Wyrok KIO KIO 1380/17
Informacje podstawowe
- Sygnatura
- KIO 1380/17
- Organ wydający
- Krajowa Izba Odwoławcza
- Rodzaj dokumentu
- wyrok
- Data wydania
- 18.07.2017
- Przewodniczący
- Packo Anna
- Sposób rozstrzygnięcia
- oddalone
Zamawiający
- Nazwa
- Zakład Usług Komunalnych
- Miejscowość
- Dopiewo
Postępowanie
- Tryb postępowania
- przetarg nieograniczony
Kluczowe przepisy ustawy Pzp
Zagadnienia merytoryczne
Treść dokumentu
Pobierz PDFSygn.aktKIO 1380/17
WYROK
zdnia18lipca2017r.
KrajowaIzbaOdwoławcza– wskładzie:
Przewodniczący:AnnaPackoProtokolant: AdamSkowroński
porozpoznaniunarozprawiewdniu18lipca2017r.,wWarszawie,odwołaniawniesionegodoPrezesaKrajowejIzbyOdwoławczejwdniu5lipca2017r.przezwykonawcówwspólnieubiegającychsięo udzieleniezamówienia
WUPRINŻS.A.ul. StrażyLudowej 35,60-465PoznańorazTERLANSp.zo.o.ul.Przemyska5,61-324Poznań
wpostępowaniuprowadzonymprzez
ZakładUsług KomunalnychSp.zo.o. ul. Wyzwolenia15,62-070Dopiewo
przyudzialewykonawcyPOZBUDT&RS.A.ul.Bukowska10A,Wysogotowo,62-081Przeźmierowozgłaszającegoprzystąpieniedopostępowaniaodwoławczegopostroniezamawiającego
orzeka:
1.oddalaodwołanie,
2.kosztami ......... postępowania .............. obciąża ........ wykonawców ............. wspólnie ......... ubiegających ............. sięo udzieleniezamówieniaWUPRINŻS.A.orazTERLANSp.zo.o.i:
2.1.zaliczawpoczetkosztówpostępowaniaodwoławczegokwotę10000zł00gr(słownie:dziesięćtysięcyzłotychzerogroszy)uiszczonąprzezwykonawcówwspólnieubiegającychsięoudzieleniezamówieniaWUPRINŻS.A.orazTERLANSp.zo.o. tytułemwpisuododwołania,
2.2.zasądzaodwykonawcówwspólnieubiegającychsięoudzieleniezamówieniaWUPRINŻS.A.orazTERLANSp.zo.o.narzeczZakładuUsługKomunalnychSp.zo.o.kwotę3600zł00gr(słownie:trzytysiącesześćsetzłotychzerogroszy)stanowiącąkosztypostępowaniaodwoławczegoponiesioneztytułuwynagrodzeniapełnomocnika.
Stosowniedoart.198ai198bustawyz dnia29stycznia2004r.–Prawozamówieńpublicznych(t.j.Dz.U.z2015,poz.2164zezm.)naniniejszywyrok–wterminie7dnioddniajegodoręczenia–przysługujeskargazapośrednictwemPrezesaKrajowejIzbyOdwoławczejdoSąduOkręgowego wPoznaniu.
Przewodniczący:……………………..…
Sygn.akt:KIO 1380/17
U zas ad nie nie
Zamawiający–ZakładUsługKomunalnychSp.zo.o.wDopiewieprowadzipostępowanieoudzieleniezamówieniapublicznegona„budowęsieciwodociągowejJoanka–Dopiewiecwrazzodtworzeniemnawierzchni–EtapIIa”napodstawieustawyzdnia29stycznia2004r.Prawozamówieńpublicznych(t.j.Dz.U.z2015r.poz.2164zpóźn.zm.),wtrybieprzetargunieograniczonego.
Ogłoszenieozamówieniuzostałoopublikowane16maja2017r.podnumerem508813.Wartośćzamówieniajestwiększaniżkwotyokreślonenapodstawieart.11ust.8ustawyPrawozamówieńpublicznych.
IPodstawywykluczeniawykonawcy
Zamawiający,powołującsięnaart.24ust.1pkt12ustawyPrawozamówieńpublicznychwykluczyłzpostępowaniawykonawcówwspólnieubiegającychsięoudzieleniezamówieniaWUPRINŻS.A.orazTERLANSp.zo.o. WuzasadnieniuwykluczeniaZamawiającywskazał,iżwceluwykazaniaspełnianiawarunkówudziałuwpostępowaniu,woparciuoart.26ust.2ustawyPrawozamówieńpublicznychwezwałwykonawcędoprzedłożeniadokumentów,potwierdzającychspełnianiewarunkówudziałuwpostępowaniu,m.in.wykazurobótbudowlanychpotwierdzającegowarunekudziałuwpostępowaniuokreślonywpkt8specyfikacjiistotnychwarunkówzamówieniaorazwogłoszeniu o zamówieniu.
WtrakciebadaniazłożonychprzezwykonawcędokumentówZamawiającystwierdził,żerobotyrealizowaneprzezfirmęMAWEDM.K.,tj.podmiotudostępniającyzasobyniezbędnedowykonaniazamówienia,wskazanewzłożonymwykazierobótbudowlanychorazlistreferencyjnyniepotwierdzająspełnianiawarunkupostawionegoprzezZamawiającegotj.warunkuwczęścibudowawodociąguzrurciśnieniowychPEośrednicymin.400mmidługościmin.2000mb,wtymwykonaniemetodąbezwykopowąsieciwodociągowejmetodąprzewiertusterowanegoośrednicymin.400mmodługościmin.500mb.WzwiązkuzpowyższymZamawiający,działającwoparciuoart.26ust.3ustawyPrawozamówieńpublicznychwezwałwykonawcędozłożeniatakiegowykazurobótbudowlanychidowodu,którypotwierdzi,żerobotywykonaneprzezwykonawcępotwierdzająwarunekudziałuwpostępowaniuokreślonywpkt.8.1.2.ppkt a) specyfikacjiistotnychwarunkówzamówienia.
Wykonawcaprzedłożyłwykazrobótbudowlanychwrazzezobowiązanieminnegopodmiotudoudostępnieniawykonawcyzasobówniezbędnychdowykonaniazamówienia,tj.firmy
„OMEGA”ZakładSieciWodno-Kanalizacyjnychl.J. wrazz poświadczeniem
onależytymwykonaniurobótbudowlanychwystawionymprzezPrzedsiębiorstwoWodociągówi KanalizacjiSp.zo.o.wOlkuszu.
