Wyrok KIO KIO 1318/17
Informacje podstawowe
- Sygnatura
- KIO 1318/17
- Organ wydający
- Krajowa Izba Odwoławcza
- Rodzaj dokumentu
- wyrok
- Data wydania
- 14.07.2017
- Przewodniczący
- Sikorska Ewa
- Sposób rozstrzygnięcia
- oddalone
Zamawiający
Postępowanie
- Tryb postępowania
- przetarg nieograniczony
Kluczowe przepisy ustawy Pzp
Zagadnienia merytoryczne
Treść dokumentu
Pobierz PDFSygn.akt:KIO 1318/17
WYROK
zdnia14lipca2017r.
KrajowaIzbaOdwoławcza- wskładzie:
Przewodniczący:EwaSikorska
Protokolant:AdamSkowroński
porozpoznaniunarozprawiewdniu11lipca2017rokuwWarszawieodwołaniawniesionegodoPrezesaKrajowejIzbyOdwoławczejwdniu28czerwca2017r.przezA.K.wpostępowaniuprowadzonymprzezSkarbPaństwa–GeneralnegoDyrektoraDrógKrajowych iAutostrad wWarszawieOddziałwKielcach
przyudzialewykonawcyP.R.,zgłaszającegoprzystąpieniedopostępowaniaodwoławczegopostroniezamawiającego
orzeka:
1.oddalaodwołanie
2.kosztamipostępowaniaobciążaA.K.i:
2.1.zaliczawpoczetkosztówpostępowaniaodwoławczegokwotę10000zł00gr(słownie:dziesięćtysięcyzłotychzerogroszy),uiszczonąprzezA.K.tytułemwpisuododwołania.
Stosowniedoart.198ai198bustawyzdnia29stycznia2004r.-Prawozamówieńpublicznych(Dz.U.z2015r.poz.2164zezm.),naniniejszywyrok,wterminie7dnioddniajego doręczenia,przysługujeskarga,zapośrednictwemPrezesaKrajowejIzbyOdwoławczej,doSąduOkręgowegowWarszawie.
…………………………..
Sygn.akt:KIO 1318/17
Uzasadnienie
Zamawiający–SkarbPaństwa–GeneralnyDyrektorDrógKrajowychiAutostradwWarszawieOddział wKielcach–prowadzipostępowanieoudzieleniezamówieniapublicznegonawykonanierobótzzakresubieżącegoutrzymaniaobiektówinżynierskichwciągu drógkrajowych:Nr9,42,73,77i 79naterenieGDDKIAoddział wKielcach.
Postępowanieprowadzonejestnapodstawieprzepisówustawyzdnia29stycznia2004roku–Prawozamówieńpublicznych(Dz.U.z2015roku,poz.2164zezm.),zwanejdalejustawąP.z.p.
Wdniu28czerwca2017rokuA.K.(dalej:odwołująca)wniosłaodwołaniewobecczynnościodrzucenia jejoferty.
Odwołującazarzuciłazamawiającemunaruszeniezasadudzielaniazamówieńpublicznychokreślonychwnastępującychprzepisachustawy Prawozamówieńpublicznych:
—art.7ust.1ustawyP.z.p.poprzeznaruszeniezasadygeneralnej,nakazującejprowadzeniepostępowaniazzachowaniemuczciwejkonkurencjiirównegotraktowaniawykonawców;
—art. 90ust.3ustawyP.z.p.poprzez nieuzasadnioneodrzucenieofertyodwołującej;
--art.90ust.1ustawyP.z.p.poprzeznieuzasadnionewezwanieodwołującejdowyjaśnieniawprzedmiocierażąconiskiejceny.
Wskazującnapowyższezarzutyodwołującawniosłaouchylenieczynnościodrzuceniajejoferty,będącejrezultatemniezgodnegozprzepisamiinieuzasadnionegowezwaniadozłożeniawyjaśnień.
Odwołującapodniosła,żeposiadaintereswuzyskaniuzamówieniaimożeponieśćszkodęwwynikunaruszeniaprzezzamawiającegoprzepisówustawy.
Odwołującawskazała,żepismemzdnia1czerwca2017r.zamawiającywezwałjądozłożeniawyjaśnieńdotyczącychsposobuobliczeniacenywpozycjikosztorysowejnr9-naprawauszkodzeńkonstrukcjibetonowejzaprawąospoiwiepolimerowo-cementowymPCC.Wodpowiedziodwołującawniosłainformacjęoniezgodnejzprzepisamiczynnościzamawiającego,polegającejnanieuzasadnionymwezwaniudozłożeniawyjaśnieńwprzedmiocierażąconiskiejceny.Informacjapozostałabezodpowiedzi,jednakpismemzdnia09czerwca2017r.zamawiającyponowniewezwałdozłożeniawyjaśnieńdotyczących
sposobuobliczeniacenywpozycjikosztorysowejnr9-naprawauszkodzeńkonstrukcjibetonowejzaprawąospoiwiepolimerowo-cementowymPCC.Wodpowiedziodwołującazłożyłapismo,wktórymponowniepodkreśliłabezzasadnośćżądaniazamawiającego.Jednocześnie,zostrożnościprocesowej,wskazanezostałyszczególniekorzystneokolicznościrealizacjirobótobjętychpozycjąkosztorysowąnr9,pozwalającenazaoferowaniecenynapoziomiewskazanymwtreścioferty.
Pismemzdnia23czerwca2017r.zamawiającypoinformowałodwołującąoodrzuceniu jej ofertynapodstawie art. 90ust.3ustawyP.z.p.
Wocenieodwołującej,czynnośćodrzuceniaofertydokonanazostałazrażącymnaruszeniemprzepisówustawyP.z.p.
Odwołującazaznaczyła,iżprzepisyustawyPrawozamówieńpublicznychniezawierajądefinicjipojęcia„rażąconiskacena".Przyjmujesięjednak,żejesttocena,którajestnierealistycznainiewiarygodnawporównaniuzcenamirynkowymipodobnychzamówień,oderwanacałkowicieodrealiówrynkowych.JakoprzykładtakiejsytuacjiSądOkręgowyw Katowicach,wwyrokuz28kwietnia2008r.(sygn.aktXIXGa128/08),wskazałoferowanietowarówponiżejkosztówzakupulubwytworzeniaalbooferowanieusługzakwotęsymboliczną.Reasumując:cenarażąconiskatotaka,któraniepokrywakosztówwytworzeniaprzedmiotuzamówienia.DefinicjępowyższąpotwierdzaorzecznictwozarównoKrajowejIzbyOdwoławczej,jakisądów(por.wyrokSOwKatowicachzdnia21.06.2010r.sygn.akt:XIXGA175/10;wyrokSOwRadomiuzdnia14.02.2006r.sygn.aktIVCa28/06;wyrokKIO zdnia14.02.2008r.sygn. akt KIO/UZP/73/08).
Odwołującawskazała,żewprzedmiotowympostępowaniuwzakresieczęściIzłożonezostałytrzyoferty:
1.Oferta złożonaprzezKWIAT-KOP Budownictwozceną993458,70 zł;
2.Oferta złożonaprzezPPHUBIONATURA zceną997419,30 zł;
3.OfertazłożonaprzezzcenąUsługiKoparko-ŁadowarkąTransportDrogowyM.P.zceną1 151144,70 zł.
Odwołującastwierdziła,żezanalizyzaoferowanychcenwynika,iżdwajwykonawcyskalkulowalicenynaniemalidentycznympoziomie,zaśtrzecizłożyłofertęzaledwieokoło16%wyższąodofertyodwołującej,przyczymkwotataprzekraczabudżetzamawiającego.Podkreśliła,iżjejofertajestzaledwieokoło5%niższaodśredniejarytmetycznejwszystkichzłożonychoferti zaledwie1%niższaod kwotyprzeznaczonejnarealizacjęzamówienia.Tymsamym,wocenieodwołującej,zamawiającyniemiałnajmniejszychpodstawdopoddaniaw
wątpliwośćzaoferowanejprzezodwołującąceny.Cowięcej,świadczytoorzetelnymskalkulowaniucenyoferty,napoziomierynkowym.
