Wyrok KIO KIO 1674/17

Sygn.akt:KIO 1674/17

WYROK

zdnia25sierpnia2017 r.

KrajowaIzbaOdwoławczawskładzie:

Przewodniczący:AnnaChudzik

Protokolant:AdamSkowroński

porozpoznaniunarozprawiewdniu22sierpnia2017r.wWarszawieodwołaniawniesionegodoPrezesaKrajowejIzbyOdwoławczejwdniu10sierpnia2017r.przezwykonawcówwspólnieubiegającychsięo udzieleniezamówienia:StrabagSp.z o.o.zsiedzibąwPruszkowie,StrabagAGzsiedzibąwSpittalanderDrau,StrabagMMLzsiedzibąwBudapeszcie, Ed. ZueblinAGzsiedzibąwStuttgarcie,

wpostępowaniuprowadzonymprzezWarszawskiUniwersytetMedyczny,

przyudzialewykonawcówwspólnieubiegającychsięoudzieleniezamówienia:WarbudS.A.zsiedzibąwWarszawie,BATEGSASzsiedzibąwVelizyVillacoublay,zgłaszającegoprzystąpieniedopostępowaniaodwoławczegopostronieZamawiającego,

orzeka:

1.Oddalaodwołanie;

2.Kosztamipostępowaniaobciążawykonawcówwspólnieubiegającychsięoudzieleniezamówienia:StrabagSp.zo.o.,StrabagAG,StrabagMML,Ed.ZueblinAGizaliczawpoczetkosztówpostępowaniaodwoławczegokwotę20000zł00gr(słownie:dwadzieściatysięcyzłotychzerogroszy)uiszczonąprzezOdwołującegotytułemwpisuododwołania.

Stosowniedoart.198ai198bustawyzdnia29stycznia2004r.Prawozamówieńpublicznych(t.j.Dz.U.z2015r.,poz.2164zpóźn.zm.)naniniejszywyrok–wterminie7 dnioddniajegodoręczenia–przysługujeskargazapośrednictwemPrezesaKrajowejIzbyOdwoławczejdoSąduOkręgowegowWarszawie.

Przewodniczący:……………….

Sygn.akt:KIO 1674/17

U zas ad nie nie

ZamawiającyWarszawskiUniwersytetMedycznyprowadziwtrybieprzetarguograniczonegopostępowanieoudzieleniezamówieniapublicznegopn.BudowaUniwersyteckiegoCentrumStomatologicznegoWarszawskiegoUniwersytetuMedycznego.

Wdniu10sierpnia2017r.Konsorcjum:StrabagSp.zo.o.,StrabagAG,StrabagMML,Ed.ZueblinAGwniosłoodwołaniewobecodrzuceniaofertytegoKonsorcjum.OdwołującyzarzuciłZamawiającemunaruszenieprzepisów,art.89ust.1pkt2i 6ustawyPzp.

Odwołującywskazał,żeodrzucającjegoofertęZamawiającywskazałnastępująceokoliczności:

naruszenieart.89ust.1pkt2ustawyPzp–zaproponowanewofercierozwiązanienieodpowiadarozwiązaniutechnicznemuokreślonemuwdokumentacjiprojektowej,gdyżzamawiającyniewymagałwykonaniainstalacjigazówmedycznycha Strabagzaoferowałwykonanieinstalacjigazówmedycznych.ZaproponowaneprzezStrabagrozwiązaniepodnosikoszteksploatacji;

naruszenieart.89ust.1pkt6ustawyPzp–wpostępowaniumamydoczynieniazjednolitymprzedmiotemzamówieniaibrakjestpodstawdorozdzielaniaprzedmiotuświadczenianaświadczeniacząstkowe.BrakmożliwościrozdzielanianaświadczeniacząstkowewtymrównieżoddzielaniainstalacjigazówmedycznychodcałościzamówieniapowodujebrakmożliwościzastosowaniarożnychstawekpodatkuVAT.

