wprzypadkuprawidłowej,rzetelnejwycenywskazanychrobót,ofertaodwołującejbyłabynajdroższawklasyfikacjiofertzłożonychwniniejszympostępowaniu.Biorącpoduwagępowyższe,niemożebudzićwątpliwościfakt,żezamawiającybyłuprawnionydoprzeprowadzeniabadaniaofertyodwołującejpodkątemrażąconiskiejcenywzakresiepozycjinr9kosztorysuofertowego,awkonsekwencjidowystosowaniawezwaniadoudzieleniawyjaśnień.

Wocenieprzystępującego,ofertaodwołującejzostaławprawidłowysposóbodrzuconanapodstawieart.90ust.3ustawyP.z.p.Zamawiający,wzywającodwołującądoudzieleniawyjaśnieńwdniu1czerwca2017r.iwdniu9czerwca2017r.,dopełniłstarannościiwskazałnakonkretnąwątpliwośćzwiązanązkalkulacjącenywpozycjinr9kosztorysuofertowegoodwołującej.Wprzypadkuskierowaniadowykonawcywezwaniawtrybieart.90ustawyP.z.p.,obowiązekwykazania,żeofertaniezawierarażąconiskiejcenyspoczywanawykonawcywezwanymdozłożeniawyjaśnień.Odwołująca,jakopodmiotprofesjonalny,zobowiązanabyłazatemdoudowodnienia,iżzaoferowanacenazostałaobliczonawsposóbprawidłowy,macharakterrealny,znajdujeodzwierciedleniewnakładach,którenależyponieśćnazrealizowanieprzedmiotuzamówieniawtymzakresieoraz,iżzachodząpostronietegowykonawcyobiektywneczynniki,któreumożliwiłytakistotne,wstosunkudopoziomurynkowego,zaniżeniecenywbadanymzakresie.Odwołującapowinnabyłaprzedstawićwyjaśnieniakonkretneiwyczerpujące,wrazzdołączeniemdowodównapotwierdzeniepodnoszonychtwierdzeńiwskazywanychwartości.

Złożoneprzezodwołującąwyjaśnieniazdnia13czerwca2017r.zostaływsposóbprawidłowyocenioneprzezzamawiającegojakoniewystarczające,naturyogólnej,nieodnoszącesiędosposobuskalkulowaniacenyjednostkowejdladanejpozycji,jakrównieżniepopartedowodami.Wyjaśnieniazdnia13czerwca2017r.(podobniejaktreśćuzasadnieniaodwołania)wznacznejmierzesprowadzająsiędozakwestionowaniazasadnościwezwaniainieodpowiadająnawątpliwościpodniesioneprzezzamawiającego.Odwołująca,opierającsięnawłasnejinterpretacjiprzepisówustawy,polemizowałazzasadnościąwystosowanegowezwaniaitylkoformalnieudzieliłabardzoogólnikowychwyjaśnieńwzakresiedotyczącympozycjinr9kosztorysuofertowego.Wwyrokuzdnia33marca2017r.KIO340/17Izbauznała,że„Zcałąmocąnależypodkreślić,żewyjaśnieniaskładanewprzedmiocierażąconiskiejcenymająistotne(rozstrzygające)znaczeniedlastwierdzenia,czycenanacharakterrażąconiskiczyteżrynkowy,stądteżzaniewłaściwenależyuznaćtakiepraktykiwykonawców,którzywsposóbformalnyodpowiadająnawezwanieZamawiającegodowyjaśnieniacenywtrybieart.90ust.1ZamPublU.Wykonawca,naktórymspoczywaciężarudowodnienia(art.90ust.2ZamPublU),żecenamacharakterrealnywinienprzedstawićwyjaśnienia,któreniebudząwątpliwości,a wsposóbkompleksowypokazująmetodykębudowaniacenyofertyiuwzględnianiakosztównaokreślonympoziomie".

Izba ustaliła,co następuje:

Zgodniezkosztoryseminwestorskim,pozycjanr9dotyczyłanaprawyurządzeńkonstrukcjibetonowych:

-zaprawąospoiwiepolimerowo-cementowymPCC;jednostkam3,ilość20,cenanetto5.500,00;wartośćrobótnetto110.000,00z;udziałprocentowy13,45%

-betonemB-30;jednostkam3,ilość15,cenanetto1.200,00;wartośćrobótnetto18.000,00;udziałprocentowy2,20%.

Udziałprocentowypozycjinr8wynosił29,91%,apozycjinr1710,76%.Udziałprocentowykażdejzpozostałychpozycjinieprzekraczakilkuprocent.

Wpostępowaniu w zakresieczęści Izłożonezostałytrzyoferty:

1.Oferta złożonaprzezodwołującązceną993458,70zł;

2.Oferta złożonaprzezprzystępującego zceną997419,30 zł;

3.Oferta złożonaprzezM.P.zceną1151144,70 zł.