NapodstawieokolicznościfaktycznychiprawnychZamawiającyuznał,żewykonawcaniewykazałspełnieniapostawionychwarunkówudziałuwpostępowaniu.ZamawiającypodzielaiuznajezawłasnestanowiskowyrażonewwyrokuTrybunałuSprawiedliwościUniiEuropejskiejz4maja2017r.osygnaturzeC-387/14Esaprojekt,zktóregowynika,żewtrakcietrwaniapostępowaniaoudzieleniezamówieniapublicznegowykonawcausiłowałdokonaćniedopuszczalnegoprzekształceniastronypodmiotowejoferty.Art.51dyrektywy2004/18wzwiązkuzart.2tejdyrektywy,którejpryncypiazostałypowtórzonewidentycznysposóbwobecnejdyrektywnieklasycznej,należyinterpretowaćwtensposób,iżstoionnaprzeszkodzietemu,bypoupływieterminuzgłoszeńdoudziałuwpostępowaniuoudzieleniezamówieniapublicznegowykonawcaprzekazałinstytucjizamawiającej,wceluwykazania,żespełniaonwarunkiuczestnictwawpostępowaniuwsprawieudzieleniazamówieniapublicznego,dokumenty,którychniezawierałajegopierwotnaoferta,takiejakzobowiązaniedooddaniadodyspozycjitegowykonawcyzdolnościiśrodkówniezbędnychdorealizacjirozpatrywanegozamówienia.Trybunałpodkreślił,zezgodniezmotywem46iart.2dyrektywy2004/18instytucjezamawiającepowinnyzapewnićrównetraktowaniewykonawcówwsposóbniedyskryminacyjnyiprzejrzysty.Wstaniefaktycznym,wjakimorzekałTrybunałSprawiedliwości,ajakibyłidentycznyzestanemfaktycznym,jakizawisłwniniejszympostępowaniu,wykonawcaprzedłożyłinstytucjizamawiającejpoupływieterminuzgłoszeńdoudziałuwrozpatrywanympostępowaniuoudzieleniezamówieniapublicznegodokumenty,które nieznajdowałysię w jego pierwotnejofercie.Wszczególnościwykonawcatenwskazałzamówieniezrealizowaneprzezpodmiottrzeciorazdostarczyłzobowiązanietegopodmiotudooddaniadodyspozycjiwykonawcyzdolnościiśrodkówniezbędnychdorealizacjizamówieniarozpatrywanegowpostępowaniugłównym.TakiewyjaśnieniazdaniemTrybunałuniesąjedyniezwykłymwyjaśnieniemszczegółówlubsprostowaniemoczywistejomyłkiwrozumieniuorzecznictwaistanowiądefactoistotnąiznaczącązmianępierwotnejoferty,przypominającąraczejprzedstawienienowejoferty.Takieuzupełnieniedokumentówmabezpośredniwpływnakluczoweelementypostępowaniaoudzieleniezamówieniapublicznego,gdyżwarunkujesamątożsamośćwykonawcy,któremuzostanieewentualnieudzielonezamówienie,oraznawynikweryfikacjizdolnościtegowykonawcy,azatemjegozdolnościdozrealizowaniarozpatrywanegozamówieniawrozumieniuart.44ust.1dyrektywy2004/18.Wtychokolicznościach,gdybyinstytucjazamawiającadopuściła,bydanywykonawcazłożyłomawianedokumentywceluuzupełnieniaswejpierwotnejoferty,wsposóbnieuzasadnionypotraktowałabytegowykonawcękorzystniejwstosunkudoinnychkandydatówitymsamymnaruszyłabyzasadyrównegoi niedyskryminacyjnegotraktowaniawykonawców,a takżewynikającyz nich
obowiązekprzejrzystości,którympodlegajązgodniezart.2dyrektywy2004/18instytucjezamawiające.Powoływaniesięnainnypodmiotwwyżejopisanysposóbniestanowijedyniewyjaśnienialubformalności.Jesttofaktycznieznaczącazmianaoferty.Tymsposobemulegazmianiesamatożsamośćpodmiotówrealizującychprace,aprzynajmniejtożsamośćpodmiotu,naktóregodoświadczeniusiępolega.Jesttoistotnazmianamającawpływnakluczowyelementpostępowania.Cowięcej,jakwskazałaKomisja,zmianatakamożeprowadzićdozażądaniaprzezinstytucjęzamawiającądalszejweryfikacji,anawetmożemiećwpływnawybór kandydatówzaproszonychdozłożeniaoferty.
WobliczupowyższychstwierdzeńZamawiającynieuznałzmianydokonanejprzezOdwołującegojakoprawnieskutecznej,zuwaginafakt,żezachodząprzesłankiobligatoryjnegowykluczeniawykonawcy,podjąłdecyzjęjakwsentencjipisma.
IIZarzutyi żądaniaodwołania:
Odwołujący–wykonawcywspólnieubiegającysięoudzieleniezamówieniaWUPRINŻS.A.i TERLANSp. zo.o.wnieśliodwołaniezarzucającZamawiającemu naruszenie:
1.art.24ust.1pkt12ustawyPrawozamówieńpublicznychpoprzezjegoniewłaściwezastosowanie,którego skutkiembyłobezzasadnewykluczenieOdwołującegozpostępowania,podczasgdyOdwołującyskutecznieuzupełniłwykazrobót,czympotwierdziłspełnieniewarunkówudziału wpostępowaniu,
2.art.26ust.3ustawyPrawozamówieńpublicznychpoprzezjegozastosowaniejedyniedlapozoruiniedokonanierzeczywistegobadaniaofertywoparciuoprzepisyustawyPrawozamówieńpublicznych,atymsamymuniemożliwienieOdwołującemuskutecznegouzupełnieniadokumentówniezbędnychdlawykazaniabrakupodstawdowykluczeniaorazposiadanegodoświadczeniaorazbezzasadneuznanie,iżwpostępowaniu–poprzezuzupełnienieprzezOdwołującegodokumentów–doszłodoniedopuszczalnejzmianytreścioferty,
3.art.22aust.1i4ustawyPrawozamówieńpublicznychpoprzezjegoniewłaściwąinterpretację,wsytuacjigdyprzepistendopuszczawprostmożliwośćposłużeniasiępotencjałempodmiotówtrzecich,gdybędąonebrałyudziałwrealizacjizamówieniaorazwykazaniadoświadczeniatychpodmiotówdlapotwierdzeniaspełnieniawarunkówudziałuwpostępowaniu,
4.art.7ust.1ustawyPrawozamówieńpublicznychpoprzezm.in.brakprzejrzystościuzasadnieniaowykluczeniuioparcieuzasadnieniaozarzutynaruszeniapostanowieńdyrektywyz2004rokutj.2004/18/WE,uchylonejprzedwszczęciemniniejszegopostępowania,coskutkowałooparciemrozstrzygnięcianabłędnychustaleniachcodointerpretacjiprzepisówprawazpowołaniemnawyroki,którezapadłynagrunciekonkretnychsprawo innymstaniefaktycznymdoanalizowanegowniniejszympostępowaniu.