Odwołującapodkreśliła,żeprzepisyustawyP.z.p.niedefiniująpojęcia„istotnejczęściskładowej"ceny.Wtejsytuacjinależysięposiłkowaćwykładniąliteralną.Zgodniezdefinicjąsłownikową,pojęcie to oznacza:
1.„1.główny,podstawowy;2.duży,znaczny;3.Rzeczywisty,prawdziwy"(SłownikJęzykaPolskiegoWydawnictwaPWN,oraz2.„taki,którymadużeznaczenielubdużywpływnacoś" (WielkiSłownikJęzykaPolskiegoPAN,www.wsip.pl).
Odwołującastwierdziła,iżzapodstawowekryteriadeterminującemożliwośćbadaniaskładnikacenyofertowejpodkątemrażąconiskiejwinnybyćuznaneokolicznościtakiejakto,czybadanyskładnikstanowiznacznączęśćcałejcenyofertowejlubteżczyskładniktenmiałdużywpływnaww.cenęoraznawynikpostępowaniaoudzieleniezamówieniapublicznego.Podobnestanowiskoprezentowanejestwnajnowszymorzecznictwie.Przykładowo,wwyrokuzdnia03.04.2017r.KrajowaIzbaodwoławczastwierdziła,iżistotność,wrozumieniuart.90ust.1ustawyP.z.p.należyinterpretowaćjakoistotnośćzpunktuwidzeniacenotwórczego.Zasadnejestzatemodnoszeniewartościdanejczęściskładowejdocenyogółem (sygn.akt: KIO519/17).
Odwołującawskazała,żepozycjanr9kosztorysu-„naprawauszkodzeńkonstrukcjibetonowejzaprawąo spoiwiepolimerowo- cementowymPCC"zostaławycenionana
19000,00złnetto,przykwociecałkowitej807690,00złnetto.Wartośćpozycji,którejwyjaśnieniadomagasięzamawiający,stanowizatemraptem2,35%wartościzłożonejoferty.Niemożnazatemstwierdzić,iżjesttoznacznaczęśćkosztówrealizacjirobótaniżemaistotnywpływnawysokośćzaoferowanejceny.Cowięcej,bezsprzecznieżetakniewielkiprocentzamówienianiemożezadecydowaćo rentownościcałegokontraktu; tymbardziejniemożebyćuznanyzaistotnączęśćskładowązaoferowanejceny.
Odwołującapodniosła,że–uzasadniającwezwaniedozłożeniawyjaśnień–zamawiającydokonałporównaniacenypozycjikosztorysowejnr9;z dokonanegoporównaniawynika,iżcenaww.pozycjiwofercieodwołującejjestniższaodpowiednioo82,73%i79,57%odwartościpozycjiwkosztorysieinwestorskimiśredniejarytmetycznejzłożonychofert.Działanietakiejest,wopiniiodwołującej,sprzecznezobowiązującymiprzepisamiustawyP.z.p.wtymzakresie.Treśćart.90ust.1awsposóbjednoznacznyodnosisiędocenycałkowitejoferty,niezaśjednostkowychpozycjiskładającychsięnacenę;niemożetozatemuzasadniaćwezwaniadozłożeniawyjaśnieńdotyczącychjednejpozycji.
Odwołującapodkreśliła,żeżadenzprzepisówustawyP.z.p.niezezwalazamawiającemunaporównywaniecenjednostkowychposzczególnychpozycjikosztorysowych.Takiepodejściejestsprzecznezugruntowanąliniąorzecznicząwskazującą,iżpunktemwyjściadorozważańorażąconiskiejceniemożebyćtylkocenacałkowitaoferty,anieposzczególnecenyjednostkoweczycenyposzczególnychelementówskładającychsięnacałyprzedmiotzamówienia(zob.np.wyrokKIOz12.8.2009r.,KIO/UZP963/09).Zatemniejestmożliweodrzucenieofertynapodstawierażąconiskiejcenywsytuacjizakwestionowaniatylkoniektórychelementówwyceny,czyniektórychpozycjiwkosztorysieofertowym,jeżelicenacałkowitaofertynieodbiegaznaczącoodwartościzamówienia,ceninnychofertiogólnierzeczujmującodcenrynkowych.Oznaczato,iżnawetgdykalkulacjajednostkowychelementówlubokreślonejczęściofertyodbiegaodcenrynkowych,nieświadczytoorażąconiskiejceniecałejoferty.Odwołującapodkreśliła,żepodobniewpiśmiennictwiepodkreślasię,iżniemożebyćpowodemodrzuceniaofertyzaoferowaniezajakiśelementświadczeniacenyznaczącoodbiegającejodcenrynkowych,anawetcenynierealnej.Jeśliwielkośćtakazostajenastępnieskompensowanacenamizainneelementyświadczeniaiwcałościcenanienabieracharakterurażąconiskiego,zamawiającyniepowinieningerowaćwzasadyprzeprowadzaniakalkulacjiwewnętrznejdokonanejprzez wykonawcę"(w:Stachowiak, Komentarz,s.403).
Odwołującapodkreśliłarównież,iżzamawiającysamprzyznał,żecałościowocenaofertyodwołującejniebudziwątpliwości,wszczególnościniejestniższao30%odwartościzamówieniaimedianywszystkichzłożonychofert;tymsamymskalkulowaniejednej,nieznaczącejpozycjinapoziomieniższymodofertkonkurencyjnychniemożebyćuzasadnieniemdowezwaniadozłożeniawyjaśnień.Kolejnaofertawrankingujestdroższaodofertyodwołującejzaledwieo3960,60złbrutto,tj.0,4%,jednakniewzbudziławątpliwościzamawiającego.
Wodpowiedzinaodwołaniezdnia7lipca2017rokuzamawiającywniósłooddalenieodwołania.
Zamawiającypodniósł,żezdniem28lipca2016r.brzmienieart90ustawyP.z.p.,uległozmianie,wwynikuwejściaw życieustawyzdnia22czerwca2016 r.o zmianieustawy
-Prawozamówieńpublicznychorazniektórychinnychustaw(Dz.U.z2016r.poz.1020).zwanejdalej:„nowelizacją",Wpoprzednimstanieprawnymistniałamożliwośćwyjaśnieniawyłączniecenyjakocałości.Jedyniewuzasadnionychprzypadkachmożliwebyłobadanieposzczególnychcenjednostkowych,czyteżelementów,któresłużyćmiałydoustaleniawynagrodzenia,jeżelibyłotouzasadnionespecyfikąprzedmiotuzamówieniaiukształtowanegosposobuwynagradzaniawykonawcy(zob.KIO 2734/14).Ponowelizacji
zamawiającymożewezwaćwykonawcędowyjaśnieńdotyczącychczęściskładowychcenylubkosztunawetwsytuacji,gdycenacałkowitalubkosztniejestniższaniższczególnyustawowylimit.
Zamawiającypodniósł,żewomawianymprzypadkumamydoczynieniaztakąsytuacją.Cenacałkowitaofertyjestniższazaledwieo1,21%odwartościszacunkowejzamówieniapowiększonejonależnypodatekodtowarówiusługorazo5,.14%odśredniejarytmetycznejcenwszystkichzłożonychofert.WątpliwościzamawiającegowzbudziłajednakżecenajednostkowaorazwartośćpozycjiNr9,Kosztorysuofertowego.Wkalkulacjizamawiającego,jakiwkalkulacjachdwóchpozostałychwykonawców,którzyzłożyliofertywartośćtawstosunkudowartościcałkowitejzamówieniawynosiodpowiednio13,5%wkosztorysieiokoło15%wprzypadkupozostałychwykonawców,ijest–wrazzpoz.Nr8ipoz.Nr17–jednąztrzechistotnychpozycji wkosztorysie.