Odwołującazaoferowaławykonanieczynnościprzypisanychpozycjinr9wzakresienaprawyzaprawąospoiwiepolimerowo-cementowymzacenęjednostkową950zł/m3netto.Przystępującywtejpozycjizaoferował6.000zł/m3,natomiastwykonawcaMarcinPiotrowski

-7.000zł/m3.

Pismemzdnia1czerwca2017rokuzamawiającywezwałdo:„złożeniawyjaśnień,wjakisposóbzostałaskalkulowanacenawpozycjikosztorysowejnr9„Naprawauszkodzeńkonstrukcjibetonowejzaprawąospoiwiepolimerowo-cementowymPCC".ZaoferowanaprzezPaństwacenaznaczącoodbiegaodcenrynkowych.”

Wodpowiedzinawezwanieodwołującawystosowaładozamawiającegopismo zdnia5 czerwca2017roku,wskazując,conastępuje:

„Napodstawieart.181ust.1ustawyzdnia29stycznia-Prawozamówieńpublicznych(t.j.Dz.U.z2015r.poz.2164zźn.zmianami),zwanejdalejustawąPzp,jakopodmiotubiegającysięouzyskaniezamówieniaobjętegoniniejszympostępowaniemwzakresiecz.1,informujemyonaruszenieprzepisu7ust1wzwiązkuzart.90ust.1ustawyPzppoprzeznieuzasadnionewezwaniedowyjaśnienia wprzedmiocierażąconiskiejceny.

WskazującnapowyższezarzutyInformującywnosio uchyleniewezwaniadozłożeniawyjaśnieńdotyczącychpozycjikosztorysowejnr9.

Zamawiającypismemzdnia1czerwca2017r.wezwałInformującegodozłożeniawyjaśnieńdotyczącychsposobuobliczeniacenywpozycjikosztorysowejnr9-naprawauszkodzeńkonstrukcjibetonowejzaprawąo spoiwiepolimerowo -cementowymPCC.

Wnaszejocenieprzedmiotowewezwaniejestbezzasadne.Nawstępiezaznaczyćnależy,iż przepisyustawyPrawozamówieńpublicznychniezawierajądefinicjipojęcia

„rażąconiskacena".Przyjmujesięjednak,żejesttocena,którajestnierealistycznainiewiarygodnawporównaniuzcenamirynkowymipodobnychzamówień,oderwanacałkowicieodrealiówrynkowych.JakoprzykładtakiejsytuacjiSądOkręgowywKatowicach,wwyrokuz28kwietnia2008r.(sygn.aktXIXGa128/08),wskazałoferowanietowarówponiżejkosztówzakupulubwytworzeniaalbooferowanieusługzakwotęsymboliczną.Reasumując:cenarażąconiskatotaka,któraniepokrywakosztówwytworzeniaprzedmiotuzamówienia.DefinicjępowyższąpotwierdzaorzecznictwozarównoKrajowejIzbyOdwoławczej,jakisądów(por.wyrokSOwKatowicachzdnia21.06.2010r,sygn.akt:XIXGA175/10;wyrokSOwRadomiuzdnia14.02.2006r.sygn.aktIVCa28/06;wyrokKIOzdnia14.02.2008r. sygn.aktKIO/UZP/73/08).

Doniedawnaprzyjmowałosię,iżorażąconiskiejcenieniedecydująposzczególnecenyjednostkowe,leczcenajakowartośćcałkowita.PodejścietozostałoniecozmodyfikowanenowelizacjąustawyPzpz dnia22lipca2016r.Ustawodawcawskazałbowiem,iżzamawiającywinienwszcząćproceduręwyjaśniającąjeślizaoferowanacenalubkoszt,lubichistotneczęściskładowe,wydająsięrażąconiskiewstosunkudoprzedmiotuzamówienia i budząjegowątpliwości.

Wpierwszejkolejnościpodkreślićnależy,iżzasadniczympunktemodniesieniawprzypadkupodejrzeniazaistnieniarażąconiskiejcenyjest:

1.Wartośćzamówienia,oszacowanaprzezzamawiającegoznależytąstarannościąi

2.Cenypozostałychofertzłożonych wdanympostępowaniu. .................................................... j/l

Wprzedmiotowympostępowaniu wzakresieczęści Izłożonezostałytrzyoferty:f^C&yf

1.Oferta złożonaprzezKWIAT-KOP Budownictwozceną993458,70 zł;

2.Oferta złożonaprzezPPHUBIONATURAzceną997419,30 zł;

3.OfertazłożonaprzezzcenąUsługiKoparko-ŁadowarkąTransportDrogowyM.P.zceną1 151144,70 zł.

Zanalizyzaoferowanychcenwynika,iżdwajwykonawcyskalkulowalicenynaniemalidentycznympoziomie,zaśtrzecizłożofertę zaledwieokoło16%wyższąodoferty

Informującego,przyczymkwotataprzekraczabudżetzamawiającego.Podkreślićnależyrównież,iżofertaInformującegojestzaledwieokoło5%niższaodśredniejwszystkichzłożonychofert i zaledwie1% niższaodkwoty przeznaczonejnarealizacjęzamówienia.