Odwołującywniósło:
1.unieważnienieczynnościZamawiającego,polegającejnawykluczeniuOdwołującegozpostępowania,
2.nakazanieZamawiającemudokonaniaponownejocenyi badaniaoferty
–z uwzględnieniemofertyOdwołującego– w celuwyboruoferty najkorzystniejszejwpostępowaniuzłożonejprzezOdwołującego–zgodniezprzepisamiprawaorazspecyfikacjąistotnychwarunkówzamówienia,
3.ewentualneunieważnienieinnychczynnościpodjętychprzezZamawiającegopowniesieniuodwołania,jeżelimogąonemiećwpływnawynikpostępowania,apozostająsprzeczne zżądaniamiOdwołującego zawartymiwpunkcie1-2powyżej.
WuzasadnieniuodwołaniaOdwołującystwierdził,żeZamawiający,wskazującjakopodstawęprawnąswojegorozstrzygnięciaprzepisart.24ust.1pkt12ustawyPrawozamówieńpublicznychoraznazastosowaniepostępowanianaprawczegoopartegonaprzepisieart.26ust.3ustawyPrawozamówieńpublicznych,stwierdził,żepowodemwykluczeniaOdwołującegozpostępowaniajestbrakwykazaniaprzezniegospełnieniawarunkówudziałuwPostępowaniu.Powyższemuprzeczyprzeprowadzonepostępowanie,wramachktóregoZamawiającydokonałwezwaniaOdwołującegodoprzedłożeniaprawidłowegodokumentu,aOdwołującydokumentuzupełnił(wykazrobót).WtreścirozstrzygnięciaZamawiającyniepostawiłOdwołującemuzarzutu,żeuzupełnionydokumentniepotwierdzaspełnieniawarunkówudziałuwpostępowaniu,lecz to,żejegozłożeniestanowiłoniedopuszczalnąmodyfikacjęofertypierwotniezłożonej.ZamawiającyuzasadniłtorozstrzygnięciepowołaniemsięnaorzeczeniaTrybunałuSprawiedliwościUniiEuropejskiej,stanowiąceorzeczeniaprejudycjalne,interpretującnaichpodstawiepolskieprzepisyprawaizasadyzamówieńpublicznych.Zamawiającyniedokonałwłasnejanalizyorzeczeń,niedokonałodniesieniaichpodstawdostanufaktycznegoniniejszegopostępowania,leczbezkrytycznieprzyjąłustaleniaztychorzeczeńzawłasne.Jedynymmiejscemodniesieniadofaktu,iżprzedstawioneorzeczeniaopartesąointerpretacjęprzepisównieobowiązującejjużdyrektywyjest wskazanie,że„pryncypiazostałypowtórzonew identycznysposóbwobecnejdyrektywieklasycznej”.Takiemuprzyjęciuprzeczyjednakto,żeTrybunałodpowiedziałwsprawieC-324/14,wskazującwyraźniewodpowiedzinapytanie10.,żeniejestmożliwainterpretacjapostanowieństarejdyrektywyklasycznejprzezpryzmatnowejdyrektywy,któradoprecyzowałaizmieniławsposóbistotnyto,cobyłowcześniejniedookreślonewtymprzedmiocie.Zamawiającywięc,przyjmującbezkrytycznierównieżwykładniędokonanąwtreściwyrokuz4maja2017wydanegowsprawieosygnaturzeC-387/14,dokonałinterpretacjiniezgodnejzobecnymiprzepisamiiwykładnią,którejmożnadokonaćnatle obowiązującejdyrektywy.
KrajowaIzbaOdwoławczaprzednowelizacjąprzepisówustawyPrawozamówieńpublicznychwskazywaławyraźnie,żedoświadczeniewrobotachbudowlanychmożebyćudostępnionejakopotencjałdoocenyoferttylkowsytuacjifaktycznegopodwykonawstwaczęścizamówienia,którejpotencjałdotyczy.Niebyłorównieżkwestionowane,żeZamawiającymaprawowyłączniedojednokrotnegowezwaniawtrybieprzepisówart.26ust.3ustawyPrawozamówieńpublicznych,wramachktóregozarównowykonawca,którydokumentówniezłożyłwogóle,jakitenwykonawca,któryzłożywadliwedokumenty,mogliprzedstawićnowedokumentyipoświadczenia,wykazującespełnieniewarunkówudziałuwpostępowaniu.Obecnatreśćprzepisuart.26ust.3ustawyPrawozamówieńpublicznychobligujeZamawiającegododokonaniapostępowanianaprawczegowzakresiewskazanymwprzepisie.Takąsytuacjęnależyodróżnićodzmianytreściofertypodwzględemjejprzedmiotu.Niedochodzibowiemdozmianyoferowanegoświadczenia,aconajwyżejdozmianynarzędzi,którymiwykonawcaodpowiadającyzacałośćprzedmiotuzamówieniatorealizuje.Wykładnia,którejdokonujeZamawiający,niezostałaodniesionadostanufaktycznegozastanegowniniejszympostępowaniu.Nieuwzględniafaktu,żenagruncieobecnieobowiązującychprzepisówtj.przepisuart.36bust.2możliwajestnawetzmianasposobuwykonaniazamówieniapoprzezzamianępodwykonawcy,któregozasóbzostałwykorzystanydlawykazaniaspełnieniawarunkówudziałuwpostępowaniu,awtreścisamejspecyfikacjiistotnychwarunkówzamówieniaZamawiający(pkt.3.7i3.8)wprostwskazał,żenienarzucaograniczeńcodoosobistegoświadczeniawpostępowaniuprzedmiotuumowyidopuszczazmianypodwykonawcówrównieżwzakresie,wjakimichpotencjałzostałwykorzystanyprzyskładaniuoferty.Zmianapodwykonawcynagruncieprzedmiotowegopostępowaniajestwięcmożliwazawsze–itozarównoporozpoczęciuprac,jakiiprzedtymzdarzeniem.Zastosowanawięcwykładanianiemożeprowadzićdosytuacji,wktórejwykluczeniupodlegawykonawcazaprzyczynązmianypodwykonawcy,uzupełnieniadoświadczenianaetapiebadaniaoferty,zaśzmianytegorodzajusądopuszczonebezograniczeńnaetapiewykonaniaumowy.ZwrócićnależyuwagęnaodmiennystanfaktycznyanalizowanyprzezTrybunał,gdzieanaliziepoddanoosobistezastrzeżeniaświadczeniaipodzielnośćprzedmiotuoferowanegoświadczenia.Wanalizowanymprzypadkupostępowanianiemażadnychwprowadzonychograniczeń,zaśwykluczenienastąpiłopostwierdzeniu,żeprzedstawionewreferencjachrobotybudowlaneniespełniająpostawionychwarunków.Wsprawiedziwizatemfakt,żewtychokolicznościach,uwzględniającwykładniędokonywanąprzezZamawiającego,doszłodowezwaniaOdwołującegodouzupełnieniadokumentówwtrybieprzepisu art.26ust.3 ustawyPrawozamówieńpublicznych,niedoszłojednakdoanalizypowołanychprzepisów,azwłaszczadoanalizyprzedłożonychdokumentów.Zuzupełnieniawynikabowiemjednoznacznie,żepodmiottrzecibędzierealnie
świadczyłjakopodwykonawcarobotybudowlane,corównieżczynitozobowiązanierealnymw zakresie, naktóry wskazywałTrybunał.