Natomiast,wkalkulacjiodwołującejstosunektenwynosizaledwie2,35%,poprzezzdecydowanezaniżeniecenyjednostkowejdlatejpozycji.Wynikatozapewnezfaktu,iż,dokonująckalkulacjicenyjednostkowej,odwołującaniewzięłapoduwagęwymagańopisanychprzezzamawiającego wSST.M.n.06.01.Naprawa ubytkówbetonu zaprawąniskoskurczowątypuPCC,gdziemiedzyinnymiwpkt10.Podstawypłatności,zostałyopisaneczynności,zuwzględnieniemmateriałów,niezbędnychdonależytegowykonaniatejczęściskładowejzamówienia.Zkalkulacjiidoświadczeńzamawiającegowynika,iżstosunekkosztumateriałudokosztupozostałychskładnikówiczynnościwłaściwychdlatejpozycjiwynosi ok. 80%,a więckosztmateriałujest jejzasadniczaskładową,
Zamawiającywskazał,żedazobrazowaniazasadnościtwierdzeniaoistotnościczęściskładowychzamówieniatj.poz.Nr8,poz.Nr9ipoz.Nr17,oichdużymudzialeprocentowymwwartościzamówienia,świadczyfakt,iżudziałpozostałychpozycjikosztorysuwceniecałkowitejzamówieniawahasięod0,12%do7,95%,awięcnieprzekracza10%cenycałkowitejzamówienia.
Zamawiającywskazał,żedokonującanalizycenysamegomateriału,tj.zaprawyospoiwiepolimerowo-cementowymPCC,którejnależyużyćdowykonaniapozycjiNr9,Kosztorysuofertowego,należyzauważyć,iżwykonaniewszystkichczynnościprzypisanychtejpozycjizacenęjednostkową)950zł/m3netto,zaoferowanąprzezodwołującą-jestniemożliwe,Biorącpoduwagękosztcenskładnikówmieszankidowykonaniazaprawy,atozgodniez„Informacjaocenachmateriałówbudowlanych",wyd.SEKOCENBUD,średniacenazakupuzaprawycementowo-polimerowejPCC,wrazzkosztamizakupuwynosi3,79zł/kg,coprzyuwzględnieniuciężaruobjętościowegozaprawydajecenę7580zł/m3.Tym
samym,zuwaginapowyższe,zamawiającybyłuprawnionydobadaniacenjednostkowychcenyofertowejodwołującej.
Zamawiającystwierdził,żewyjaśnieniaodwołującejz dnia13czerwca2017r.sąogólnikoweorazniezawierająwyczerpującychodpowiedzinawyszczególnionewpiśmiezamawiającegoelementywyceny.Wpiśmiezdnia13czerwca2017r.odwołującaprzedstawiłatylkoiwyłącznierozkładkosztówwpozycjinr9kosztorysuofertowego,wskazując,iż90%kosztówstanowimateriał,zaś10%stanowiąkosztypracy.Jednocześnie,odwołującaogólnikowowskazała,iżzatrudniapracownikównapodstawieumowyopracęzrynkulokalnego,wobecczegoniejestzmuszonaponosićdodatkowychkosztówm.in.noclegów,dietitp.,atakże-żeposiadarównieżznaczącyzapasmateriału,którymożewykorzystaćdorealizacjizadaniaobjętegoniniejszympostępowaniem.
Dodatkowozamawiającypodkreślił,żetwierdzenieodwołującej„dysponujemyzapasemzaprawy,zakupionympokorzystnejcenie"jestniewiarygodne.Zinformacjiuzyskanychodproducentazaprawywynika,iżproduktnależyprzechowywaćwsuchymmiejscu,wokreślonejtemperaturzeoraznależygoużyćwciągu9miesięcyoddatyprodukcji.Ponadto,w SSTUM-U-2Naprawyuszkodzeńkonstrukcjibetonowychwobiektachmostowych,będącejczęściąOPZ,wpkt2.1.Wymaganiaogólnenapisano:„Donaprawyubytkówbetonumożnastosowaćmateriałyo nieprzeterminowanejprzydatnościstosowania”.Wzwiązkuzfaktem,iiprzedmiotowezamówieniajestzamówieniemdwuletnim,zmagazynowaniewiększejilościzaprawy(ilośćjednostekobmiarowych-20nv),przybrakudefactoinformacjiomożliwościjejzagospodarowanianadługoprzedwszczęciempostępowaniaorazbrakuwiedzyorezultaciepostępowania,jestdziałaniemconajmniejnieracjonalnym.
PrzystępującyP.R.wpiśmieprocesowymzdnia11lipca2017rokupoparłstanowiskozamawiającego.Wskazał,żezprzepisuart.90ust.1ustawyP.z.p.wprostwynika,żewprzypadku,gdyzamawiającypoweźmiewątpliwościcodorealnościzaoferowanejceny,kosztulubistotnejczęściskładowej,jegoobowiązkiemjestzwróceniesiędowykonawcy o udzieleniestosownychwyjaśnień.
Wocenieprzystępującego,niesposóbpodzielićargumentacjiodwołującejdotyczącejbrakupodstawdowezwaniajejdoudzieleniawyjaśnień.Wniniejszejsprawiepozycjanr9kosztorysuofertowegopowinnabyćuznanazaistotnączęśćskładową,gdyżjejzaniżenieprzezodwołującąmiałokluczowywpływnarankingofert.Odwołującastwierdziła,żecenazapozycjęnr9niestanowiistotnejczęściskładowej,bowiemstanowi2%cenycałkowitejjegooferty.
Przystępującystwierdził,żebezzasadnejestprzyrównywaniecenyzpoz.nr9kosztorysuodwołującejdocenyogólnejiwyliczanienatejpodstawiestosunkuprocentowego,bowiemcenazww.pozycjikosztorysujestnierealnaizaniżona.Należystwierdzić,iżcenazaoferowanawtymzakresieprzezodwołującąjestnierynkowaiodbiegaodkosztorysuinwestorskiegoook.82%,jakrównieżook.79%odśredniejarytmetycznejcendlapozycji9kosztorysuzaoferowanychprzezwszystkichwykonawców.Przystępującywskazał,iżróżnicapomiędzycenązawykonaniepracokreślonychwpozycji9kosztorysuprzezodwołującąacenązaoferowanąwtymzakresieprzezprzystępującegowynosiażok.85%.
Przystępującypodniósł,żecenazawykonanierobótokreślonychwpozycji9kosztorysustanowiok.16%średniejcenzatępozycjęwofertachinnychwykonawcówwstosunkudocenyogólnej.Niesposóbuznać,żetakaczęśćzamówienianiestanowi„istotnejczęściskładowej",októrejmowawart.90ust.1P.z.p.Przywystępującychróżnicachcenowych,zamawiającybyłuprawnionydowystosowaniadoodwołującejwezwaniawcelurozwianiawątpliwościdotyczącychrealnościzakładanychprzezniąszacunków.
Przystępującywskazał,żewynagrodzeniezawykonaniepracobjętychprzedmiotowymzamówieniemmacharakterkosztorysowy.Zgodniez§5ust.1 wzoruumowy„WynagrodzenieWykonawcy,októrymmowaw§4niniejszejumowy,rozliczanebędzienieczęściejniżrazwmiesiącu,napodstawiefakturVATwystawianychprzezWykonawcęnakwotęustalonąwdołączonymdofakturyzestawieniuwartościwykonanychrobótsporządzonymprzezWykonawcęnarastająco,pomniejszonąozsumowanekwotypoprzedniozafakturowane.DołączonedofakturyzestawieniewartościwykonanychrobótmusibyćsprawdzoneprzezinspektoranadzoruizatwierdzoneprzezZamawiającego'".Stosownienatomiastdoust.4§5wzoruumowy„WynagrodzenieWykonawcy,októrychmowawust.1iust.3stanowićbędziewynikiloczynuilościwykonanychrobóticenjednostkowychpodanychwkosztorysieofertowymstanowiącymzałącznikdoOfertyWykonawcy".