TymsamymZamawiającyniemiałnajmniejszychpodstawdopoddaniawwątpliwośćzaoferowanejprzezInformującegoceny.Cowięcej,świadczytoorzetelnymskalkulowaniucenyoferty,napoziomierynkowym.Jakwspomnianonawstępie,worzecznictwieprzyjąłsiępogląd,iżofertęnależyoceniaćcałościowo,niezaśprzezpryzmatcenjednostkowych.Ubiegłorocznanowelizacjarozszerzyłapodstawędowezwaniadozłożeniawyjaśnieńwzakresieposzczególnychelementówcenotwórczych,jednakmusząonestanowićistotneczęściskładowychceny.

Podkreśleniawymagafakt,iżprzepisyustawyPzpniedefiniująpojęcia„istotnejczęściskładowej"ceny.Wtejsytuacjinależysięposiłkowaćwykładniąliteralną.Zgodniezdefinicjąsłownikową,pojęcie to oznacza:

1.„1.główny,podstawowy;2.duży,znaczny;3,Rzeczywisty,prawdziwy"(SłownikJęzykaPolskiegoWydawnictwa PWN,oraz

2.„taki,którymadużeznaczenielubdużywpływnacoś"(WielkiSłownikJęzykaPolskiegoPAN, www.wsip.pl).

Biorącpoduwagępowyższestwierdzićnależy,iżzapodstawowekryteriadeterminującemożliwośćbadaniaskładnikacenyofertowejpodkątemrażąconiskiejwinnybyćuznaneokolicznościtakiejakto,czybadanyskładnikstanowiznacznączęśćcałejcenyofertowejlubteżczyskładniktenmiałdużywpływnaww.cenęoraznawynikpostępowaniao udzieleniezamówieniapublicznego.

Pozycjanr9kosztorysu-„naprawauszkodzeńkonstrukcjibetonowejzaprawąospoiwiepolimerowo-cementowymPCC"zostaławycenionana19000,00netto,przykwociecałkowitej807690,00netto.Wartośćpozycji,którejwyjaśnieniadomagasięzamawiający,stanowizatemraptem2,35%wartościzłożonejoferty.Niemożnazatemstwierdzić,iżjesttoznacznaczęśćkosztówrealizacjirobótaniżemaistotnywpływnawysokośćzaoferowanejceny.Cowięcej,bezsprzecznieżetakniewielkiprocentzamówienianiemożezadecydowaćorentownościcałegokontraktu;tymbardziejniemożebyćuznanyzaistotnączęśćskładowązaoferowanejceny.

Podobnestanowiskoprezentowanejestwnajnowszymorzecznictwie.Przykładowo,wwyrokuzdnia03.04.2017r.KrajowaIzbaodwoławczastwierdziła,iżistotność,wrozumieniuart.90ust.1ustawyPzp.należyinterpretowaćjakoistotnośćzpunktuwidzenia

cenotwórczego.Zasadnejestzatemodnoszeniewartościdanejczęściskładowejdocenyogółem (sygn. akt: KIO519/17).

Reasumując:zokolicznościprzedmiotowejsprawywynikawsposóbjednoznaczny,iżzamawiającyniemiałżadnychpodstawdopowzięciawątpliwościcodozaoferowanejprzezInformującegoceny.Kwotazaoferowana w postępowaniu jestcenąrynkową,skalkulowanąznależytąstarannościąnapoziomieniemalidentycznymzkalkulacjązamawiającegoiinnychuczestnikówpostępowania.Poddawanaprzezzamawiającegowwątpliwośćpozycjawkosztorysieofertowymniestanowiistotnejczęściskładowejceny,zatemzamawiającyniebyłuprawnionydowystosowaniawezwaniadozłożeniawyjaśnień.

WzywającInformującegodowyjaśnieńzamawiającywrażącysposóbnadużswoichuprawnień,naruszająctymsamymklauzulęgeneralnąwskazanąwart.7ust.1ustawyPzp.Nadmieniamrównież,iżwprzypadkuodrzuceniaofertyInformującyskorzystazprzysługującej mudrogiodwoławczej.

Biorącpouwagępowyższeżądamyuchyleniewezwaniadozłożeniawyjaśnieńdotyczącychpozycjikosztorysowejnr 9.

Zuwaginafakt,iżwezwaniedowyjaśnieńzostałoprzekazaneInformującemuwdniu1czerwcabr.,informacjaniniejszazostajewniesionawterminieprzewidzianymwart.182ust.1 pkt.2 ustawy Prawozamówieńpublicznych.”