OdnoszącsiędopierwszejzewskazanychokolicznościOdwołującypodniósł,żezasadniczymargumentemZamawiającegowskazującymnato,żewSIWZniezostałaprzewidzianadowykonaniainstalacjagazówmedycznych,sąwyjaśnieniaprojektantazawarte wpiśmie z14lipca2017r.,wktórymprojektant wskazał,że:

instalacjasprężonegopowietrzadounitówdentystycznychjestpowietrzemstomatologicznymw klasieczystościzgodnieznormą ISO/TS22595-2:2008(E)iniejestinstalacjąsprężonegopowietrzagazówmedycznych,

instalacjaposiadacertyfikatCElecznienależy jej traktowaćjakowyróbmedyczny.

DodatkowowuzasadnieniuodrzuceniaofertyZamawiającywskazał,żeinstalacjasprężonegopowietrzamabyćwykonanazgodnieznormamiPN-EN13348,PN-EN737-2,

PN-EN737-4,aw dokumentacjiniejestwymienionanormaPN-ENISO7396-1,cooznacza,

żenie jesttoinstalacjagazówmedycznych.

Odwołującywskazał,żeZamawiającypismemz12lipca2017rzwróciłsiędoprojektantazpytaniem,czyzaprojektowanokompletnysysteminstalacjigazówmedycznychsprężonegopowietrza"iczyzaprojektowanysystemnależytraktowaćjakowyróbmedycznywymagającycertyfikatuCE.ZdaniemOdwołującegopowyższeoznacza,żealboZamawiającybyłprzekonany,żezamówienieobejmujeinstalacjęgazówmedycznychi oczekiwałjedyniepotwierdzeniategoprzezprojektanta,alboniebyłprzekonanyczyzamówionaprzezniegoinstalacjajestinstalacjągazówmedycznychiniebyłwstaniejednoznacznieocenićtego co zostałozaprojektowanenapodstawiedokumentacjizałączonejdoSIWZ.Przyjmującpierwszywariantoznaczato,żeZamawiającybyłprzekonany,żezamówienieobejmujeinstalacjęgazówmedycznych,atymsamymoferenci,wtymStrabag,wpełnibyliuprawnienidoprzyjęcia,żeprzedmiotemzamówieniaobjętejestwykonanieinstalacjigazówmedycznychsprężonegopowietrza.Potwierdzeniem,żezamawiającybyłprzekonany,żeprzedmiotemzamówieniajestobjętainstalacjagazówmedycznychjestodpowiedźZamawiającegonapytanie18z23maja2017r.:

Pytanie:Zgodniezopisemtechnicznymprojektuwykonawczegoinstalacjisprężonegopowietrzawrazzodciągiemgazówmedycznychicentralnegosystemussącegocyt."Końcowymielementamisystemówrurociągowychdlagazówmedycznychbędąpunktyodciągugazówanestetycznychzamontowanew podtynkowychtablicachpoborugazu.”Wzwiązkuz faktem,żejesttospecjalistycznyelementwyposażeniaobiektu,który niezostałyujętywprzedmiarzerobótzwracamysięzprośbąopotwierdzenie,żedostawa,montażipodłączenieinstalacjidopodtynkowychtablicpoborugazuniejestprzedmiotemtoczącegosiępostępowaniaprzetargowegoi Oferentnie jestzobowiązanydouwzględnieniatego zakresuwOfercie?

Odpowiedź:WzakresiedostawyimontażuGeneralnegoWykonawcysąpodtynkowetablicepoborówgazów.Zostałyujętewpoz.45.d.3przedmiarówinwestorskichSP,CSSiOGM.

Drugiwariantnatomiastoznaczałby,żeZamawiającynieprawidłowoopisałprzedmiotzamówienia(naruszenieart.29ust.1ustawyPzp),tj.opisprzedmiotuzamówienianiebyłjednoznacznyiustalenierzeczywistegoprzedmiotuzamówieniawymagałododatkowychwyjaśnieńprojektanta,któreniebyłyzałączonedoSIWZiktóreniebyłyznanenaetapieskładaniaofert.WtakiejsytuacjiZamawiającyniemożewywodzićwstosunkudowykonawcynegatywnychkonsekwencjiiodrzucićofertywykonawcynapodstawieart.89ust.1 pkt 2 ustawy Pzp.