Przystępującypodkreślił,żezaniżenieprzezodwołującąpozycjinr9 kosztorysumiałodużywpływnawynikpostępowania.Wprzypadkuprawidłowej,rzetelnejwycenywskazanychrobót,ofertaodwołującejbyłabynajdroższawklasyfikacjiofertzłożonychwniniejszympostępowaniu.Biorącpoduwagępowyższe,niemożebudzićwątpliwościfakt,żezamawiającybyłuprawnionydoprzeprowadzeniabadaniaofertyodwołującejpodkątemrażąconiskiejcenywzakresiepozycjinr9kosztorysuofertowego,awkonsekwencjidowystosowaniawezwaniadoudzieleniawyjaśnień.
Wocenieprzystępującego,ofertaodwołującejzostaławprawidłowysposóbodrzuconanapodstawieart.90ust.3ustawyP.z.p.Zamawiający,wzywającodwołującądoudzieleniawyjaśnieńwdniu1czerwca2017r.iwdniu9czerwca2017r.,dopełniłstarannościiwskazałnakonkretnąwątpliwośćzwiązanązkalkulacjącenywpozycjinr9kosztorysuofertowegoodwołującej.Wprzypadkuskierowaniadowykonawcywezwaniawtrybieart.90ustawyP.z.p.,obowiązekwykazania,żeofertaniezawierarażąconiskiejcenyspoczywanawykonawcywezwanymdozłożeniawyjaśnień.Odwołująca,jakopodmiotprofesjonalny,zobowiązanabyłazatemdoudowodnienia,iżzaoferowanacenazostałaobliczonawsposóbprawidłowy,macharakterrealny,znajdujeodzwierciedleniewnakładach,którenależyponieśćnazrealizowanieprzedmiotuzamówieniawtymzakresieoraz,iżzachodząpostronietegowykonawcyobiektywneczynniki,któreumożliwiłytakistotne,wstosunkudopoziomurynkowego,zaniżeniecenywbadanymzakresie.Odwołującapowinnabyłaprzedstawićwyjaśnieniakonkretneiwyczerpujące,wrazzdołączeniemdowodównapotwierdzeniepodnoszonychtwierdzeńiwskazywanychwartości.
Złożoneprzezodwołującąwyjaśnieniazdnia13czerwca2017r.zostaływsposóbprawidłowyocenioneprzezzamawiającegojakoniewystarczające,naturyogólnej,nieodnoszącesiędosposobuskalkulowaniacenyjednostkowejdladanejpozycji,jakrównieżniepopartedowodami.Wyjaśnieniazdnia13czerwca2017r.(podobniejaktreśćuzasadnieniaodwołania)wznacznejmierzesprowadzająsiędozakwestionowaniazasadnościwezwaniainieodpowiadająnawątpliwościpodniesioneprzezzamawiającego.Odwołująca,opierającsięnawłasnejinterpretacjiprzepisówustawy,polemizowałazzasadnościąwystosowanegowezwaniaitylkoformalnieudzieliłabardzoogólnikowychwyjaśnieńwzakresiedotyczącympozycjinr9kosztorysuofertowego.Wwyrokuzdnia33marca2017r.KIO340/17Izbauznała,że„Zcałąmocąnależypodkreślić,żewyjaśnieniaskładanewprzedmiocierażąconiskiejcenymająistotne(rozstrzygające)znaczeniedlastwierdzenia,czycenanacharakterrażąconiskiczyteżrynkowy,stądteżzaniewłaściwenależyuznaćtakiepraktykiwykonawców,którzywsposóbformalnyodpowiadająnawezwanieZamawiającegodowyjaśnieniacenywtrybieart.90ust.1ZamPublU.Wykonawca,naktórymspoczywaciężarudowodnienia(art.90ust.2ZamPublU),żecenamacharakterrealnywinienprzedstawićwyjaśnienia,któreniebudząwątpliwości,a wsposóbkompleksowypokazująmetodykębudowaniacenyofertyiuwzględnianiakosztównaokreślonympoziomie".
Izba ustaliła,co następuje:
Zgodniezkosztoryseminwestorskim,pozycjanr9dotyczyłanaprawyurządzeńkonstrukcjibetonowych:
-zaprawąospoiwiepolimerowo-cementowymPCC;jednostka–m3,ilość–20,cenanetto– 5.500,00;wartośćrobótnetto– 110.000,00z;udziałprocentowy– 13,45%
-betonemB-30;jednostka–m3,ilość–15,cenanetto–1.200,00;wartośćrobótnetto– 18.000,00;udziałprocentowy– 2,20%.
Udziałprocentowypozycjinr8wynosił29,91%,apozycjinr17–10,76%.Udziałprocentowykażdejzpozostałychpozycjinieprzekraczakilkuprocent.
Wpostępowaniu w zakresieczęści Izłożonezostałytrzyoferty:
1.Oferta złożonaprzezodwołującązceną993458,70zł;
2.Oferta złożonaprzezprzystępującego zceną997419,30 zł;
3.Oferta złożonaprzezM.P.zceną1151144,70 zł.
Odwołującazaoferowaławykonanieczynnościprzypisanychpozycjinr9wzakresienaprawyzaprawąospoiwiepolimerowo-cementowymzacenęjednostkową950zł/m3netto.Przystępującywtejpozycjizaoferował6.000zł/m3,natomiastwykonawcaMarcinPiotrowski
-7.000zł/m3.
Pismemzdnia1czerwca2017rokuzamawiającywezwałdo:„złożeniawyjaśnień,wjakisposóbzostałaskalkulowanacenawpozycjikosztorysowejnr9„Naprawauszkodzeńkonstrukcjibetonowejzaprawąospoiwiepolimerowo-cementowymPCC".ZaoferowanaprzezPaństwacenaznaczącoodbiegaodcenrynkowych.”
Wodpowiedzinawezwanieodwołującawystosowaładozamawiającegopismo zdnia5 czerwca2017roku,wskazując,conastępuje:
„Napodstawieart.181ust.1ustawyzdnia29stycznia-Prawozamówieńpublicznych(t.j.Dz.U.z2015r.poz.2164zpóźn.zmianami),zwanejdalejustawąPzp,jakopodmiotubiegającysięouzyskaniezamówieniaobjętegoniniejszympostępowaniemwzakresiecz.1,informujemyonaruszenieprzepisu7ust1wzwiązkuzart.90ust.1ustawyPzppoprzeznieuzasadnionewezwaniedowyjaśnienia wprzedmiocierażąconiskiejceny.
WskazującnapowyższezarzutyInformującywnosio uchyleniewezwaniadozłożeniawyjaśnieńdotyczącychpozycjikosztorysowejnr9.
Zamawiającypismemzdnia1czerwca2017r.wezwałInformującegodozłożeniawyjaśnieńdotyczącychsposobuobliczeniacenywpozycjikosztorysowejnr9-naprawauszkodzeńkonstrukcjibetonowejzaprawąo spoiwiepolimerowo -cementowymPCC.
Wnaszejocenieprzedmiotowewezwaniejestbezzasadne.Nawstępiezaznaczyćnależy,iż przepisyustawyPrawozamówieńpublicznychniezawierajądefinicjipojęcia
„rażąconiskacena".Przyjmujesięjednak,żejesttocena,którajestnierealistycznainiewiarygodnawporównaniuzcenamirynkowymipodobnychzamówień,oderwanacałkowicieodrealiówrynkowych.JakoprzykładtakiejsytuacjiSądOkręgowywKatowicach,wwyrokuz28kwietnia2008r.(sygn.aktXIXGa128/08),wskazałoferowanietowarówponiżejkosztówzakupulubwytworzeniaalbooferowanieusługzakwotęsymboliczną.Reasumując:cenarażąconiskatotaka,któraniepokrywakosztówwytworzeniaprzedmiotuzamówienia.DefinicjępowyższąpotwierdzaorzecznictwozarównoKrajowejIzbyOdwoławczej,jakisądów(por.wyrokSOwKatowicachzdnia21.06.2010r,sygn.akt:XIXGA175/10;wyrokSOwRadomiuzdnia14.02.2006r.sygn.aktIVCa28/06;wyrokKIOzdnia14.02.2008r. sygn.aktKIO/UZP/73/08).