DokonanaprzezZamawiającegowykładanianieuwzględniamożliwościzastosowaniaprocedurnaprawczychokreślonychwart.26ust.3ustawyPrawozamówieńpublicznychorazuregulowańzawartychwprzywołanychprzepisachart.22aust.1i4ustawyPrawozamówieńpublicznych.Brakprzejrzystościzastosowanejproceduryijej odniesieniadostanufaktycznegosprawy–poprzeznieuwzględnienietreściprzepisówpolskiegoprawa,postanowieńdyrektywy,którątoprawoimplementuje–pozbawiaOdwołującegorealnejszansynawykonaniezamówienia,nietraktującOdwołującegojakopodmiotukonkurencyjnego wmyślzłożonejofertyz pozostałymiwykonawcami.
IIIStanowiskoZamawiającego
WodpowiedzinaodwołanieZamawiającywniósł o oddalenieodwołania.
Wskazał,iżzgodniezart.192ust.1ustawyPrawozamówieńpublicznychIzbamożerozstrzygaćtylkowzakresiezarzutówpodniesionychwodwołaniu.ŻadenzarzutOdwołującegosięniepotwierdził.ZamawiającyzobowiązanybyłwezwaćOdwołującegodouzupełnieniadokumentówitakiegowezwaniadokonałpismemz21czerwca2017r.Zwracauwagęnatreśćtegowezwania,wktórymniepowoływałsięnaart.22aust.6ustawyPrawozamówieńpublicznychmówiącyozmianiepodmiotutrzeciego.Zatemwykonawcasamowolniewymieniłpodmiottrzeci,bezwezwaniaZamawiającego,zatemuczyniłtonawłasneryzykoikonsekwencjetakiegodziałaniaobciążajątegowykonawcę.Zwracauwagę,iżOdwołującyniezarzuciłZamawiającemunaruszeniaart.22aust.6ustawyPrawozamówieńpublicznych.
Wskazałnapkt10.1specyfikacjiistotnychwarunkówzamówieniaistwierdził,iżOdwołującyniezłożyłwymaganegodokumentu,jakimjestoświadczenie,żepodmiottrzeciniepodlegawykluczeniuwstosunkudonowowskazanegopodmiotu.TakieoświadczeniezostałozłożonejedynieodnośniefirmyMADWEDM.K..NawetwięcgdybyZamawiającydokonałocenynowozłożonychdokumentów,tobyłybyoneniekompletneiOdwołującyitakzostałbywykluczonynatejsamejpodstawieprawnej.Zatemzarzutnaruszeniaart.24ust.1pkt12ustawyPrawozamówieńpublicznychnieznajdujeuzasadnienia.Zwracateżuwagę,iżZamawiającyniejestuprawnionydoponownegowezwaniaOdwołującegodozłożeniabrakującegodokumentu,gdyżnaruszałobyto zasadęrównegotraktowania.
Odwołującywodwołaniuniepodnosiłtakżezarzutówdotyczącychsformułowaniainformacjio wykluczeniugo z postępowania.
IVStanowiskoIzby
NawstępieIzbastwierdziła,żeniezachodziżadnazprzesłanekskutkującychodrzuceniemodwołania,opisanychwart.189ust.2ustawyPrawozamówieńpublicznych,aOdwołującyma interes wewniesieniuodwołania.
Izbaustaliła,iżstanfaktycznypostępowanianiejestspornymiędzyStronami.
PozapoznaniusięzprzedmiotemsporuorazargumentacjąobuStron,woparciuostanfaktycznyustalonypodczasrozprawyIzbaustaliłaizważyła,conastępuje:odwołanieniezasługujenauwzględnienie.
Art.22ust.1iust.1bustawyPrawozamówieńpublicznychstanowi,żeoudzieleniezamówieniamogąubiegaćsięwykonawcy,którzy:1)niepodlegająwykluczeniu;2)spełniająwarunkiudziałuw postępowaniu,o ilezostałyoneokreśloneprzezzamawiającegowogłoszeniuozamówieniulubwzaproszeniudopotwierdzeniazainteresowania.Warunkiudziałuwpostępowaniumogądotyczyć:1)kompetencjilubuprawnieńdoprowadzeniaokreślonejdziałalnościzawodowej,oilewynikatozodrębnychprzepisów;2)sytuacjiekonomicznejlubfinansowej;3) zdolnościtechnicznejlubzawodowej.