WocenieOdwołującego,zprojektówstanowiącychopisprzedmiotuzamówieniajednoznaczniewynika,żeprzedmiotemzamówieniajestobjętewykonanieinstalacjigazówmedycznych.Odwołującywskazał,żewdokumentacjiprojektowejstanowiącejczęśćzał.nr2 do SIWZ opisprzedmiotuzamówieniaw opisieprojektuwykonawczegoinstalacjisanitarnej(pkt3Instalacjaodciągówgazówmedycznych)wskazano:żeWykonawcamawykonaćinstalacjęodciągówgazówmedycznychwramach,którejmawykonaćrurociągigazówmedycznych(pkt3.1),żewykonawcamawykonaćinstalacjęgazówmedycznych(pkt3.3),jakielutymazrealizowaćwykonawcaprzywykonywaniusystemówrurociągowychgazówmedycznych(pkt3.5),jakwykonawcamazrealizowaćpunktypoborugazówmedycznych(pkt3.10).Jednocześniewykonawcazostałzobowiązanydodostarczeniadeklaracjizgodnościpotwierdzającej,żezostałyspełnionewymagania,żewykonanezostałyrurociągigazówmedycznych.Odwołującypodniósł,żewbrewtwierdzeniomZamawiającegowdokumentacjiwymienionazostałanormaPN-ENISO7396-1–wopisieprojektuwykonawczegoinstalacjisanitarnejwpkt3.8wyraźnienakazanowykonanieoznakowaniarurociąguwedługnormyPN-EN ISO 7396-1.

Odwołującywskazał,żenormatadotyczyprojektowaniaiwykonywaniainstalacjigazówmedycznych,naco wyraźniewskazujezakresjestzastosowania.

Systemyrurociągowedogazówmedycznych-Cześć1:Systemyrurociągowedosprężonychgazówmedycznych i próżni

Zakres

Określonowymaganiadotycząceprojektowania,instalacji,działania,wydajności,dokumentacji,badańiprzekazywaniasystemówrurociągowychdosprężonychgazówmedycznych,gazówdonapędunarzędzichirurgicznychipróżniwpomieszczeniachopiekimedycznej,takbyzapewnićnieprzerwanedostarczaniewłaściwegogazuizaopatrywaniepróżnizsystemu.Uwzględnionowymaganiadlasystemówdostarczających,systemówrozprowadzaniarurociągowego,systemówkontroli,systemówmonitoringuialarmuorazniezamiennościpomiędzyelementamiróżnychsystemówdogazówmedycznych.

Odwołującypodniósł,żedokonującodrzuceniaofertyZamawiającyprzywołałnieobowiązującejużnormyPNEN737-2,którazastąpionazostałaprzeznormę7396-2

„SystemyrurociągowegazówmedycznychCzęść2–Systemywyrzutoweodprowadzającezużytegazyanestetyczne”,jakiPNEN737-4zastąpionaprzeznormęPNENISO9170

„Punktypoborudlasystemówrurociągowychdogazówmedycznych–Część2:Punktypoborudosystemówodciągugazówanestetycznych”.ObydwiewskazaneprzezZamawiającegonormydotycząwykonywaniasystemówrurociągowychdogazówmedycznych:

NormaPN-EN737-2

Systemyrurociągowedogazówmedycznych-Część2:Systemyodprowadzająceodciąggazówanestetycznych-Wymaganiapodstawowe

Zakres

Określonopodstawowewymaganiadotycząceinstalacji\działania,funkcjonalności,dokumentacji,badańirozruchusystemówodprowadzającychsłużącychdoodciągugazówanestetycznych(AGS)celemzapewnieniabezpieczeństwapacjentaioperatom,poprzezbezpieczneodprowadzanienadmiaruanestetycznychgazówioparówześrodowiskaklinicznego.Zdefiniowano26terminów

NormaPN-EN737-4

Systemyrurociągowedogazówmedycznych-Część4;Punktypoborudosystemówodciągugazówanestetycznych

Zakres

Określonowymaganiaiwymiarypunktówpoboruprzeznaczonychdoużytkuwsystemachodciągugazówanestetycznych;przeznaczonychdoodciąganiagazówmedycznych i oparówśrodkówanestetycznych.Zdefiniowano20terminów