Doniedawnaprzyjmowałosię,iżorażąconiskiejcenieniedecydująposzczególnecenyjednostkowe,leczcenajakowartośćcałkowita.PodejścietozostałoniecozmodyfikowanenowelizacjąustawyPzpz dnia22lipca2016r.Ustawodawcawskazałbowiem,iżzamawiającywinienwszcząćproceduręwyjaśniającąjeślizaoferowanacenalubkoszt,lubichistotneczęściskładowe,wydająsięrażąconiskiewstosunkudoprzedmiotuzamówienia i budząjegowątpliwości.
Wpierwszejkolejnościpodkreślićnależy,iżzasadniczympunktemodniesieniawprzypadkupodejrzeniazaistnieniarażąconiskiejcenyjest:
1.Wartośćzamówienia,oszacowanaprzezzamawiającegoznależytąstarannościąi
2.Cenypozostałychofertzłożonych wdanympostępowaniu. .................................................... j/l
Wprzedmiotowympostępowaniu wzakresieczęści Izłożonezostałytrzyoferty:f^C&yf
1.Oferta złożonaprzezKWIAT-KOP Budownictwozceną993458,70 zł;
2.Oferta złożonaprzezPPHUBIONATURAzceną997419,30 zł;
3.OfertazłożonaprzezzcenąUsługiKoparko-ŁadowarkąTransportDrogowyM.P.zceną1 151144,70 zł.
Zanalizyzaoferowanychcenwynika,iżdwajwykonawcyskalkulowalicenynaniemalidentycznympoziomie,zaśtrzecizłożyłofertę zaledwieokoło16%wyższąodoferty
Informującego,przyczymkwotataprzekraczabudżetzamawiającego.Podkreślićnależyrównież,iżofertaInformującegojestzaledwieokoło5%niższaodśredniejwszystkichzłożonychofert i zaledwie1% niższaodkwoty przeznaczonejnarealizacjęzamówienia.
TymsamymZamawiającyniemiałnajmniejszychpodstawdopoddaniawwątpliwośćzaoferowanejprzezInformującegoceny.Cowięcej,świadczytoorzetelnymskalkulowaniucenyoferty,napoziomierynkowym.Jakwspomnianonawstępie,worzecznictwieprzyjąłsiępogląd,iżofertęnależyoceniaćcałościowo,niezaśprzezpryzmatcenjednostkowych.Ubiegłorocznanowelizacjarozszerzyłapodstawędowezwaniadozłożeniawyjaśnieńwzakresieposzczególnychelementówcenotwórczych,jednakmusząonestanowićistotneczęściskładowychceny.
Podkreśleniawymagafakt,iżprzepisyustawyPzpniedefiniująpojęcia„istotnejczęściskładowej"ceny.Wtejsytuacjinależysięposiłkowaćwykładniąliteralną.Zgodniezdefinicjąsłownikową,pojęcie to oznacza:
1.„1.główny,podstawowy;2.duży,znaczny;3,Rzeczywisty,prawdziwy"(SłownikJęzykaPolskiegoWydawnictwa PWN,oraz
2.„taki,którymadużeznaczenielubdużywpływnacoś"(WielkiSłownikJęzykaPolskiegoPAN, www.wsip.pl).
Biorącpoduwagępowyższestwierdzićnależy,iżzapodstawowekryteriadeterminującemożliwośćbadaniaskładnikacenyofertowejpodkątemrażąconiskiejwinnybyćuznaneokolicznościtakiejakto,czybadanyskładnikstanowiznacznączęśćcałejcenyofertowejlubteżczyskładniktenmiałdużywpływnaww.cenęoraznawynikpostępowaniao udzieleniezamówieniapublicznego.
Pozycjanr9kosztorysu-„naprawauszkodzeńkonstrukcjibetonowejzaprawąospoiwiepolimerowo-cementowymPCC"zostaławycenionana19000,00złnetto,przykwociecałkowitej807690,00złnetto.Wartośćpozycji,którejwyjaśnieniadomagasięzamawiający,stanowizatemraptem2,35%wartościzłożonejoferty.Niemożnazatemstwierdzić,iżjesttoznacznaczęśćkosztówrealizacjirobótaniżemaistotnywpływnawysokośćzaoferowanejceny.Cowięcej,bezsprzecznieżetakniewielkiprocentzamówienianiemożezadecydowaćorentownościcałegokontraktu;tymbardziejniemożebyćuznanyzaistotnączęśćskładowązaoferowanejceny.
Podobnestanowiskoprezentowanejestwnajnowszymorzecznictwie.Przykładowo,wwyrokuzdnia03.04.2017r.KrajowaIzbaodwoławczastwierdziła,iżistotność,wrozumieniuart.90ust.1ustawyPzp.należyinterpretowaćjakoistotnośćzpunktuwidzenia
cenotwórczego.Zasadnejestzatemodnoszeniewartościdanejczęściskładowejdocenyogółem (sygn. akt: KIO519/17).
Reasumując:zokolicznościprzedmiotowejsprawywynikawsposóbjednoznaczny,iżzamawiającyniemiałżadnychpodstawdopowzięciawątpliwościcodozaoferowanejprzezInformującegoceny.Kwotazaoferowana w postępowaniu jestcenąrynkową,skalkulowanąznależytąstarannościąnapoziomieniemalidentycznymzkalkulacjązamawiającegoiinnychuczestnikówpostępowania.Poddawanaprzezzamawiającegowwątpliwośćpozycjawkosztorysieofertowymniestanowiistotnejczęściskładowejceny,zatemzamawiającyniebyłuprawnionydowystosowaniawezwaniadozłożeniawyjaśnień.
WzywającInformującegodowyjaśnieńzamawiającywrażącysposóbnadużyłswoichuprawnień,naruszająctymsamymklauzulęgeneralnąwskazanąwart.7ust.1ustawyPzp.Nadmieniamrównież,iżwprzypadkuodrzuceniaofertyInformującyskorzystazprzysługującej mudrogiodwoławczej.
Biorącpouwagępowyższeżądamyuchyleniewezwaniadozłożeniawyjaśnieńdotyczącychpozycjikosztorysowejnr 9.
Zuwaginafakt,iżwezwaniedowyjaśnieńzostałoprzekazaneInformującemuwdniu1czerwcabr.,informacjaniniejszazostajewniesionawterminieprzewidzianymwart.182ust.1 pkt.2 ustawy Prawozamówieńpublicznych.”
Zamawiającyzwróciłsiędoodwołującejpismemzdnia9czerwca2017rokuonastępującejtreści:
„GeneralnaDyrekcjaDrógKrajowychi AutostradOddziałw Kielcach,dalejzwana
„Zamawiającym"działającwoparciuoart.90ust.lapkt1orazart.87ust.1ustawyPrawozamówieńpublicznych(Dz.U.z2015poz.2164zezm.)zwanejdalej„ustawąPzp",wceluustalenia,czyPaństwaofertazawierarażąconiskącenęwstosunkudoprzedmiotuzamówieniaorazczyuwzględniawszystkiewymaganiazawartewspecyfikacjiistotnychwarunkówzamówienia(SIWZ),zwracasięoudzieleniewyjaśnieńdotyczącychelementówofertymającychwpływnawysokościcenyPaństwaofertyorazwyjaśnieńdotyczącychtreścioferty.
CenaPaństwaofertywynosi993458,70złbrutto,natomiastwartośćzamówieniapowiększonaonależnypodatekodtowarówiusługwynosi1005648PLN,orazśredniaarytmetycznacenwszystkichzłożonychofertwynosi1047340,90zł.Zpowyższegoporównaniawynika,iżcenaPaństwaofertyniejestniższao30%odwartościzamówienia
powiększonejonależnypodatekodtowarówiusługorazśredniejarytmetycznejcenwszystkichzłożonychofert.