Zamawiającyzwróciłsiędoodwołującejpismemzdnia9czerwca2017rokuonastępującejtreści:

„GeneralnaDyrekcjaDrógKrajowychi AutostradOddziałw Kielcach,dalejzwana

„Zamawiającym"działającwoparciuoart.90ust.lapkt1orazart.87ust.1ustawyPrawozamówieńpublicznych(Dz.U.z2015poz.2164zezm.)zwanejdalej„ustawąPzp",wceluustalenia,czyPaństwaofertazawierarażąconiskącenęwstosunkudoprzedmiotuzamówieniaorazczyuwzględniawszystkiewymaganiazawartewspecyfikacjiistotnychwarunkówzamówienia(SIWZ),zwracasięoudzieleniewyjaśnieńdotyczącychelementówofertymającychwpływnawysokościcenyPaństwaofertyorazwyjaśnieńdotyczącychtreścioferty.

CenaPaństwaofertywynosi993458,70brutto,natomiastwartośćzamówieniapowiększonaonależnypodatekodtowarówiusługwynosi1005648PLN,orazśredniaarytmetycznacenwszystkichzłożonychofertwynosi1047340,90zł.Zpowyższegoporównaniawynika,iżcenaPaństwaofertyniejestniższao30%odwartościzamówienia

powiększonejonależnypodatekodtowarówiusługorazśredniejarytmetycznejcenwszystkichzłożonychofert.

Zamawiającywoparciuoart.90ust.1ustawyPzpdokonałszerszejanalizyistotnychczęściskładowychzaoferowanejprzezPaństwaceny,wtymwszczególnościwartościpozycjinr9.Kosztorysuofertowego:„Naprawauszkodzeńkonstrukcjibetonowychzaprawaospoiwiepolimerowo-cementowymPCC".Przeprowadzonaanalizawskazuje,iżwartośćzaoferowanejprzezPaństwacenyjednostkowejdlapoz.9kosztorysuofertowegowstosunkudowartościtejpozycjizkosztorysuinwestorskiego,orazśredniejarytmetycznejwartościdlatejpozycjizewszystkichzłożonychofert,jestodpowiednioo82,73%i79,57%niższa.PowyższestwierdzeniedajeZamawiającemupodstawędoprzyjęcia,iżcenatejistotnejczęściskładowejzamówieniawydajesięrażąconiskaibudziwątpliwościcodomożliwościwykonaniaprzedmiotuzamówieniazgodniezwymaganiamiokreślonymiprzezZamawiającego. WopiniiZamawiającegoofertamożenieuwzględniaćwszystkichwymagańzawartychwSIWZ,mogłazostaćprzezPaństwanienależycieskalkulowanalubzaniżonaponiżejkosztówwykonaniategozamówienia.Poanaliziecenyjednostkowejprzyjętejdlapozycjinr9.KO„Naprawauszkodzeńkonstrukcjibetonowychzaprawaospoiwiepolimerowo-cementowymPCC",odpowiedniowkosztorysieinwestorskimorazwzłożonychofertach,jakrównieżcenyrynkowejdlaprzedmiotowejpozycji,Zamawiającypowziąłwątpliwośćcodomożliwościwykonaniarobótopisanychwprzedmiotowejpozycji,zgodniezwymaganiamiokreślonymiprzezZamawiającego.Należywskazać,żewocenieZamawiającegopozycja ta stanowiistotnączęśćskładową, któramawpływnacenęoferty.

Wzwiązkuzpowyższym,ZamawiającyzwracasiędoPaństwaoprzedstawieniekalkulacjicenyjednostkowejdlapoz.9Kosztorysuofertowego,jakrównieżoprzedstawienieszczegółowychiwyczerpującychwyjaśnień,obliczeń,kalkulacjidotyczącychsposobuuwzględnieniaelementówmającychwpływnatęcenęjednostkową,mającnauwadzemiędzyinnymi:zaangażowanieosobowe,czasowe,rzeczowe,materiałowe,finansoweizwiązane ztyminiezbędnedoponiesieniakoszty,atakżezakładany poziomzysku.

Oceniającwyjaśnieniawrazzdowodamiprzedłożonyminaichpotwierdzenie,Zamawiającybędziebrałpoduwagęczynnikiobiektywne,wszczególnościczynnikiwskazanewart.90ust.1ustawyPzp,tj.:oszczędnościmetodywykonaniazamówienia,wybranychrozwiązańtechnicznych,wyjątkowosprzyjającychwarunkówzamówieniadostępnychdlaWykonawcy,oryginalnościprojektuWykonawcy,kosztówpracy,którychwartośćprzyjętadoustaleniacenyniemożebyćniższaodminimalnegowynagrodzeniazapracęalbominimalnejstawkigodzinowej,ustalonychnapodstawieprzepisówustawyzdnia10października2002r.ominimalnymwynagrodzeniuzapracę(Dz.U.z2015r.poz.2008orazz2016r.poz.1265).;

pomocypublicznejudzielonejnapodstawieodrębnychprzepisów,orazwynikającymzprzepisówprawapracyiprzepisówozabezpieczeniuspołecznym,obowiązującychwmiejscu,wktórymrealizowanejestzamówienie;wynikającymzprzepisówprawaochronyśrodowiska; powierzeniawykonaniaczęścizamówieniapodwykonawcy.