ZdaniemOdwołującego,ZamawiającypowołującsięnaPNEN737-2iPNEN737-4i wskazującnato,żeprzedmiotzamówieniamabyćwykonanyzgodnieztyminormami(zokreślonychmateriałówiwokreślonysposóbwłaściwydlainstalacjigazówmedycznych),ajednocześnietwierdząc,żeprzedmiotemzamówienianiejestinstalacjagazówmedycznych,popadawwewnętrznąsprzeczność.Nielogicznymjesttwierdzenie,żenależywykonaćdanąinstalacjęwstandardzieinstalacjigazówmedycznych,ajednocześnieinstalacjataniemabyćinstalacjągazówmedycznych.Zamawiającypopełniachybanajistotniejszywcałejanaliziebłądmerytorycznystwierdzając,żeinstalacjasprężonegopowietrzaniesłużydodostarczaniapowietrzamedycznegoiniejestwyrobemmedycznym.Otóżwdokumencie„PROJEKTBUDOWLANYWYKONAWCZYtom.2-TECHNOLOGIA

wdziale„Gazymedyczne”str.40-41znajdujemyjednoznacznyzapis:

Zaprojektowanopomieszczeniedosprężaniapowietrza.

Gazyisprężonepowietrzeużywanedocelówmedycznychniemogązawierać(...)Czystośćiskładchemicznygazówipowietrzaużywanegodocelówklinicznychokreślająstosownenormy:

Rurociągizrurmiedzianych -wg PN-EN13348

Gniazdaodciągugazówpoanastetycznych-wg PN-EN737-2,PN_EN737-4. (…)

Stacjasprężarek.

Dostarczapowietrzedlapotrzebmedycznychorazdonapęduaparatów,narzędzimedycznych i laboratoryjnych.

Dodatkowona ... stronie ....... 37 ... powyższego ........... dokumentu .......... opisana ........ jest .... procedura

„Znieczuleniapacjenta”,jednązmetodznieczulania(sedacja)jestmetoda„wziewna”realizowanajestpoprzezpodaniegazuanestetycznego.Gazanestetycznyprzygotowywanyjestwtzw.Aparaciedoznieczulenia(Stanowiskodoznieczulanias.39).Aparattakijestpodłączonydoźródeł:tlenu,gazuanestetycznego–podtlenkuazotuorazdosprężonegopowietrza.Powietrzeużywanedotego celu musi spełniaćwymaganiadlagazumedycznego,a więcmusi byćdostarczanepoprzezinstalacjęmedycznąbędącąwyrobem medycznym.

WocenieOdwołującego,Zamawiającywsposóboczywistybłędnietwierdzi,żesprężonepowietrzebędzieużywaniejedyniedounitówdentystycznych.Zamawiającyjakogazymedycznewymieniatlenmedyczny,podtlenekazotuorazpróżnięistwierdza,żebędąonedostarczanezinstalacji„mobilnej”.JednocześnieZamawiającypomijainformację,skądmabyćpodanesprężonepowietrzemedycznepotrzebnedoznieczuleniapacjentaiopissprężarkowniirurociągów,któremająbyćwykonanewstandardzieinstalacjigazówmedycznych.

Odwołującypodniósł,żezaoferowaneprzezniegorozwiązanieniepodnosikosztóweksploatacji,gdyżjestzgodnezSIWZ,akoszteksploatacjiinstalacjiwiążesięzkosztamiserwisowaniasprężarkowni,zaśresztainstalacji(rurociągi)niewymagająszczególnegoserwisowania.Niezależnieodtegoczyinstalacjabyłabycertyfikowanajakowyróbmedycznyczyteżnie,kosztyserwisowaniasamejsprężarkowninieuległbyzmianie.NadowódtegoOdwołującyprzedstawiłopinięVELDER G.Ro.,J.G. Sp.j.z9 lipca2017r.

ZdaniemOdwołującego,wielokrotnewskazaniewopisieprojektuwykonawczegoinstalacjisanitarnych,żedotyczyonwykonaniainstalacjigazówmedycznychirurociągówgazówmedycznych,a następniekoniecznośćoznaczeniatychrurociągów zgodniezwymaganiamidlanormyPN-ENISO7396-1,jednoznacznieoznacza,żeprzedmiotemzamówieniabyłowykonanieinstalacjigazówmedycznych,atymsamymofertaOdwołującego byłatymsamymzgodnaSIWZ.