Zamawiającywoparciuoart.90ust.1ustawyPzpdokonałszerszejanalizyistotnychczęściskładowychzaoferowanejprzezPaństwaceny,wtymwszczególnościwartościpozycjinr9.Kosztorysuofertowego:„Naprawauszkodzeńkonstrukcjibetonowychzaprawaospoiwiepolimerowo-cementowymPCC".Przeprowadzonaanalizawskazuje,iżwartośćzaoferowanejprzezPaństwacenyjednostkowejdlapoz.9kosztorysuofertowegowstosunkudowartościtejpozycjizkosztorysuinwestorskiego,orazśredniejarytmetycznejwartościdlatejpozycjizewszystkichzłożonychofert,jestodpowiednioo82,73%i79,57%niższa.PowyższestwierdzeniedajeZamawiającemupodstawędoprzyjęcia,iżcenatejistotnejczęściskładowejzamówieniawydajesięrażąconiskaibudziwątpliwościcodomożliwościwykonaniaprzedmiotuzamówieniazgodniezwymaganiamiokreślonymiprzezZamawiającego. WopiniiZamawiającegoofertamożenieuwzględniaćwszystkichwymagańzawartychwSIWZ,mogłazostaćprzezPaństwanienależycieskalkulowanalubzaniżonaponiżejkosztówwykonaniategozamówienia.Poanaliziecenyjednostkowejprzyjętejdlapozycjinr9.KO„Naprawauszkodzeńkonstrukcjibetonowychzaprawaospoiwiepolimerowo-cementowymPCC",odpowiedniowkosztorysieinwestorskimorazwzłożonychofertach,jakrównieżcenyrynkowejdlaprzedmiotowejpozycji,Zamawiającypowziąłwątpliwośćcodomożliwościwykonaniarobótopisanychwprzedmiotowejpozycji,zgodniezwymaganiamiokreślonymiprzezZamawiającego.Należywskazać,żewocenieZamawiającegopozycja ta stanowiistotnączęśćskładową, któramawpływnacenęoferty.
Wzwiązkuzpowyższym,ZamawiającyzwracasiędoPaństwaoprzedstawieniekalkulacjicenyjednostkowejdlapoz.9Kosztorysuofertowego,jakrównieżoprzedstawienieszczegółowychiwyczerpującychwyjaśnień,obliczeń,kalkulacjidotyczącychsposobuuwzględnieniaelementówmającychwpływnatęcenęjednostkową,mającnauwadzemiędzyinnymi:zaangażowanieosobowe,czasowe,rzeczowe,materiałowe,finansoweizwiązane ztyminiezbędnedoponiesieniakoszty,atakżezakładany poziomzysku.
Oceniającwyjaśnieniawrazzdowodamiprzedłożonyminaichpotwierdzenie,Zamawiającybędziebrałpoduwagęczynnikiobiektywne,wszczególnościczynnikiwskazanewart.90ust.1ustawyPzp,tj.:oszczędnościmetodywykonaniazamówienia,wybranychrozwiązańtechnicznych,wyjątkowosprzyjającychwarunkówzamówieniadostępnychdlaWykonawcy,oryginalnościprojektuWykonawcy,kosztówpracy,którychwartośćprzyjętadoustaleniacenyniemożebyćniższaodminimalnegowynagrodzeniazapracęalbominimalnejstawkigodzinowej,ustalonychnapodstawieprzepisówustawyzdnia10października2002r.ominimalnymwynagrodzeniuzapracę(Dz.U.z2015r.poz.2008orazz2016r.poz.1265).;
pomocypublicznejudzielonejnapodstawieodrębnychprzepisów,orazwynikającymzprzepisówprawapracyiprzepisówozabezpieczeniuspołecznym,obowiązującychwmiejscu,wktórymrealizowanejestzamówienie;wynikającymzprzepisówprawaochronyśrodowiska; powierzeniawykonaniaczęścizamówieniapodwykonawcy.
Zamawiającyinformujeponadto,żezgodniezart.90ust.2ustawyPzpobowiązekwykazania,żeofertaniezawierarażąconiskiejcenylubkosztu,spoczywanawykonawcy.Jednocześnie,zgodniezart.90ust.3ustawyPzpZamawiającyodrzucaofertęWykonawcy,którynieudzieliłwyjaśnieńlubjeżelidokonanaocenawyjaśnieńwrazzezłożonymidowodamipotwierdza,zeofertazawierarażąconiskącenęlubkosztwstosunkudoprzedmiotuzamówienia.
WyjaśnieniawrazzdowodaminależyzłożyćZamawiającemunaadres:GeneralnaDyrekcjaDrógKrajowychiAutostradOddziałwKielcach,ul.Paderewskiego43/45,25-950Kielce,wnieprzekraczalnymterminiedodnia13.06.2017 r.”
Pismemzdnia13 czerwca2017rokuodwołującaudzieliłanastępującejodpowiedzi:
„Wodpowiedzinawezwaniezdnia09.06.2017r.dotyczącewezwaniadozłożeniawyjaśnieńdotyczącychsposobuobliczeniacenywpozycjikosztorysowejnr9-naprawauszkodzeńkonstrukcjibetonowejzaprawąospoiwiepolimerowo-cementowymPCCpodtrzymujemyswojestanowisko, iżprzedmiotowewezwanie jestbezzasadne.
WprzywołanympiśmiesamZamawiającyprzyznał,iżcenaofertyzłożonejprzezKWIAT-KOPjestcenąrynkową,skalkulowanąnapoziomieniemalidentycznymzszacunkiemZamawiającegoiinnychwykonawcówubiegającychsięozamówienie,wszczególnościzaśniejestniższao30%aniodszacunkowejwartościzamówienia,aniodmedianywszystkichzłożonychofert.
Podkreślamyrównież,iżżadenzprzepisówustawyPzpniezezwalaZamawiającemunaporównywaniecenjednostkowychposzczególnychpozycjikosztorysowych.Takiepodejściejestsprzecznezugruntowanąliniąorzecznicząwskazującą,iżpunktemwyjściadorozważańorażąconiskiejceniemożebyćtylkocenacałkowitaoferty,anieposzczególnecenyjednostkoweczycenyposzczególnychelementówskładającychsięnacałyprzedmiotzamówienia(zob.np,wyr.KIOz12.8.2009r.,KIO/UZP963/09).Zatemniejestmożliweodrzucenieofertynapodstawierażąconiskiejcenywsytuacjizakwestionowaniatylkoniektórychelementówwyceny,czyniektórychpozycjiwkosztorysieofertowym,jeżelicenacałkowitaofertynieodbiegaznaczącoodwartościzamówienia,ceninnychofertiogólnierzeczujmującodcenrynkowych.Oznaczato,iżnawetgdykalkulacjajednostkowychelementówlubokreślonejczęściofertyodbiegaodcenrynkowych,nieświadczytoorażąco
niskiejceniecałejoferty.Podobniewpiśmiennictwiepodkreślasię,iżniemożebyćpowodemodrzuceniaofertyzaoferowaniezajakiśelementświadczeniacenyznaczącoodbiegającejodcenrynkowych,anawetcenynierealnej.Jeśliwielkośćtakazostajenastępnieskompensowanacenamizainneelementyświadczeniaiwcałościcenanienabieracharakterurażąconiskiego,zamawiającyniepowinieningerowaćwzasadyprzeprowadzaniakalkulacjiwewnętrznejdokonanejprzezwykonawcę"(w:Stachowiak,Komentarz,s. 403).