Zkolei,zgodniezdyspozycjąart.22austawyPrawozamówieńpublicznych1.wykonawcamożewcelupotwierdzeniaspełnianiawarunkówudziałuwpostępowaniu,wstosownychsytuacjachorazwodniesieniudokonkretnegozamówienia,lubjegoczęści,polegaćnazdolnościachtechnicznychlubzawodowychlubsytuacjifinansowejlubekonomicznejinnychpodmiotów,niezależnieodcharakteruprawnegołączącychgo znimstosunkówprawnych.2.Wykonawca,którypoleganazdolnościachlubsytuacjiinnychpodmiotów,musiudowodnićzamawiającemu,żerealizujączamówienie,będziedysponowałniezbędnymizasobamitychpodmiotów,wszczególnościprzedstawiajączobowiązanietychpodmiotówdooddaniamudodyspozycjiniezbędnychzasobównapotrzebyrealizacjizamówienia.3.Zamawiającyocenia,czyudostępnianewykonawcyprzezinnepodmiotyzdolnościtechnicznelubzawodowelubichsytuacjafinansowalubekonomiczna,pozwalająnawykazanieprzezwykonawcęspełnianiawarunkówudziałuwpostępowaniuorazbada,czyniezachodząwobectego podmiotu podstawywykluczenia,o którychmowawart.24ust.1 pkt13–22 i ust.
5ustawyPrawozamówieńpublicznych.4.Wodniesieniudowarunkówdotyczącychwykształcenia,kwalifikacjizawodowychlubdoświadczenia,wykonawcymogąpolegaćnazdolnościachinnychpodmiotów,jeślipodmiotytezrealizująrobotybudowlanelubusługi,dorealizacjiktórychtezdolnościsąwymagane.6.Jeżelizdolnościtechnicznelubzawodowelubsytuacjaekonomicznalubfinansowa,podmiotu,októrymmowawust.1,niepotwierdzająspełnieniaprzezwykonawcęwarunkówudziałuwpostępowaniulubzachodząwobectychpodmiotówpodstawywykluczenia,zamawiającyżąda,abywykonawca
wterminieokreślonymprzezzamawiającego:1)zastąpiłtenpodmiotinnympodmiotemlubpodmiotamilub2)zobowiązałsiędoosobistegowykonaniaodpowiedniejczęścizamówienia,jeżeliwykażezdolnościtechnicznelubzawodowelubsytuacjęfinansowąlubekonomiczną,októrychmowa wust.1.
Zgodniezpunktem8.1.2.specyfikacjiistotnychwarunkówzamówieniawpostępowaniumogliwziąćudziałwykonawcy,którzyspełniająwarunkiudziałuwpostępowaniudotyczącezdolnościtechnicznejlubzawodowej,tj.wykażą,żewokresie5latprzedupływemterminuskładaniaofert,ajeżeliokresprowadzeniadziałalnościjestkrótszy–wtymokresie,należyciewykonaliconajmniej2robotybudowlane,przedmiotemktórychbyłyrobotypolegającenabudowiewodociąguzrurciśnieniowychPEośrednicymin400mmidługościmin.2000mb–wtymwykonaniemetodąbezwykopowąsieciwodociągowejmetodąprzewiertusterowanegoo średnicymin.400mm o długościmin.500mb każda.Wprzypadkuwykonawcówwspólnieubiegającychsięoudzielniezamówieniaww.warunekzostaniespełnionywyłącznie,jeżelijeden zwykonawcówspełniwaruneksamodzielnie.
Wrozdziale3.Zamawiającyokreśliłwymogi co dopodwykonawstwa:
3.7.Zamawiającyniezastrzegaobowiązkuosobistegowykonaniaprzezwykonawcękluczowychczęścizamówienianarobotybudowlane.Wykonawcamożepowierzyćwykonywanieczęścizamówieniapodwykonawcy.WtakimprzypadkuWykonawcazobowiązanyjestdowskazaniawswojejofercieczęścizamówienia(zakresu),którychwykonaniezamierzapowierzyćpodwykonawcom.
3.8.Jeżelizmianaalborezygnacjazpodwykonawcydotyczypodmiotu,naktóregozasobyWykonawcapowołał się,nazasadachokreślonych w art.22aust.1 ustawyPrawozamówieńpublicznych,wceluwykazaniaspełnianiawarunkówudziałuwpostępowaniu,WykonawcajestobowiązanywykazaćZamawiającemu,żeproponowanyinnypodwykonawcalubwykonawcasamodzielniespełniajewstopniuniemniejszymniżpodwykonawca,naktóregozasobyZamawiającypowoływałsięwtrakciepostępowania o udzieleniezamówienia.
3.9.PowierzeniewykonaniaczęścizamówieniapodwykonawcomniezwalniaWykonawcyzodpowiedzialnościzanależytewykonaniezamówienia.
3.10.Szczegółowewarunkidotyczącem.in.podwykonawstwawrealizacjizamówieniaokreślono wprojekcieumowy.
PootrzymaniuofertyOdwołującegoidokumentówprzedstawionychwtrybieart.26ust.2ustawyPrawozamówieńpublicznych,napodstawieprzepisuart.26ust.3ustawyPrawozamówieńpublicznych,ZamawiającywezwałOdwołującegodozłożeniawykazurobótbudowlanychwykonanychniewcześniejniżwokresieostatnich5latprzedupływemterminu
składaniaofert,ajeżeliokresprowadzeniadziałalnościjestkrótszy–wtymokresie,wrazzpodaniemichrodzaju,wartości,daty,miejscawykonaniaipodmiotów,narzeczktórychrobotytezostaływykonane,zzałączeniemdowodówokreślającychczyterobotybudowlanezostaływykonanenależycie,wszczególnościinformacjiotym,czyrobotyzostaływykonanezgodniezprzepisamiprawabudowlanegoiprawidłowoukończone,przyczymdowodami,októrychmowa,sąreferencjebądźinnedokumentywystawioneprzezpodmiot,narzeczktóregorobotybudowlanebyływykonane,ajeżelizuzasadnionejprzyczynyoobiektywnymcharakterzewykonawcaniejestwstanieuzyskaćtychdokumentów–innedokumentypotwierdzającewarunekudziałuwpostępowaniuokreślonywpkt.8.1.2.ppkta)specyfikacjiistotnychwarunkówzamówienia.Wykonawcaspełniwarunekjeżeliwykaże,żewokresie5lalprzedupływemterminuskładaniaofert,ajeżeliokresprowadzeniadziałalnościjestkrótszy–wtymokresie,należyciewykonałconajmniej2robotybudowlane,przedmiotemktórychbyłyrobotypolegającenabudowiewodociąguzrurciśnieniowychPEośrednicymin.400mmidługościmin.2000mb–wtymwykonaniemetodąbezwykopowąsieciwodociągowejmetodąprzewiertusterowanegoośrednicymin.400mmodługościmin.500mbkażda.