WodniesieniudokwestiibłęduwobliczeniucenyOdwołującypodniósł,żebyłypodstawydowyodrębnieniawramachprzedmiotuzamówieniainstalacjigazówmedycznychizastosowaniewtymzakresiestawki8%podatkuVAT.Wskazał,żeZamawiającyprzedodrzuceniemofertyanalizowałkwestięzastosowaniastawki8%VAT,zlecającsporządzenieopiniiprawneji analiz.Wefekcietegopowstałytrzydokumenty:

stanowiskoDziałuZamówieńPublicznychWUMz14lipca2017r.,

opiniaprawnaBiuraPrawnegoWUMz14lipca2017r.,

analizaECDDPSp.zo.o.wKrakowie z18lipca2017r.

Odwołującypodniósł,żedwiepierwszeopiniepotwierdziłymożliwośćzastosowania8%stawkipodatkuVAT.Trzeciaopiniawskazała,żebrakjestpodstawdozastosowania8%stawkipodatkuVAT.ZamawiającyodrzucającofertęSTRABAGoparłsięnaargumentacjizaprezentowanejwopiniiECDDPSp.zo.o.iwskazał,żezakoniecznościązastosowaniajednolitejstawki23% podatkuVATprzemawiająnastępująceokoliczności:

brakuzasadnieniadlawyodrębnieniajednejzinstalacjizzadania,gdyżprzedmiotemzamówienia jestświadczeniekompleksowe,

sposóbkalkulacjiwynagrodzenia,tj. ustaleniewynagrodzeniaryczałtowegoi brakwyodrębnieniawynagrodzeniadlaposzczególnychczęściświadczenia.

OdnoszącsiędopowyższegoOdwołującywskazał,żewramachniniejszegopostępowanianiemamydoczynieniazeświadczeniemkompleksowymiistniejemożliwośćwyodrębnieniainstalacjigazówmedycznychipotraktowaniajejjakoświadczeniaodrębnegoopodatkowanegowedługinnejstawkiVATniżstawkapodstawowa.Podniósł,żezgodniezart.41ust.2wzw.zart.146apkt2ustawyzdnia11marca2004r.opodatkuodtowarówiusług,dlatowarówiusługwymienionychwzałącznikunr3doustawy,stawkapodstawkuwynosi8%,zzastrzeżeniemust.12iart.114ust.1.Wzałącznikunr3doustawywramachgrupytowarów,wpoz.105,ustawodawcawskazałwyrobymedyczne,wrozumieniuustawyowyrobachmedycznychdopuszczonedoobrotunaterytoriumRzeczypospolitejPolskiej,inneniżwymienionewpozostałychpozycjachzałącznika.Bezspornymjest,żeinstalacjagazówmedycznychjestwyrobemmedycznym.Przedmiotemzamówieniaobjętejestwykonanieinstalacjigazówmedycznych.Dodatkowopodnieśnależy,żewdefinicjiwyrobumedycznego(art.2ust.1pkt38ustawyzdnia20maja2010r.owyrobachmedycznych)ustawodawcawskazałnamożliwośćstosowaniawyrobusamodzielnielubwpołączeniu.

Odwołującyzakwestionowałpogląd,żeprzedmiotzamówieniamusibyćpostrzeganyjakojednoświadczenie,wobecktóregozaistniałypodstawydozastosowaniakonstrukcjitzw.świadczeniaokompleksowymcharakterze,gdzieinstalacjagazówmedycznych–jakoelementpobocznyipomocniczy,niebędącydlaZamawiającegocelemsamymwsobie,leczjedyniekoniecznymśrodkiemdozrealizowaniacałościzamówienia,niemogącateżfunkcjonowaćsamoistnie–powinienzostaćopodatkowanystosowniedoczynnościpodstawowej,tj.wedługstawkipodatkuVAT23%.OdwołującyprzywołałwyrokKIO1882/15,wktórym Izbawskazała,żewanalogicznejsytuacjibyłypodstawydopotraktowaniainstalacji

gazówmedycznych,jakoświadczeniaodrębnego,opodatkowanegowedługinnejstawkiniżstawkapodstawowa.