ZnowelizowanaustawaPzpprzyznajecoprawdauprawnienieZamawiającemuwzakresiebadaniaelementówskładowychcenyoferty,jednakograniczajewyłączniedoczęściistotnych..Jakjużwykazywaliśmywinformacjioniezgodnejzprzepisamiczynnościzamawiającego,przepisyustawyPzpniedefiniująpojęcia„istotnejczęściskładowej"ceny,jednaknabaziedotychczasowegoorzecznictwawywieźćmożnatwierdzenie,iżzapodstawowekryteriadeterminującemożliwośćbadaniaskładnikacenyofertowejpodkątemrażąconiskiejwinnybyćuznaneokolicznościtakiejakto,czybadanyskładnikstanowiznacznączęśćcałejcenyofertowejlubteżczyskładniktenmiałdużywpływnaww.cenę.Wartośćpozycji,którejwyjaśnieniadomagasięzamawiający,stanowizatemraptem2,35%wartościzłożonejoferty.Niemożnazatemstwierdzić,iżjesttoznacznaczęśćkosztówrealizacjirobótaniżemaistotnywpływnawysokośćzaoferowanejceny.Cowięcej,bezsprzecznieżetakniewielkiprocentzamówienianiemożezadecydowaćorentownościcałegokontraktu;tymbardziejniemożebyćuznanyzaistotnączęśćskładowązaoferowanejceny.TymsamymZamawiającyniejestuprawnionydowzywaniadowyjaśnieńdotyczącychtej pozycji.Niemniejjednak,zostrożnościprocesowej,wyjaśniamy,conastępuje:
Nacenępozycjikosztorysowejnr9-naprawauszkodzeńkonstrukcjibetonowejzaprawąospoiwiepolimerowo-cementowymPCCskładanąsiędwaelementykosztotwórcze:kosztpracyorazkoszt niezbędnegomateriału.
ZgodniezzasadamiprzyjętymiwfirmieKWIAT-KOP,pracownicyzawszebyliinadalsązatrudnianinaumowyopracę.Dziękitemu,iżfirmajednocześnierealizujewielekontraktów(wtymnarzeczGDDKiA),niezatrudniasiępracownikówwyłączniedorealizacjibieżącejumowy,alekierujedopracywg.aktualnychpotrzeb,odpowiednio„dociążając"każdyetat.Pozwolitorozłożyćobciążeniewynikającezkosztówpracynakilkaźródełfinansowania,atymsamymzminimalizowaćkosztyjednostkowe.Nadmienićnależyrównież,iżdoszczególniesprzyjającychokolicznościwykonywaniazamówieniazaliczyćnależyfakt,iżjesteśmyfirmąlokalną.Oznaczato,iżniejesteśmyzmuszenidoponoszeniadodatkowychkosztówzwiązanychzrealizacjązamówieniawtymzakresie;kosztutrzymaniainfrastruktury(biuro,zapleczatechnicznegoorazbazyprzedsiębiorstwa)rozkładasięnainnekontrakty
realizowaneprzezfirmę.Ponadtonieponosimykosztówzwiązanychzzapewnieniemzapleczasocjalnegodlapracowników(noclegi+diety).BiorącpoduwagęśredniecenynoclegówpracowniczychnatereniemiastaBuskoZdrójiokolictokosztok.50zł/dobę,stanowiącynasząwymiernąoszczędność.Łącznienocleg+dietadajekwotęok.80zł/dobęodjednegopracownika.
Informujemyponadto,iżniejesteśmyzmuszenidozakupumateriałuniezbędnegodowykonaniarobot-dysponujemyzapasemzaprawy,zakupionympokorzystnejcenieiskładowanymnapotrzebyrealizowanychkontraktów,zatemniejesteśmyzmuszenidoponoszeniadodatkowychkosztówzwiązanychzkoniecznościązakupumateriałudorealizacji tegozamówienia.
Reasumując: nakoszt wykonaniarobótobjętychpozycjąkosztorysowąnr9 składasię:
-kosztpracy:10% ceny
- koszt materiałów:90% ceny
Jednocześniezaznaczamy,iższacowanyzysknakontrakciekształtujesięnapoziomie15 %cenyofertowejnetto.
Oświadczamy,iżcenazaoferowanaprzezKWIAT-KOPBUDOWNICTWOROBOTYZIEMNEwprzedmiotowympostępowaniuobejmujewszystkieelementyiwymaganiawskazaneprzezZamawiającegowsiwz,uwzględniawszystkieuwarunkowaniazwiązanezrealizacjązamówieniawokresieobowiązywaniaumowy,zostałaskalkulowanaznależytąstarannościąwoparciuorynkowecenyprzyjętewbranżybudowlanej,atakżezakładazysk.Podkreślamyrównież,iżspecyfikazamówieniapozwala,wraziezaistnieniapotrzeby,naewentualnekompensowaniecenamizainneelementyświadczenia,przyzachowaniurentownościkontraktu.”
Izba zważyła,conastępuje:
Odwołanie jestbezzasadne.
W pierwszejkolejnościIzbastwierdziła,żeodwołującajest uprawnionadokorzystaniaześrodkówochrony prawnejwrozumieniuart. 179ust. 1 ustawy P.z.p.
Zgodniezart.90ust.1ustawyP.z.p.,jeżelizaoferowanacenalubkoszt,lubichistotneczęściskładowe,wydająsięrażąconiskiewstosunkudoprzedmiotuzamówieniaibudząwątpliwościzamawiającegocodomożliwościwykonaniaprzedmiotuzamówieniazgodniezwymaganiamiokreślonymiprzezzamawiającegolubwynikającymizodrębnych
przepisów,zamawiającyzwracasięo udzieleniewyjaśnień,w tymzłożeniedowodów,dotyczącychwyliczeniacenylubkosztu, wszczególności wzakresie:
1)oszczędnościmetodywykonaniazamówienia,wybranychrozwiązańtechnicznych,wyjątkowosprzyjającychwarunkówwykonywaniazamówieniadostępnychdlawykonawcy,oryginalnościprojektuwykonawcy,kosztówpracy,którychwartośćprzyjętadoustaleniacenyniemożebyćniższaodminimalnegowynagrodzeniazapracęalbominimalnejstawkigodzinowej,ustalonychnapodstawieprzepisówustawyzdnia10października2002r.ominimalnymwynagrodzeniuzapracę(Dz.U.z2015r.poz.2008orazz2016
r. poz.1265);2)pomocypublicznejudzielonejnapodstawieodrębnychprzepisów;
2)pomocypublicznejudzielonejna podstawieodrębnychprzepisów,
3)wynikającymz przepisówprawapracyi przepisów o zabezpieczeniuspołecznym,obowiązujących wmiejscu, wktórym realizowane jestzamówienie;
4)wynikającymzprzepisówprawaochronyśrodowiska;
5)powierzeniawykonaniaczęścizamówieniapodwykonawcy.
Brzmienie art.90ust.1 ustawy P.z.p zostałoustaloneustawązdnia22czerwca2016rokuozmianieustawy–Prawozamówieńpublicznychorazniektórychinnychustaw(Dz.U.poz.1020).Odbrzmieniaobowiązującegoprzednowelizacją(art.90ust.1wbrzmieniunadanymnowelizacjąustawyP.z.p.zdnia29sierpnia2014r.ustawaozmianieustawyPrawozamówieńpublicznych(Dz.U.z2014r.poz.1232)różnisięmiędzyinnymitym,żeaktualniezamawiającyjestobowiązanyzwrócićsięoudzieleniewyjaśnieńnietylkowsytuacji,gdycenalubkosztwskazanew oferciewydająsięrażąconiskie ibudząwątpliwościzamawiającego,ale równieżwtedy,gdyrażąconiskiewydająsięichczęściskładowe.
Regulacjazawartawtymprzepisiestanowigeneralnązasadęwskazującąnapodstawęwystąpieniaprzezzamawiającegodokonkretnegowykonawcyzżądaniemudzieleniawyjaśnieńcodopodejrzeniarażąconiskiejcenylubkosztu.Zamawiającymożewezwaćwykonawcęrównieżwkażdejinnejsytuacji,wktórejwysokośćcenylubkosztuoferty,anawetjedynieichistotneczęściskładowebudząjegowątpliwości,mimoiżcenacałkowitalubkosztniejestniższa niższczególnyustawowylimit.Wzakresieistotnychczęścizamówieniaważnejest,abyteczęścimiałyznaczeniedlacałościwycenyprzedmiotuzamówienia(przywynagrodzeniuryczałtowym)albojeślisątoistotneczęścizamówienia,którestanowiąprzedmiotodrębnegowynagrodzenia(np.przywynagrodzeniukosztorysowym).