Zamawiającyinformujeponadto,żezgodniezart.90ust.2ustawyPzpobowiązekwykazania,żeofertaniezawierarażąconiskiejcenylubkosztu,spoczywanawykonawcy.Jednocześnie,zgodniezart.90ust.3ustawyPzpZamawiającyodrzucaofertęWykonawcy,którynieudzieliłwyjaśnieńlubjeżelidokonanaocenawyjaśnieńwrazzezłożonymidowodamipotwierdza,zeofertazawierarażąconiskącenęlubkosztwstosunkudoprzedmiotuzamówienia.

WyjaśnieniawrazzdowodaminależyzłożyćZamawiającemunaadres:GeneralnaDyrekcjaDrógKrajowychiAutostradOddziałwKielcach,ul.Paderewskiego43/45,25-950Kielce,wnieprzekraczalnymterminiedodnia13.06.2017 r.”

Pismemzdnia13 czerwca2017rokuodwołującaudzieliłanastępującejodpowiedzi:

„Wodpowiedzinawezwaniezdnia09.06.2017r.dotyczącewezwaniadozłożeniawyjaśnieńdotyczącychsposobuobliczeniacenywpozycjikosztorysowejnr9-naprawauszkodzeńkonstrukcjibetonowejzaprawąospoiwiepolimerowo-cementowymPCCpodtrzymujemyswojestanowisko, iżprzedmiotowewezwanie jestbezzasadne.

WprzywołanympiśmiesamZamawiającyprzyznał,iżcenaofertyzłożonejprzezKWIAT-KOPjestcenąrynkową,skalkulowanąnapoziomieniemalidentycznymzszacunkiemZamawiającegoiinnychwykonawcówubiegającychsięozamówienie,wszczególnościzaśniejestniższao30%aniodszacunkowejwartościzamówienia,aniodmedianywszystkichzłożonychofert.

Podkreślamyrównież,iżżadenzprzepisówustawyPzpniezezwalaZamawiającemunaporównywaniecenjednostkowychposzczególnychpozycjikosztorysowych.Takiepodejściejestsprzecznezugruntowanąliniąorzecznicząwskazującą,iżpunktemwyjściadorozważańorażąconiskiejceniemożebyćtylkocenacałkowitaoferty,anieposzczególnecenyjednostkoweczycenyposzczególnychelementówskładającychsięnacałyprzedmiotzamówienia(zob.np,wyr.KIOz12.8.2009r.,KIO/UZP963/09).Zatemniejestmożliweodrzucenieofertynapodstawierażąconiskiejcenywsytuacjizakwestionowaniatylkoniektórychelementówwyceny,czyniektórychpozycjiwkosztorysieofertowym,jeżelicenacałkowitaofertynieodbiegaznaczącoodwartościzamówienia,ceninnychofertiogólnierzeczujmującodcenrynkowych.Oznaczato,iżnawetgdykalkulacjajednostkowychelementówlubokreślonejczęściofertyodbiegaodcenrynkowych,nieświadczytoorażąco

niskiejceniecałejoferty.Podobniewpiśmiennictwiepodkreślasię,iżniemożebyćpowodemodrzuceniaofertyzaoferowaniezajakiśelementświadczeniacenyznaczącoodbiegającejodcenrynkowych,anawetcenynierealnej.Jeśliwielkośćtakazostajenastępnieskompensowanacenamizainneelementyświadczeniaiwcałościcenanienabieracharakterurażąconiskiego,zamawiającyniepowinieningerowaćwzasadyprzeprowadzaniakalkulacjiwewnętrznejdokonanejprzezwykonawcę"(w:Stachowiak,Komentarz,s. 403).

ZnowelizowanaustawaPzpprzyznajecoprawdauprawnienieZamawiającemuwzakresiebadaniaelementówskładowychcenyoferty,jednakograniczajewyłączniedoczęściistotnych..Jakjużwykazywaliśmywinformacjioniezgodnejzprzepisamiczynnościzamawiającego,przepisyustawyPzpniedefiniująpojęcia„istotnejczęściskładowej"ceny,jednaknabaziedotychczasowegoorzecznictwawywieźćmożnatwierdzenie,iżzapodstawowekryteriadeterminującemożliwośćbadaniaskładnikacenyofertowejpodkątemrażąconiskiejwinnybyćuznaneokolicznościtakiejakto,czybadanyskładnikstanowiznacznączęśćcałejcenyofertowejlubteżczyskładniktenmiałdużywpływnaww.cenę.Wartośćpozycji,którejwyjaśnieniadomagasięzamawiający,stanowizatemraptem2,35%wartościzłożonejoferty.Niemożnazatemstwierdzić,iżjesttoznacznaczęśćkosztówrealizacjirobótaniżemaistotnywpływnawysokośćzaoferowanejceny.Cowięcej,bezsprzecznieżetakniewielkiprocentzamówienianiemożezadecydowaćorentownościcałegokontraktu;tymbardziejniemożebyćuznanyzaistotnączęśćskładowązaoferowanejceny.TymsamymZamawiającyniejestuprawnionydowzywaniadowyjaśnieńdotyczącychtej pozycji.Niemniejjednak,zostrożnościprocesowej,wyjaśniamy,conastępuje:

Nacenępozycjikosztorysowejnr9-naprawauszkodzeńkonstrukcjibetonowejzaprawąospoiwiepolimerowo-cementowymPCCskładanąsiędwaelementykosztotwórcze:kosztpracyorazkoszt niezbędnegomateriału.