PowodemwezwaniabyłaocenaZamawiającego,zgodniezktórązłożonenawezwanieZamawiającegowtrybieart.26ust.2ustawyPrawozamówieńpublicznychdokumenty,tj.wskazanerobotybudowlanerealizowaneprzezfirmęMADWEDM.K.pn.„Kontrakt23B:Modernizacja(przebudowamagistrali wodociągowejw ramachprojektu„RozbudowaimodernizacjasystemuzaopatrzeniawwodęiodprowadzaniaściekówwLublinie”wskazywały,żewykonawcaniespełniłwarunkuwczęści:budowawodociąguzrurciśnieniowychPEośrednicymin.400mmidługościmin.2000mb–wtymwykonaniemetodąbezwykopowąsieciwodociągowejmetodąprzewiertusterowanegoośrednicymin.400mmodługościmin.500mb.Wliściereferencyjnymz30marca2015r.taokolicznośćnieznajdujepotwierdzenia,ponieważwykonawcawykazałzakrespracobejmującyrenowacjęmagistraliDN800metodąreliningururąDN710x42,1mmPE100SDR17PN10wrazzezgrzaniemruriwypełnieniemprzestrzenimiędzyrurowejpianobetonem.Wzwiązkuz powyższymZamawiającywezwałdozłożenia„takiegowykazurobótbudowlanychi dowodu,który potwierdzi,żewykonaneprzezPaństwarobotypotwierdzająwarunekudziałuwpostępowaniuokreślonywpkt. 8.1.2. a) SIWZorazogłoszeniu o zamówieniu”.
Odwołujący,w ramachuzupełnieniadokumentów,przedłożyłwykaz,w którymwskazałnowerobotybudowlanewykonaneprzezfirmę„OMEGA”ZakładSieciWodno-Kanalizacyjnychl.J..
ZamawiającynieuznałpowyższegouzupełnieniadokumentówzaprawidłoweiwykluczyłOdwołującegozpostępowanianapodstawieart.24ust.1pkt12ustawyPrawozamówień
publicznych,zgodniezktórymzpostępowaniawykluczasięwykonawcę,któryniewykazałspełnianiawarunkówudziałuwpostępowaniulubniezostałzaproszonydonegocjacjilubzłożeniaofertwstępnychalboofert,lubniewykazałbrakupodstawwykluczenia,uzasadniającswojądecyzjęwykładniądokonanąprzezTrybunałSprawiedliwościUEwramachwyrokusygn.C-387/14Esaprojekt.
Zgodniezart.192ust.7ustawyPrawozamówieńpublicznychIzbaniemożeorzekaćcodozarzutów,któreniebyłyzawartewodwołaniu,cooznacza,żejestzwiązanazakresemodwołania,ztymzastrzeżeniem,żenierozpatrujeodwołania(jakipojedynczychzarzutów)wprzypadkachokreślonychwart.189ust.2ustawyPrawozamówieńpublicznych.ZgodnieztymprzepisemIzbaodrzucaodwołanie(alboperanalogiampojedynczyzarzut,któregosytuacjadotyczy),jeśliodwołaniezostałowniesionepoupływieterminuokreślonegowustawie(art.189ust.2pkt3).Terminynawniesienieodwołaniazostaływskazanewart.
182ustawyPrawozamówieńpublicznych.Przepistenwskazujem.in.żenaczynnośćwezwaniawykonawcydouzupełnieniadokumentówprzysługujemutermin5-dniowyoddniaotrzymaniategowezwania(art.182ust.1 pkt2),zatem,skorowezwanienastąpiło21czerwca2017r.,termintenupłynął26czerwca2017r.Tymsamymewentualnyzarzutwstosunkudosamegowezwania,podniesionywodwołaniuz5lipca2017r.,jestspóźnionyi niemożebyćrozpatrzony.
Wzwiązkuzregulacjąart.192ust.7ustawyPrawozamówieńpublicznychIzbanierozpatrywałarównieżinnychkwestiiniepodnoszonychwzarzutach,m.in.regulacjiart.22aust.6ustawyPrawozamówieńpublicznych.IzbanieodnosiłasięrównieżdoinnychokolicznościniewskazanychprzezZamawiającegowuzasadnieniuwykluczeniaOdwołującego,jak:1)kwestiamożliwościzmianywzłożonejoferciewskazanegopodwykonawcy(kwestia,którąpodnosiłPrzystępujący);2)realnośćudostępnieniazasobówpodmiotutrzeciegodlaspełnieniagłównegowarunkudoświadczenia,jakokoniecznegopodwykonawcy,przyzałożeniukilkuprocentowegoudziałutegopodmiotuwzamawianychrobotach(art.22aust.2-4ustawyPrawozamówieńpublicznychwzwiązkuzewskazaniemTSUEwwyrokachC-423/14PartnerD.A.iC-387/14Esaprojektozapewnieniurealnego,aniejedynieformalnegopowołaniasięnazasobyinnegopodmiotu;3)możliwośćpowołaniawramachuzupełnienianowychrealizacji(wyrokC-387/14,odpowiedźnapytania1-3);4)możliwośćpowołaniasięnadoświadczeniedwóchróżnychpodmiotówprzyspełnieniupostawionegowarunkudotyczącegołączniedwóchrobót,zwłaszczaprzyzastrzeżeniuzawartymwpunkcie8.12infine„Wprzypadkuwykonawcówwspólnieubiegającychsięoudzielniezamówieniaww.warunekzostaniespełnionywyłącznie,jeżelijeden zwykonawcówspełniwaruneksamodzielnie”peranalogiamdozasobówpodmiotówtrzecichnazasadzierównegotraktowaniawykonawców).
Wodniesieniunatomiastdosamejkwestiimożliwościzmianypodmiotu,naktóregozasobywykonawcapowołałsięskładającofertę(ewentualnie–jeśliofertawogóleniezawieraładanychwtymzakresie,apowołaniesięnastąpiłowdokumentachprzedstawianychwtrybieart.26ust.2ustawyPrawozamówieńpublicznych–wtymmomencie),tokwestiętęrzeczywiścierozstrzygapowołanyprzezZamawiającegowyrok TSUEsygn.C-387/14.
JakpodkreślałZamawiającywuzasadnieniuswojejdecyzji,wwyrokutymTrybunałwskazał,żeartykuł51dyrektywy2004/18/WEwzwiązkuzart.2tejdyrektywynależyinterpretowaćwtensposób,żestoionnaprzeszkodzietemu,bypoupływieterminuzgłoszeńdoudziałuwpostępowaniuoudzieleniezamówieniapublicznegowykonawcaprzekazałinstytucjizamawiającej,w celuwykazania,żespełniaonwarunkiuczestnictwaw postępowaniuwsprawieudzieleniazamówieniapublicznego,dokumenty,którychniezawierałajegopierwotnaoferta,takiejakumowazamówieniazrealizowanegoprzezpodmiottrzeciorazjegozobowiązaniedooddaniadodyspozycjitegowykonawcyzdolnościiśrodkówniezbędnychdorealizacjirozpatrywanegozamówienia.