WocenieIzbyzamawiającyzasadnieuznał,żepozycjanr9kosztorysuofertowegostanowiistotnączęśćskładowąwartościzamówienia.Zgodniezkosztoryseminwestorskim,wskazanapozycjastanowiła13,5%wartościzamówienia,byładrugąpozycjącodowielkościprocentowegoudziałuwwartościzamówieniaijednąztrzech(na21),którychwartośćprzekroczyła10%.Wtejkwestiiniezasługujenauwzględnienieargumentacjaodwołującej,iżpozycjatastanowiłazaledwie2,35%wartościjejoferty.Istotnośćczęściskładowejwinnabyćrozpatrywananapodstawiedokumentacjipostępowania,womawianymprzypadku–kosztorysuinwestorskiego.Wykonawcapoprzezzaniżeniewartościposzczególnychpozycjiniemożezmieniaćichcharakteru,udaremniającjednocześniemożliwośćżądaniazłożeniawyjaśnieńw zakresiezaoferowanejwyceny.
TymsamymIzbauznała,żezamawiającyprawidłowozastosowałart.90ust. 1ustawyP.z.p.poprzezwezwanieodwołującejdozłożeniawyjaśnieńdotyczącychcenyzawykonanierobót wskazanych wpozycji 9 kosztorysu.
Zgodniezart.90ust.2ustawyP.z.p.,obowiązekwykazania,żeofertaniezawierarażąconiskiejcenylubkosztu,spoczywanawykonawcy.
Wprzedmiotowympostępowaniuodwoławczymciężartenspoczywałnaodwołującej,która-wocenieIzby-ciężarowitemuniesprostała.Podkreśleniawymaga,żewykonawcabroniącyswojejoferty,winienwszczególnościwykazaćistnienieokoliczności,októrychmowa wart.90ust. 1 pkt 1 –5 ustawy P.z.p.i poprzećzłożonewyjaśnieniadowodami.
Dokonującanalizywyjaśnieńzłożonychprzezodwołującą,Izbastwierdziła,iżpismozdnia5czerwcabr.niezawierażadnychwyjaśnieńwzakresieżądanymprzezzamawiającego.Odwołującaograniczyłasiędozakwestionowaniaczynnościzamawiającego,polegającejnawezwaniujejdozłożeniawyjaśnień.Zkoleiwyjaśnieniazdnia13czerwcabr.sązbytogólne,byuznaćjezawystarczającedouznania,żeodwołującaniezaniżyłakwestionowanejpozycji.Odwołującawskazałaokoliczności,którewjejoceniewpływająnaobniżenieceny,tj.zatrudnieniepracownikównapodstawieumowyopracę,rozłożenieobciążeniawynikającegozkosztówpracynakilkaźródełfinansowania,fakt,żejestfirmąlokalnąiniemusiponosićkosztówzwiązanychzutrzymanieminfrastruktury(biura,zapleczatechnicznegoorazbazyprzedsiębiorstwa),zapleczasocjalnegodlapracowników(noclegi+ diety),copozwalajejnaoszczędnościwwysokości80zł/dobęodjednegopracownika.Poinformowałarównież,żedysponujezapasemzaprawy,zakupionympokorzystnejcenieiniemusiponosićdodatkowychkosztówzwiązanychzkoniecznościązakupumateriałudorealizacji tego zamówienia.
Wskazaneprzezodwołującączynnikisąjedynieogólnymistwierdzeniami,niepopartymikonkretnymikwotami,ojakieodwołującamogłaobniżyćcenę.Wyjaśnieniategorodzajumogąconajwyżejuzupełniaćkonkretneiszczegółoweanalizyiwyliczenia,jednakniemogąstanowićwyjaśnieńsamychwsobie.Odwołującaniewykazałaprzytym,iżwskazanewyżejokolicznościsąwyjątkoweinieprzysługująinnymwykonawcom,biorącymudziałw postępowaniu,którzyzłożyliofertyzwyższąwycenąspornejpozycjikosztorysu.Niejestwykluczone,żeinniwykonawcyrównieżzatrudnilibyosobymieszkająceniedalekomiejscawykonaniazamówienia,właśniedlatego,byobniżyćkosztyosobowe.Odwołującaniewykazałaprzytym,wjakisposóboszczędnościnakosztachosobowychmiałybyuzasadniaćtakznacznąróżnicęwwyceniepozycji9kosztorysuprzezodwołującąipozostałychwykonawców.Odwołującanieprzedstawiłarównieżżadnegodowodunaokolicznośćposiadaniaprzezniąodpowiedniejilościzaprawy,przyczym–jaksłuszniepodnosiłzamawiający–odwołującamusiałabyrównieżudowodnić,żezaprawanadajesiędowykorzystania wprzedmiotowympostępowaniu.
Odwołującnarozprawiezłożyładowódwpostaciprotokołuzobjazduobiektówinżynierskichnaokolicznośćwykazania,żełącznailośćzaprawyto6,5m3,anie–jakwskazywałzamawiający–20m3.Izbapodkreśla,żeinformacjetakiewinnybyćprzekazaneprzezodwołującązamawiającemu,wzwiązkuzwystosowanymprzezniegowezwaniemzdnia1i9czerwca2017roku,niezaśdopierowpostępowaniuodwoławczymprzedIzbą.WtymzakresieIzbapodzielastanowiskowyrażonewwyrokuSąduOkręgowegowPoznaniuzdnia21.05.2008r.,sygn.akt:XGa127/08,gdziewskazano,żeWobecwykształconejworzecznictwiezasadyodrzucaniaofertwykonawców,którzyzłożyliniepełnealboniedostatecznewyjaśnieniawtrybieart.90ust.1pzppowtórneumożliwianiejednemuzwykonawcówdokonywaniatejczynnościzpewnościąnaruszyłobyzasadęuczciwejkonkurencjiorazwwyrokuSąduOkręgowegoWarszawa-PragawWarszawiezdnia09.04.2010r.,sygn.aktIVCa1299/09,zgodniezktórym:złożenieprzezskarżącegododatkowychwyjaśnieńiprzedstawienienowychargumentów(wceluprawidłowościwyliczeniawskazanejwofercieceny)dopieronarozprawieprzedKIObyłospóźnioneiniemogłobyćwziętepoduwagęaniprzezIzbę,anitymbardziejprzezSądOkręgowy.Definicja
„określonegoterminu”nazłożeniewyjaśnieńZamawiającemu(art.90ust.1ustawyPzp)oznacza,żeinformacjeidowodyprzedstawioneprzezwykonawcęmusząbyćznaneZamawiającemunakonkretnymetapiepostępowaniaprzetargowego(celemumożliwieniamupodjęciadecyzjicodoewentualnegoprzyjęciaofertylubjejodrzucenia),aniewtokupostępowaniaodwoławczegolubskargowego.Z powołanegoprzezskarżącegoprzepisuart.188ust.1ustawyPzpwynikawprawdzie,że„dowodynapoparcieswychtwierdzeństronymogąprzedstawiaćażdozamknięciarozprawy”,jednakodnosząctenprzepisdosprawy
niniejszejoznaczatodowodzenie,zewykonawcazłożyłnażądanieZamawiającegowyjaśnieniawtrybieart.90ustawyijakabyłaichtreść,anieuzupełnianiewyjaśnieńpouznaniu,żenie są onewystarczające i nakazująodrzucenie oferty.
Okosztachpostępowaniaodwoławczegoorzeczononapodstawieart.192ust.9i10ustawyPzp,czylistosowniedowynikupostępowania.
Biorącpowyższepoduwagęorzeczonojakwsentencji.
……………......…………