ZgodniezzasadamiprzyjętymiwfirmieKWIAT-KOP,pracownicyzawszebyliinadalsązatrudnianinaumowyopracę.Dziękitemu,iżfirmajednocześnierealizujewielekontraktów(wtymnarzeczGDDKiA),niezatrudniasiępracownikówwyłączniedorealizacjibieżącejumowy,alekierujedopracywg.aktualnychpotrzeb,odpowiednio„dociążając"każdyetat.Pozwolitorozłożyćobciążeniewynikającezkosztówpracynakilkaźródełfinansowania,atymsamymzminimalizowaćkosztyjednostkowe.Nadmienićnależyrównież,iżdoszczególniesprzyjającychokolicznościwykonywaniazamówieniazaliczyćnależyfakt,iżjesteśmyfirmąlokalną.Oznaczato,iżniejesteśmyzmuszenidoponoszeniadodatkowychkosztówzwiązanychzrealizacjązamówieniawtymzakresie;kosztutrzymaniainfrastruktury(biuro,zapleczatechnicznegoorazbazyprzedsiębiorstwa)rozkładasięnainnekontrakty

realizowaneprzezfirmę.Ponadtonieponosimykosztówzwiązanychzzapewnieniemzapleczasocjalnegodlapracowników(noclegi+diety).BiorącpoduwagęśredniecenynoclegówpracowniczychnatereniemiastaBuskoZdrójiokolictokosztok.50zł/dobę,stanowiącynasząwymiernąoszczędność.Łącznienocleg+dietadajekwotęok.80zł/dobęodjednegopracownika.

Informujemyponadto,iżniejesteśmyzmuszenidozakupumateriałuniezbędnegodowykonaniarobot-dysponujemyzapasemzaprawy,zakupionympokorzystnejcenieiskładowanymnapotrzebyrealizowanychkontraktów,zatemniejesteśmyzmuszenidoponoszeniadodatkowychkosztówzwiązanychzkoniecznościązakupumateriałudorealizacji tegozamówienia.

Reasumując: nakoszt wykonaniarobótobjętychpozycjąkosztorysowąnr9 składasię:

-kosztpracy:10% ceny

- koszt materiałów:90% ceny

Jednocześniezaznaczamy,iższacowanyzysknakontrakciekształtujesięnapoziomie15 %cenyofertowejnetto.

Oświadczamy,iżcenazaoferowanaprzezKWIAT-KOPBUDOWNICTWOROBOTYZIEMNEwprzedmiotowympostępowaniuobejmujewszystkieelementyiwymaganiawskazaneprzezZamawiającegowsiwz,uwzględniawszystkieuwarunkowaniazwiązanezrealizacjązamówieniawokresieobowiązywaniaumowy,zostałaskalkulowanaznależytąstarannościąwoparciuorynkowecenyprzyjętewbranżybudowlanej,atakżezakładazysk.Podkreślamyrównież,iżspecyfikazamówieniapozwala,wraziezaistnieniapotrzeby,naewentualnekompensowaniecenamizainneelementyświadczenia,przyzachowaniurentownościkontraktu.”

Izba zważyła,conastępuje:

Odwołanie jestbezzasadne.

W pierwszejkolejnościIzbastwierdziła,żeodwołującajest uprawnionadokorzystaniaześrodkówochrony prawnejwrozumieniuart. 179ust. 1 ustawy P.z.p.

Zgodniezart.90ust.1ustawyP.z.p.,jeżelizaoferowanacenalubkoszt,lubichistotneczęściskładowe,wydająsięrażąconiskiewstosunkudoprzedmiotuzamówieniaibudząwątpliwościzamawiającegocodomożliwościwykonaniaprzedmiotuzamówieniazgodniezwymaganiamiokreślonymiprzezzamawiającegolubwynikającymizodrębnych

przepisów,zamawiającyzwracasięo udzieleniewyjaśnień,w tymzłożeniedowodów,dotyczącychwyliczeniacenylubkosztu, wszczególności wzakresie:

1)oszczędnościmetodywykonaniazamówienia,wybranychrozwiązańtechnicznych,wyjątkowosprzyjającychwarunkówwykonywaniazamówieniadostępnychdlawykonawcy,oryginalnościprojektuwykonawcy,kosztówpracy,którychwartośćprzyjętadoustaleniacenyniemożebyćniższaodminimalnegowynagrodzeniazapracęalbominimalnejstawkigodzinowej,ustalonychnapodstawieprzepisówustawyzdnia10października2002r.ominimalnymwynagrodzeniuzapracę(Dz.U.z2015r.poz.2008orazz2016

r. poz.1265);2)pomocypublicznejudzielonejnapodstawieodrębnychprzepisów;

2)pomocypublicznejudzielonejna podstawieodrębnychprzepisów,

3)wynikającymz przepisówprawapracyi przepisów o zabezpieczeniuspołecznym,obowiązujących wmiejscu, wktórym realizowane jestzamówienie;

4)wynikającymzprzepisówprawaochronyśrodowiska;

5)powierzeniawykonaniaczęścizamówieniapodwykonawcy.