Odwołującywskazał,żewdokumentacjiprojektowejwyraźniewyodrębnionazostałaczęśćdokumentacjidotyczącawykonaniainstalacjisprężonegopowietrza,którajestinstalacjągazówmedycznych.WramachprzekazanegoprojektuwykonawczegoZamawiającyprzekazałTOMVInstalacjeSanitarne,wramachktóregowczęściDprzekazanodokumentacjędotyczącąinstalacjisprężonegopowietrzawtymopisyirysunki.DokumentacjazostałaprzekazanaWykonawcomwformieelektronicznejnapłycieCD.KwestiawyodrębnieniainstalacjigazówmedycznychwdokumentacjizostałapotwierdzonaprzezprzedstawicieliBiuraInwestycjiZamawiającegonaetapiesporządzaniastanowiskaprzezDziałZamówieńPublicznychZamawiającego(stanowiskoz14lipca2017r.AEZ/362/2017),gdziewskazano:BiorącpoduwagęwyjaśnienieKonsorcjumSTRABAG(...),wyjaśnieńprzedstawicieliBiuraInwestycjiw zakresiepotwierdzającymwyodrębnieniewdokumentacjiprojektowejinstalacjigazówsprężonegopowietrza(...).NaanalogicznymzałożeniuopartazostałaopiniaprawnaBiuraPrawnegoWUMz14lipca2017r.,gdziewskazano,żezostałaopracowanaodrębnadokumentacjaprojektowa,wtymkosztorysprzedmiarowydlainstalacjigazówmedycznych.Zpowyższychdokumentówwynika,żeZamawiającypotwierdził,żeinstalacjagazówmedycznychstanowiłaprzedmiotosobnychopracowańprojektowychdotyczącychprzedmiotuzamówienia.

WocenieOdwołującegomożliwymjestoddzielenieinstalacjigazówmedycznychodbudowyszpitalai zrealizowaniebudowyszpitalaorazinstalacjigazówmedycznychwramachosobnychzamówień.Budynekszpitalamógłbyzostaćwykonanyi dopuszczonydoużytkowaniabeztejinstalacji.Instalacjitychniemożnatraktowaćjaknp.oknaczydrzwi,gdyżteelementysąkoniecznedodopuszczeniabudynkudoużytkowania.Instalacjagazówmedycznychmożebyćwykonanawdowolnymczasiezarównowczasiebudowybudynku,jakinastępczojużpojegozrealizowaniu.

Odwołującypodniósł,żeryczałtowycharakterwynagrodzenieniestoinaprzeszkodziewyodrębnieniuwynagrodzeniazawykonanieInstalacjigazówsprężonegopowietrza,gdyżwprzedmiarachrobótZamawiającywyodrębniłprzedmiardotyczącyinstalacjisprężonegopowietrzaicentralnegosystemussącego,którajestinstalacjągazówmedycznych.Oznaczato,źeaniwykonawcaaniZamawiającywramachustalonegowynagrodzeniaryczałtowegoniebędąmielitrudnościzwyodrębnieniemwartościwynagrodzeniazawykonanieinstalacjigazówmedycznych.

OdwołującywniósłonakazanieZamawiającemu:unieważnieniaczynnościocenyofertoraz powtórzenia tejczynności zuwzględnieniemofertyOdwołującego.

Napodstawiedokumentacjiprzedmiotowegopostępowaniaorazbiorącpoduwagęstanowiskastronidowodyprzedstawionenarozprawie,Izbaustaliłaizważyła,conastępuje:

NawstępieIzbaustaliła,żeOdwołującyspełniaokreślonewart.179ust.1ustawyPzpprzesłankikorzystaniaześrodkówochronyprawnej,tj.maintereswuzyskaniuzamówienia,a naruszenieprzezZamawiającegoprzepisówustawyPzpmożespowodowaćponiesienieprzezniegoszkodypolegającejnanieuzyskaniuzamówienia.

Postępowaniezostałowszczętewdniu26marca2016r.,zatemdoprzedmiotowegopostępowaniastosujesięprzepisyustawyPrawozamówieńpublicznychsprzedzmianwprowadzonychustawąz22czerwca2016r.o zmianieustawy–Prawozamówieńpublicznychorazniektórychinnychustaw(Dz.U.z2016r.poz.1020),któraweszławżyciewdniu28lipca2016r.

Odwołanieniezasługujenauwzględnienie.

Zgodniezart.89ust.1ustawyPzpzamawiającyodrzucaofertę,jeżeli:jejtreśćnieodpowiadatreścispecyfikacjiistotnychwarunkówzamówienia,zzastrzeżeniemart.87ust.2pkt3(pkt2)orazjeżeliofertazawierabłędywobliczeniuceny(pkt6).WocenieIzbyOdwołujący,naktórymwpostępowaniuodwoławczymspoczywałobowiązekdowodowy,niewykazał,żewskazaneprzezZamawiającegopodstawy odrzucenia ofertyniezaistniały.

