Sygn. akt: KIO 168/20

POSTANOWIENIE
z dnia 7 lutego 2020 r.

Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:

Przewodniczący: Anna Chudzik
Członkowie: Katarzyna Brzeska

Przemysław Dzierzędzki

po rozpoznaniu na posiedzeniu niejawnym w dniu 7 lutego 2020 r. w Warszawie odwołania
wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 27 stycznia 2020 r. przez
wykonawcę Budimex S.A. z siedzibą w Warszawie,

w postępowaniu prowadzonym przez Województwo Mazowieckie - Mazowiecki Zarząd
Dróg Wojewódzkich w Warszawie,

przy udziale wykonawców:

1)    PORR S.A. z siedzibą w Warszawie,

2)    Aldesa Construcciones Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie,

3)    Skanska S.A. z siedzibą w Warszawie,

4)    Strabag Sp. z o.o. z siedzibą w Pruszkowie,

5)    Mostostal Warszawa S.A. z siedzibą w Warszawie,

zgłaszających przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie Odwołującego,

orzeka:

1.    umarza postępowanie odwoławcze;

2.    nakazuje zwrot z rachunku Urzędu Zamówień Publicznych na rzecz Odwołującego kwoty
20.000 zł 00 gr (słownie: dwadzieścia tysięcy złotych zero groszy) stanowiącej uiszczony
wpis od odwołania.

Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień

publicznych (t.j. Dz. U. z 2019 r., poz. 1843) na niniejsze postanowienie - w terminie 7 dni od
dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie.

Przewodniczący:    ..................

Członkowie:    ..................

Sygn. akt: KIO 168/20

Zamawiający - Województwo Mazowieckie - Mazowiecki Zarząd Dróg Wojewódzkich
w Warszawie - prowadzi w trybie przetargu nieograniczonego postępowanie o udzielenie

zamówienia publicznego pn. Budowa zachodniej obwodnicy Grodziska Mazowieckiego
w ciągu drogi DW nr 579 odcinek od km 2+209,60 do km 9+560,51" - przewidziane do
dofinansowania ze środków EFRR w ramach RPO WM na tata 2014-2020. Wartość

zamówienia jest większa niż kwoty określone w przepisach wydanych na podstawie art. 11
ust. 8 ustawy Pzp. Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Dzienniku Urzędowym

Unii Europejskiej 17 stycznia 2020 r. pod numerem 2020/S 012-022953.

W dniu 27 stycznia 2020 r. wykonawca Budimex S.A. wniósł odwołanie wobec treści
specyfikacji istotnych warunków zamówienia. Odwołujący zarzucił Zamawiającemu
naruszenie przepisów:

1) art. 139 ust. 1 ustawy Pzp w zw. z art. 5 i 353(1) kodeksu cywilnego w zw. z art. 647
kodeksu cywilnego w zw. z art. 151 ust. 1 w zw. z art. 7 ust. 1 ustawy Pzp poprzez

przyznanie Zamawiającemu w ramach Ogólnych warunków umowy na wykonanie robót
budowlanych (Cześć V SIWZ, dalej także jako „OW") uprawnienia do:

a)    zwrotu I (pierwszej) części zabezpieczenia należytego wykonania umowy (70%) oraz
uzależnienie zwolnienia zabezpieczenia należytego wykonania umowy od akceptacji
protokołu z końcowego odbioru realizacji przedmiotu (umowy) bez wad - pkt 2.11
oraz pkt 17.20 OW;

b)    potwierdzenia wykonania Kamienia milowego nr 3 (100% wartości robót w terminie
nie dłuższym niż termin końcowego odbioru robót) od zaakceptowania przez
Zamawiającego bez wad protokołem końcowego odbioru robót - pkt 12.3 OW,

c)    wypłaty pozostałych (ostatnich) 5% wynagrodzenia ryczałtowego brutto po
podpisaniu protokołu końcowego realizacji przedmiotu umowy w następstwie
całkowitego zakończenia bez wad wszystkich prac składających się na przedmiot

umowy - pkt 18.7 w zw. pkt 17.17 OW,

nawet jeśli charakter tych wad jest nieistotny, co godzi w istotę i naturę umowy o roboty
budowlane, narusza bezwzględnie obowiązujące przepisy prawa oraz stanowi nadużycie

przez Zamawiającego swojej pozycji dominującej prowadząc do naruszenia praw
podmiotowych wykonawców;

2) art. 139 ust. 1 ustawy Pzp w zw. z art. 353(1) kodeksu cywilnego w zw. z art. 5 kodeksu
cywilnego w zw. z art. 7 ust. 1 ustawy Pzp poprzez wprowadzenie w ramach Ogólnych
warunków umowy na wykonanie robót budowlanych postanowienia pkt 15.1 i 15.2, które
umożliwia Zamawiającemu nielimitowane zmiany terminu realizacji umowy bez
jednoczesnego pokrywania przez Zamawiającego kosztów pośrednich powstałych z tego
tytułu po stronie wykonawcy, co powoduje obciążenie Wykonawcy ryzykiem niemożliwym
do skalkulowania, generując ryzyko nieporównywalności złożonych ofert i stanowi
nadużycie przez Zamawiającego swojej pozycji dominującej.

W dniu 31 stycznia 2020 r. do Prezesa Izby wpłynęło oświadczenie Zamawiającego
o uwzględnieniu w całości zarzutów przedstawionych w odwołaniu.

Z akt sprawy wynika, że kopia odwołania wraz z wezwaniem do udziału
w postępowaniu odwoławczym została zamieszczona na platformie zakupowej 28 stycznia
2020 r. Zatem określony w art. 185 ust. 2 ustawy Pzp termin na zgłoszenie przystąpienia do
postępowania odwoławczego upłynął 31 stycznia 2020 r. W tym terminie do Prezesa Izby nie
wpłynęło przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie Zamawiającego.

Wobec powyższego postępowanie odwoławcze należało umorzyć, stosownie do
dyspozycji art. 186 ust. 2 ustawy Pzp.

O kosztach postępowania Izba orzekła na podstawie art. 186 ust. 6 pkt 1 ustawy Pzp
oraz § 5 ust. 1 pkt 1 lit. a

.

Przewodniczący:    ..................

Członkowie:    ..................

4