Brzmienie art.90ust.1 ustawy P.z.p zostałoustaloneustawązdnia22czerwca2016rokuozmianieustawyPrawozamówieńpublicznychorazniektórychinnychustaw(Dz.U.poz.1020).Odbrzmieniaobowiązującegoprzednowelizacją(art.90ust.1wbrzmieniunadanymnowelizacjąustawyP.z.p.zdnia29sierpnia2014r.ustawaozmianieustawyPrawozamówieńpublicznych(Dz.U.z2014r.poz.1232)żnisięmiędzyinnymitym,żeaktualniezamawiającyjestobowiązanyzwrócićsięoudzieleniewyjaśnieńnietylkowsytuacji,gdycenalubkosztwskazanew oferciewydająsięrażąconiskie ibudząwątpliwościzamawiającego,ale równieżwtedy,gdyrażąconiskiewydająsięichczęściskładowe.

Regulacjazawartawtymprzepisiestanowigeneralnązasadęwskazującąnapodstawęwystąpieniaprzezzamawiającegodokonkretnegowykonawcyzżądaniemudzieleniawyjaśnieńcodopodejrzeniarażąconiskiejcenylubkosztu.Zamawiającymożewezwaćwykonawcęrównieżwkażdejinnejsytuacji,wktórejwysokośćcenylubkosztuoferty,anawetjedynieichistotneczęściskładowebudząjegowątpliwości,mimoiżcenacałkowitalubkosztniejestniższa niższczególnyustawowylimit.Wzakresieistotnychczęścizamówieniaważnejest,abyteczęścimiałyznaczeniedlacałościwycenyprzedmiotuzamówienia(przywynagrodzeniuryczałtowym)albojeślisątoistotneczęścizamówienia,którestanowiąprzedmiotodrębnegowynagrodzenia(np.przywynagrodzeniukosztorysowym).

WocenieIzbyzamawiającyzasadnieuznał,żepozycjanr9kosztorysuofertowegostanowiistotnączęśćskładowąwartościzamówienia.Zgodniezkosztoryseminwestorskim,wskazanapozycjastanowiła13,5%wartościzamówienia,byładrugąpozycjącodowielkościprocentowegoudziałuwwartościzamówieniaijednąztrzech(na21),którychwartośćprzekroczyła10%.Wtejkwestiiniezasługujenauwzględnienieargumentacjaodwołującej,iżpozycjatastanowiłazaledwie2,35%wartościjejoferty.Istotnośćczęściskładowejwinnabyćrozpatrywananapodstawiedokumentacjipostępowania,womawianymprzypadkukosztorysuinwestorskiego.Wykonawcapoprzezzaniżeniewartościposzczególnychpozycjiniemożezmieniaćichcharakteru,udaremniającjednocześniemożliwośćżądaniazłożeniawyjaśnieńw zakresiezaoferowanejwyceny.

TymsamymIzbauznała,żezamawiającyprawidłowozastosowałart.90ust. 1ustawyP.z.p.poprzezwezwanieodwołującejdozłożeniawyjaśnieńdotyczącychcenyzawykonanierobót wskazanych wpozycji 9 kosztorysu.

Zgodniezart.90ust.2ustawyP.z.p.,obowiązekwykazania,żeofertaniezawierarażąconiskiejcenylubkosztu,spoczywanawykonawcy.

Wprzedmiotowympostępowaniuodwoławczymciężartenspoczywałnaodwołującej,która-wocenieIzby-ciężarowitemuniesprostała.Podkreśleniawymaga,żewykonawcabroniącyswojejoferty,winienwszczególnościwykazaćistnienieokoliczności,októrychmowa wart.90ust. 1 pkt 1 –5 ustawy P.z.p.i poprzećzłożonewyjaśnieniadowodami.

Dokonującanalizywyjaśnieńzłożonychprzezodwołującą,Izbastwierdziła,iżpismozdnia5czerwcabr.niezawierażadnychwyjaśnieńwzakresieżądanymprzezzamawiającego.Odwołującaograniczyłasiędozakwestionowaniaczynnościzamawiającego,polegającejnawezwaniujejdozłożeniawyjaśnień.Zkoleiwyjaśnieniazdnia13czerwcabr.sązbytogólne,byuznaćjezawystarczającedouznania,żeodwołującaniezaniżyłakwestionowanejpozycji.Odwołującawskazałaokoliczności,którewjejoceniewpływająnaobniżenieceny,tj.zatrudnieniepracownikównapodstawieumowyopracę,rozłożenieobciążeniawynikającegozkosztówpracynakilkaźródełfinansowania,fakt,żejestfirmąlokalnąiniemusiponosićkosztówzwiązanychzutrzymanieminfrastruktury(biura,zapleczatechnicznegoorazbazyprzedsiębiorstwa),zapleczasocjalnegodlapracowników(noclegi+ diety),copozwalajejnaoszczędnościwwysokości80zł/dobęodjednegopracownika.Poinformowałarównież,żedysponujezapasemzaprawy,zakupionympokorzystnejcenieiniemusiponosićdodatkowychkosztówzwiązanychzkoniecznościązakupumateriałudorealizacji tego zamówienia.