Izbaustaliła,żeOdwołującyzłożyłofertęzceną67.849.200złbrutto(55.390.000,00złnetto,podatekVAT12.459.200,00zł),podającdwiestawkipodatkuVAT:23%i8%.Pismemz29czerwca2017r.ZamawiającywezwałOdwołującegonapodstawieart.87ust.1ustawyPzpdozłożeniawyjaśnień,jakiegozakresurobótdotyczyzastosowana8%stawkapodatkuVATorazwskazaniepodstawyjejzastosowania.Odwołującywyjaśnił,żestawkaVAT8%znajdujezastosowaniedlacertyfikowanychwyrobówmedycznych,któresąoferowanesamodzielniebądźwrazzusługami,wtymrobotamibudowlanympodlegającymistawceVAT23%.Wskazał,żewjegooferciedotyczytowykonaniakompletnegosystemuinstalacjigazówmedycznychsprężonegopowietrza.Odwołującywyjaśnił:Przyjęliśmywykonanietejinstalacjizgodniezwymaganiamitechnicznym,wtymczystości,dlagazówmedycznychzgodniez normamiPN-ENISO 7396-1,PN-EN13348przedstawionymiwspecyfikacjitechnicznej.Zgodniezpowyższymww.systeminstalacjigazówmedycznychmusiposiadaćcertyfikatCEjakowyróbmedyczny.Wedługustawyowyrobachmedycznych(…)„Systemrurociągowydogazówmedycznych”jestwyrobemmedycznymklasyIIb,reguła2.9.11.12,ijakkażdywyróbmedyczny,abymógłbyćwprowadzonydoużywania,zgodniezart.11ustawy(…)musibyćoznaczonyznakiemCEizgodniezart.58ustawy(…)musibyćzgłoszonydoRejestruWyrobówMedycznych(…).

Pismemz14lipca2017r.architekt(panK.B.)naprośbęZamawiającegowyjaśnił,żewdokumentacjiprojektowejzaprojektowanainstalacjasprężonegopowietrzadounitówdentystycznychjestpowietrzemstomatologicznymoklasieczystościzgodnieznormąISO/TS22595-2:2008iniejestinstalacjąsprężonegopowietrzagazówmedycznych,posiadacertyfikatCE, lecznienależyjej traktowaćjakowyróbmedyczny.

ZamawiającyodrzuciłofertęOdwołującegonapodstawieart.89ust.1pkt2i6ustawyPzp,przedstawiającnastępująceuzasadnieniefaktyczne:Zgodniezpkt4.6.9Opisuprzedmiotuzamówienia„WceluzapewnieniasprężonegopowietrzadounitówdentystycznychwoparciuodoboryzProjektuWykonawczego,GeneralnyWykonawcamawykonaćkompletnąinstalacjęz uwzględnieniemdostawyi montażuzbiornikówwrazzodpowiedniąilościąsprężarek”.ProjektWykonawczytom„Technologia”jednoznacznieprzesądza,żegazymedyczne:tlenmedyczny,podtlenekazotu(rozdział„GazyMedyczne”),próżnia(rozdział„Znieczulaniepacjenta”)będąpodawanezmobilnejinstalacji,któraniewchodziwzakreszlecanychrobótidostaw.ZDokumentacjiprojektowejjednoznaczniewynika,żeprojektowanainstalacjasprężonegopowietrzasłużyćbędziedonapęduunitówdentystycznychorazużywanabędziedoodciągówgazówmedycznychijakotakawinnabyćwykonanazgodnieznormamiPN-EN13348orazPN-EN737-2,PN-EN737-4orazdokumentacjataniewymienianormyPN-ENISO7396-1przywołanejprzezWykonawcęwzłożonymwyjaśnieniu.Zamawiającyjednocześniewskazuje,żezgodniezwyjaśnieniemautoraProjektu,instalacjasprężonegopowietrzadounitówdentystycznychzostałazaprojektowanadlapowietrzastomatologicznegooklasieczystościzgodnejznormąISO/TS22595-2.2008iniejestonainstalacjąsprężonegopowietrzagazówmedycznych.PonadtoautorProjektuwskazał,żeinstalacjasprężonegopowietrzaniejestwyrobemmedycznym.Wświetlepowyższegoproponowanerozwiązanienieodpowiadarozwiązaniutechnicznemu,określonemuwdokumentacjiprojektowej,atakżerozwiązanietowsposóbnieuzasadnionymerytorycznie,znaczącopodnosikoszteksploatacjiinstalacjigazówsprężonegopowietrza,spełniającejwymaganiaustawyowyrobachmedycznych,couzasadniaodrzucenieofertynapodstawieart.89ust.1pkt2ustawyPzp.WkonsekwencjiofertaWykonawcyzawierabłądwobliczeniuceny,polegającynazastosowaniupreferencyjnejstawkiVAT(8%)zastosowanejdoinstalacjisprężonegopowietrzaniebędącejwyrobemmedycznym.Ponadtobrakjestuzasadnieniadlawyodrębnieniajednejzinstalacjisanitarnychzzadaniapolegającegonakompleksowymwykonaniuinwestycji(…)nawetjeśliWykonawcapotwierdzawykonanieinstalacjiwyrobumedycznegowrozumieniuustawyowyrobachmedycznychi opodatkowywaniutegoświadczeniastawką 8%VAT.Zgodniez SIWZwzakreszamówieniawchodzą:przygotowanieterenupodbudowę,wybudowanieobiektuwraz z instalacjamiwewnętrznymi,elementamiwyposażeniamedycznegooraz