Trybunałwyjaśniłwww.wyroku,żeww.art.51dyrektywystanowi,że:„instytucjezamawiającemogąwezwaćwykonawcówdouzupełnieniazaświadczeńidokumentówprzedłożonychnapodstawieart.45–50lubo ichwyjaśnienie”.Instytucjezamawiającepowinnyzapewnićrównetraktowaniewykonawcówwsposóbniedyskryminacyjnyi przejrzysty(wyrokA.C-324/14),czyliabywszyscyoferencimielitakiesameszanseprzyformułowaniuswychofert,aofertywszystkichoferentówbyłypoddanetymsamymwarunkom,zagwarantowaniebrakuryzykafaworyzowaniai arbitralnegotraktowaniazestronyinstytucjizamawiającej;obowiązek,bywszystkiewarunkii zasadypostępowaniawsprawieudzieleniazamówieniabyłyokreślonewsposóbjasny,precyzyjnyi jednoznacznywogłoszeniu o zamówieniulubwspecyfikacjiistotnychwarunkówzamówienia i byumożliwićinstytucjizamawiającejrzeczywistąweryfikację,czyofertyzłożoneprzezoferentówodpowiadająkryteriomwyznaczonymdladanegozamówienia;stojąnaprzeszkodzienegocjacjommiędzyinstytucjązamawiającąa oferentem.Codozasadyofertaniemożebyćmodyfikowanapojejzłożeniuanizinicjatywyinstytucjizamawiającej,anioferenta;instytucjazamawiającaniemożeżądaćwyjaśnieńodoferenta,któregoofertęuważazaniejasnąlubniezgodnązespecyfikacjąistotnychwarunkówzamówienia.Jednocześnieart.2dyrektywy2004/18niestoinaprzeszkodziepoprawieniulubuzupełnieniuszczegółówoferty,zwłaszczajeżeliwsposóboczywistywymagaonaniewielkiegowyjaśnienialubsprostowaniaoczywistejomyłki;jednakinstytucjazamawiającamusizapewnićwszczególności,żebyżądaniewyjaśnieniaofertynieprowadziłodorezultatuporównywalnegowistociezprzedstawieniemprzezoferentanowejoferty.Instytucjazamawiającamaobowiązektraktowaćkandydatówwsposóbrównyi lojalny,takbyżądaniawyjaśnieńniemożnabyłouznaćpozakończeniuprocedurywyboruoferti wświetlejego wynikuzanieuzasadnionebardziejlubmniej
korzystnetraktowaniekandydatalubkandydatów,doktórychżądanietakieskierowano.WstaniefaktycznymsprawyrozpatrywanejprzezTrybunałwykonawca,podobniejakwsprawieniniejszej,przedłożyłinstytucjizamawiającejpoupływieterminuskładaniaofertdokumenty,którenieznajdowałysięwjegopierwotnejofercie–wskazałzamówieniezrealizowaneprzezpodmiottrzeciorazdostarczyłzobowiązanietegopodmiotudooddaniadodyspozycjiwykonawcyzdolnościi środkówniezbędnychdorealizacjizamówienia–takiewyjaśnieniazpewnościązaśniesąjedyniezwykłymwyjaśnieniemszczegółówlubsprostowaniemoczywistejomyłkiw rozumieniuorzecznictwaTrybunałuistanowiąistotnąi znaczącązmianępierwotnejoferty,przypominającąraczejprzedstawienienowejoferty.Takieuzupełnieniedokumentówmabezpośredniwpływnakluczoweelementypostępowania,gdyżwarunkujesamątożsamośćwykonawcy,któremuzostanieewentualnieudzielonezamówienie,oraznawynikweryfikacjizdolnościtegowykonawcy,a zatemjegozdolnościdozrealizowaniarozpatrywanegozamówieniawrozumieniuart. 44ust.1dyrektywy2004/18.Gdybywięcinstytucjazamawiającadopuściła,bydanywykonawcazłożyłomawianedokumentywceluuzupełnieniaswejpierwotnejoferty,wsposóbnieuzasadnionypotraktowałabytegowykonawcękorzystniejwstosunkudoinnychkandydatówi tymsamymnaruszyłabyzasadyrównegoi niedyskryminacyjnegotraktowaniawykonawcóworazobowiązekprzejrzystości;
WpowyższymwyrokuTrybunałcoprawdaodnosiłsiędoprzepisówdyrektywyz2004r.,jednakprzedewszystkimrozpatrywałjepodkątemzasadyuczciwejkonkurencji,równegotraktowaniawykonawcówiprzejrzystości,awięczasad,któresąobecnerównieżustawiePrawozamówieńpublicznychorazwdyrektywachzroku2014–przyczymniemapodstawdozałożenia,żerozumienieuczciwejkonkurencji,równegotraktowaniawykonawcówiprzejrzystościpostępowaniapomiędzytymidyrektywamiuległozmianie.Coprawdapojawiłsięprzepisart.63ust.1akapit2dyrektywyParlamentuEuropejskiegoiRady2014/24/UEzdnia26lutego2014r.wsprawiezamówieńpublicznych,uchylającejdyrektywę2004/18/WEianalogicznyprzepisart.79ust.1akapit2dyrektywyParlamentuEuropejskiegoiRady2014/25/UEzdnia26lutego2014r.wsprawieudzielaniazamówieńprzezpodmiotydziałającewsektorachgospodarkiwodnej,energetyki,transportuiusługpocztowych,uchylającejdyrektywę2004/17/WE,zgodniezktóryminstytucjazamawiająca/podmiotzamawiającywymaga,bywykonawcazastąpiłpodmiot,wobecktóregoistniejąobowiązkowepodstawywykluczenia,naktórepowołałsiępodmiotzamawiający.Podmiotzamawiającymożewymagaćlubmożezostaćzobowiązanyprzezpaństwoczłonkowskiedowymagania,bywykonawcazastąpiłpodmiot,wobecktóregoistniejąnieobowiązkowepodstawywykluczenia,naktóre powołałsiępodmiotzamawiający.