Wskazaneprzezodwołującączynnikisąjedynieogólnymistwierdzeniami,niepopartymikonkretnymikwotami,ojakieodwołującamogłaobniżyćcenę.Wyjaśnieniategorodzajumogąconajwyżejuzupełniaćkonkretneiszczegółoweanalizyiwyliczenia,jednakniemogąstanowićwyjaśnieńsamychwsobie.Odwołującaniewykazałaprzytym,iżwskazanewyżejokolicznościsąwyjątkoweinieprzysługująinnymwykonawcom,biorącymudziałw postępowaniu,którzyzłożyliofertyzwyższąwycenąspornejpozycjikosztorysu.Niejestwykluczone,żeinniwykonawcyrównieżzatrudnilibyosobymieszkająceniedalekomiejscawykonaniazamówienia,właśniedlatego,byobniżyćkosztyosobowe.Odwołującaniewykazałaprzytym,wjakisposóboszczędnościnakosztachosobowychmiałybyuzasadniaćtakznacznążnicęwwyceniepozycji9kosztorysuprzezodwołującąipozostałychwykonawców.Odwołującanieprzedstawiłarównieżżadnegodowodunaokolicznośćposiadaniaprzezniąodpowiedniejilościzaprawy,przyczymjaksłuszniepodnosiłzamawiającyodwołującamusiałabyrównieżudowodnić,żezaprawanadajesiędowykorzystania wprzedmiotowympostępowaniu.

Odwołującnarozprawiezłożyładowódwpostaciprotokołuzobjazduobiektówinżynierskichnaokolicznośćwykazania,żełącznailośćzaprawyto6,5m3,aniejakwskazywałzamawiający20m3.Izbapodkreśla,żeinformacjetakiewinnybyćprzekazaneprzezodwołującązamawiającemu,wzwiązkuzwystosowanymprzezniegowezwaniemzdnia1i9czerwca2017roku,niezaśdopierowpostępowaniuodwoławczymprzedIzbą.WtymzakresieIzbapodzielastanowiskowyrażonewwyrokuSąduOkręgowegowPoznaniuzdnia21.05.2008r.,sygn.akt:XGa127/08,gdziewskazano,żeWobecwykształconejworzecznictwiezasadyodrzucaniaofertwykonawców,którzyzłożyliniepełnealboniedostatecznewyjaśnieniawtrybieart.90ust.1pzppowtórneumożliwianiejednemuzwykonawcówdokonywaniatejczynnościzpewnościąnaruszyłobyzasadęuczciwejkonkurencjiorazwwyrokuSąduOkręgowegoWarszawa-PragawWarszawiezdnia09.04.2010r.,sygn.aktIVCa1299/09,zgodniezktórym:złożenieprzezskarżącegododatkowychwyjaśnieńiprzedstawienienowychargumentów(wceluprawidłowościwyliczeniawskazanejwofercieceny)dopieronarozprawieprzedKIObyłospóźnioneiniemogłobyćwziętepoduwagęaniprzezIzbę,anitymbardziejprzezSądOkręgowy.Definicja

„określonegoterminu”nazłożeniewyjaśnieńZamawiającemu(art.90ust.1ustawyPzp)oznacza,żeinformacjeidowodyprzedstawioneprzezwykonawcęmusząbyćznaneZamawiającemunakonkretnymetapiepostępowaniaprzetargowego(celemumożliwieniamupodjęciadecyzjicodoewentualnegoprzyjęciaofertylubjejodrzucenia),aniewtokupostępowaniaodwoławczegolubskargowego.Z powołanegoprzezskarżącegoprzepisuart.188ust.1ustawyPzpwynikawprawdzie,że„dowodynapoparcieswychtwierdzeństronymogąprzedstawiaćażdozamknięciarozprawy”,jednakodnosząctenprzepisdosprawy

niniejszejoznaczatodowodzenie,zewykonawcazłożnażądanieZamawiającegowyjaśnieniawtrybieart.90ustawyijakabyłaichtreść,anieuzupełnianiewyjaśnieńpouznaniu,żenie są onewystarczające i nakazująodrzucenie oferty.

Okosztachpostępowaniaodwoławczegoorzeczononapodstawieart.192ust.9i10ustawyPzp,czylistosowniedowynikupostępowania.

Biorącpowyższepoduwagęorzeczonojakwsentencji.

……………......…………