dydaktycznego,wykonanieprzyłączywodno-kanalizacyjnych,gazowych,zasilaniaenergetycznego,kanalizacjiteletechnicznej,wykonaniezagospodarowaniaterenuzelementami małejarchitekturyizieleni,oświetleniaterenu,drogami i parkingami,uzyskanieprawomocnejdecyzji„pozwolenianaużytkowanie”.Zajednolitościąprzedmiotuzamówienia(jakousługibudowlanej) dot.budowyprzemawiarównieżsposóbkalkulacjiwynikającyz§ 18ust.1ww.wzoruumowy.Zgodnieztympostanowieniemwynagrodzeniejestustalanejakoryczałtwodniesieniudocałegoprzedmiotuzamówienia.Przyczym,wynagrodzenietomożebyćwypłacaneetapami,wramachodbiorówczęściowych(§19ust.1).Corównieżistotne,wynagrodzenieryczałtowemaobejmować(…)wszelkiekosztyzwiązanezrealizacjąprojektubudowywynikającewprostzdokumentacjiprojektowejorazkosztywszystkichrobótniezbędnychdoprawidłowegowykonaniaprzedmiotuumowy,awszczególnościkosztywszelkichrobótprzygotowawczych,porządkowych,zagospodarowaniaterenubudowyitp.Tymsamym,wprojekcieumowynieprzewidujesięnaliczaniaodrębnegowynagrodzeniawstosunkudojakichkolwiekświadczeńrealizowanychwramachtegożzamówienia(np.codowykonaniainstalacjigazówmedycznych).Powyższewskazuje,żenadrzędnymcelemanalizowanegozamówieniabędziewykonanierobótbudowlanychwpostacibudowyUniwersyteckiegoCentrumStomatologicznego.Wszystkieświadczeniaczęściowe(cząstkowe)wykonawcy(takiejjaknp.wykonanieposzczególnychinstalacji,przyłączy,zagospodarowanieterenu)będąsłużyłyprawidłowejrealizacjizamówienia.Wanalizowanejsprawiebrakjestprzesłanekdotwierdzenia,żeświadczeniaczęściowe(cząstkowe),wtymewentualnewykonanieinstalacjigazówmedycznych,mogłobystanowićcelsamwsobie.Wręczprzeciwnie,przedstawioneokolicznościpozwalająsądzić,żerealnąwartośćekonomicznądlaZamawiającegobędziestanowićwykonaniecałościkontraktu(wybudowaniebudynkuzgodniezzamówienie,czyliłączniezposzczególnymiinstalacjami).Wświetlepowyższegowykonanieinwestycji (…)powinno,stosowniedoart.41ust.1 ustawyzdnia11marca2004r.opodatkuodtowarówiusługwcałościzostaćopodatkowanepodstawową23% stawkąpodatkuVAT.