Jednakprzepisten (co doktóregonotabeneistniejąwątpliwościco dozgodnościzprzywołanymizasadami)należytraktowaćjakowyjątek,któregoniemożnarozszerzać.Pozatym,zarównowww.dyrektywach,jakiustawiePrawozamówieńpublicznychprocedurawezwaniadouzupełnieniadokumentów(art.26ust.3)iprocedurawskazanawart.22aust.6ustawyPrawozamówieńpublicznych,sąodmiennymiczynnościamizamawiającegooodmiennychskutkach,któreniemogąbyćsobązastępowane,ponieważwprowadzałobytobrakprzejrzystościpostępowaniaimożliwośćwielokrotnegoprzedstawianianowychdokumentów.
Codomożliwościposłużeniasiępotencjałempodmiotuudostępniającegoswojezasoby,októrymmowawart.22austawyPrawozamówieńpublicznych–tooczywiścietakieuprawnieniewykonawcyposiadają.Należyjednakzwrócićuwagę,że–wkontekścieobowiązującychprzepisówdyrektyw,ustawyPrawozamówieńpublicznychorazorzecznictwaTSUE–uprawnienietojestograniczonepewnymiwarunkami(wskazanymim.in.wart.22aust.2-4ustawyPrawozamówieńpublicznych),jakiwczasie,tj.wchwiliskładaniaofertlubwnioskówodopuszczeniedoudziałuwpostępowaniu,ewentualnie,jeśliniebyłoobowiązkutakiegowskazaniawofercielubwniosku–wchwiliprzedstawianiadokumentówwtrybieart.26ust.2ustawyPrawozamówieńpublicznych.Jeżeliwykonawcanieuczynitegowtymmomencie,uprawnienietowygasa,zastąpioneprzezzakazzmianyoferty.
Wodniesieniudosposobuzastosowaniaart.26ust.3ustawyPrawozamówieńpublicznychnależyteżzwrócićuwagęnaregulacjęart.56ust.3dyrektywy2014/24/UEianalogicznegoart.74ust.4dyrektywy2014/25/UEorazwyrokTSUEsygn.C-131/16.
Wskazaneprzepisydyrektywstanowią,że„jeżeliinformacjelubdokumentacja,któremajązostaćzłożoneprzezwykonawców,sąlubwydająsięniekompletnelubbłędne,lubgdybrakujekonkretnychdokumentów,podmiotyzamawiające mogą – chybażeprzepisykrajowewdrażająceniniejsządyrektywęstanowiąinaczej–zażądać,abydaniwykonawcyzłożyli,uzupełnili,doprecyzowalilubskompletowalistosowneinformacjelubdokumentacjęwodpowiednimterminie,podwarunkiemżetakieżądaniazostanązłożoneprzypełnymposzanowaniuzasadrównegotraktowaniaiprzejrzystości”.Należytuzauważyć,żeustawodawcaunijny–choćzasadytezostałyjużwyrażonewewcześniejszychprzepisachidotycząwszystkichczynnościzamawiającegobezwyjątku–w sposóbwyjątkowypodkreśliłtuobowiązekdziałaniazamawiającego„przypełnymposzanowaniuzasadrównegotraktowania i przejrzystości”.
Podobniewodpowiedzinapytanie1.wwyrokusygn.C-131/16ArchusTrybunał,powtarzającswojestanowiskowyrażanewewcześniejszychorzeczeniach,wskazał,że
„zasadęrównegotraktowaniawykonawcówzapisanąwart.10dyrektywy2004/17/WE(…)należyinterpretowaćw ten sposób,żestoi onanaprzeszkodzietemu, bywpostępowaniuoudzieleniezamówieniapublicznegoinstytucjazamawiającawezwałaoferentadodostarczeniaoświadczeńlubdokumentów,którychprzedstawieniawymagałaspecyfikacjaistotnychwarunkówzamówienia,aktórychniedostarczonowterminieskładaniaofert.Artykułtenniestoinatomiastnaprzeszkodzietemu,byinstytucjazamawiającawezwałaoferentadowyjaśnieniaofertylubsprostowaniaoczywistejomyłkiwtejofercie,podwarunkiemjednak,żetakiewezwaniezostanieskierowanedowszystkichoferentówznajdującychsięwtejsamejsytuacji,żewszyscyoferencibędątraktowanirównoi lojalniei żetego wyjaśnienialubsprostowanianiebędziemożnazrównaćzprzedstawieniemnowejoferty,co powiniensprawdzićsądodsyłający”.Wyrokten notabenedotyczyłzastosowaniaart.26ust.3ustawyPrawozamówieńpublicznychwkontekściewezwaniadouzupełnieniadokumentówjakonaobowiązku,jakispoczywanazamawiającym.ZestanowiskaTrybunałuwynika,żeniezależnieodistnieniaowegoobowiązku,wkonkretnychsprawachzamawiającyniemożepoprzezkonsekwencjeswojegowezwania,jakimjestprzedstawieniedanychdokumentów,naruszaćzasadyuczciwejkonkurencjiirównegotraktowaniawykonawców.Tymsamymmożezdarzyćsię,żewezwaniepozostanie„puste”,tzn.zamawiającyniebędziemógłwziąćpoduwagęuzupełnionychdokumentów.Niemożejednakzgóryzakładać,żedokumentymapewnozostanąuzupełnionewsposóbnieprawidłowyi zaniechaćwezwania.
RównieżOdwołującywniniejszympostępowaniumógłdokonaćuzupełnieniawsposóbzupełnieinnyniżgodokonał.
Należyteżpodkreślić,żezestanowiskiemTrybunałuSprawiedliwościUniiEuropejskiejwyrażanymwwydawanychorzeczeniachmożnasięzgadzaćlubnie,orzeczeniateniesąteżwiążące,leczstanowiąoneobowiązującąwUniiEuropejskiejinterpretacjęprzepisówprawaunijnegoiniemogąbyćpomijaneprzezzamawiających,jakteżorganystosująceprawo,zwłaszczawprzypadku,gdydanezamówieniejestwspółfinansowaneześrodkówunijnych.
Wzwiązku zpowyższymIzbaorzekłajakwsentencjioddalając odwołanie.
Okosztachpostępowaniaodwoławczegoorzeczononapodstawieart.192ust.9i10ustawyPrawozamówieńpublicznych,stosowniedowynikupostępowania,zgodniez§1ust.2pkt1,§3i§5ust.3pkt1rozporządzeniaPrezesaRadyMinistrówzdnia15marca2010r.wsprawiewysokościisposobupobieraniawpisuododwołaniaorazrodzajówkosztówwpostępowaniuodwoławczymisposobuichrozliczania(Dz.U.Nr41,poz.238zpóźn.zm.).