Wyrok KIO KIO 1803/14

Sygn. akt: KIO 1803/14
WYROK
z dnia 15 września 2014 roku

Krajowa Izba Odwoławcza- w składzie:

Przewodniczący: Justyna Tomkowska
Protokolant: Paweł Puchalski

po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 12 września 2014 roku w Warszawie w sprawie
odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 1 września 2014 roku
przez wykonawcęSynektik S. A. z siedzibą w Warszawiew postępowaniu prowadzonym
przezZamawiającego - Uniwersytet Medyczny w Białymstoku
przy udziale wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówieniaKonsorcjum:
Dismed Sp. o. o. (Lider), OK Medical Systems Sp. z o. o., S. K. A. (Partner) z siedzibą
dla Lidera w Warszawiezgłaszających swoje przystąpienie do postępowania
odwoławczego po stronie zamawiającego

orzeka:

1. uwzględnia odwołanie i nakazuje unieważnienie czynności wyboru oferty
najkorzystniejszej w zadaniu nr 3, a także powtórzenie w tej części czynności badania
i oceny ofert, w tym wezwanie Konsorcjum: Dismed Sp. o. o. (Lider), OK Medical Systems
Sp. z o. o., S. K. A. (Partner) z siedzibą dla Lidera w Warszawie w trybie art. 26 ust. 3 ustawy
Pzp do uzupełnienia dokumentów wymienionych w uzasadnieniu orzeczenia;
2. kosztami postępowania obciążaKonsorcjum: Dismed Sp. o. o. (Lider), OK Medical
Systems Sp. z o. o., S. K. A. (Partner) z siedzibą dla Lidera w Warszawiei:

1

2.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę15 000 zł 00 gr
(słownie: piętnastu tysięcy złotych 00/100) uiszczoną przezSynektik S. A. z siedzibą
w Warszawietytułem wpisu od odwołania,
2.2. zasądza odKonsorcjum: Dismed Sp. o. o. (Lider), OK Medical Systems Sp. z o. o.,
S. K. A. (Partner) z siedzibą dla Lidera w Warszawiena rzeczSynektik S. A. z
siedzibą w Warszawiekwotę18 600 zł 00 gr(słownie: osiemnastu tysięcy sześciuset
złotych 00/100) stanowiącą koszty postępowania odwoławczego poniesione
z tytułu wpisu od odwołania i kosztów zastępstwa procesowego.

Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień
publicznych (Dz. U. z 2013 r. poz. 907 ze zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od dnia
jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej
doSądu Okręgowego w Białymstoku.

Przewodniczący:

2

Sygn. akt: KIO 1803/14
Uzasadnienie
1 września 2014 roku do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej, na podstawie art. 179
ust. 1 w zw. z art. 180 ust. 1 w zw. z art. 182 ust. 1 pkt. 1) ustawy z dnia 29 stycznia 2004
roku - Prawo Zamówień Publicznych (Dz. U. z 2013 r. pozycja 907 ze zmianami) zwanej
dalej „ustawą Pzp”, odwołanie złożył wykonawca SYNEKTIK S.A. z siedzibą w Warszawie.
Postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego w trybie przetargu
nieograniczonego na: „DostawęRTG do zdjęć cyfrowego przewoźnego aparatu
przyłóżkowych, aparatu RTG do zdjęć zębowych wewnątrzustnych, skanera płyt
obrazowych, aparatów RTG z ramieniem C” - w zakresie części 3 tj. dostawa 3 identycznych
aparatów RTG z ramieniem C-Medyczny prowadzi Zamawiający Uniwersytet
w Białymstoku. Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane DUWE nr 2014/S 090-
156842.
Odwołanie wniesiono wobec czynności Zamawiającego, zarzucając Zamawiającemu
naruszenie następujących przepisów ustawy Pzp:
1) art. 7 ust. 1 - poprzez przeprowadzenie postępowania w sposób niezapewniający
zachowania uczciwej konkurencji oraz równego traktowania wykonawców,
2) art. 7 ust. 1 i 3 w związku z art. 82 ust. 3 - poprzez niezgodny z przepisami ustawy
Pzp wybór oferty złożonej przez Konsorcjum Firm : Dismed Sp. z o.o. i OK Medical Systems
Sp. z o.o., S.K.A., zwane dalej „konsorcjum”,
3) art. 89 ust. 1 pkt 2 w związku z brakiem odrzucenia oferty konsorcjum, pomimo tego,
żezaoferowane urządzenia nie spełniają parametrów technicznych granicznych określonych
w SIWZ,
4) z ostrożności naruszenie art. 26 ust.3 i ust. 4 , ewentualnie art. 87 ust. 1 ustawy Pzp,
5) art. 24 ust. 2 pkt 3) w związku z brakiem wykluczenia Konsorcjum, pomimo tego,że
wykonawca ten złożył nieprawdziwe informacje w zakresie parametrów technicznych
oferowanego urządzenia, a w konsekwencji również art. 89 ust. 1 pkt 5 ustawy Pzp,
6) innych przywołanych w treści odwołania.
W związku z powyższym Odwołujący wnosił o:
1) uwzględnienie odwołania w całości,
2) nakazanie Zamawiającemu unieważnienia czynności wyboru najkorzystniejszej
oferty,
3) nakazanie Zamawiającemu wykluczenia Konsorcjum z postępowania i odrzucenia
jego oferty,
4) nakazanie dokonania ponownego wyboru oferty najkorzystniejszej w postępowaniu,
którą jest oferta Odwołującego.
3

Co do interesu we wniesieniu odwołania zaznaczono,żew interesie każdego
Wykonawcy ubiegającego się o uzyskanie zamówienia publicznego jest przeprowadzenie
postępowania zgodnie z przepisami ustawy. Interes Odwołującego polega na tym, iż złożył
on jako jedyny w niniejszym postępowaniu ofertę spełniającą wszystkie wymogi SIWZ. Brak
wykluczenia Konsorcjum na skutek złożenia nieprawdziwych oświadczeń, oraz brak
dokonania obligatoryjnej czynność odrzucenia Jego oferty stanowi działanie sprzeczne
z przepisami prawa, a tym samym godzące w interes Odwołującego powodując uszczerbek
w jego interesie oraz realne poniesienie szkody na skutek braku uzyskania przedmiotowego
zamówienia.
Odwołujący wskazał,żezawiadomienie o wyborze najkorzystniejszej oferty zostało
Mu doręczone w formie faksu w dniu 22 sierpnia 2014 r., tym samym złożenie odwołania
w dniu 1 września 2014 r. jest czynnością dokonaną zgodnie z terminem przewidzianym dla
wnoszeniaśrodkówochrony prawnej, o którym mowa w art. 182 ust. 1 pkt 1) ustawy Pzp.
Odwołujący, zgodnie z dyspozycją art. 180 ust. 5 ustawy Pzp, przekazał Zamawiającemu
kopię odwołania przed upływem terminu na jego wniesienie, na potwierdzenie czego
przedłożył potwierdzenie przekazania pisma.
W uzasadnieniu podkreślono,żew wyniku zapoznania się z treścią oferty wybranego
Wykonawcy Odwołujący stwierdziłże:
I.
Oferta Konsorcjum podlega odrzuceniu, bowiem treść oferty nie odpowiada treści
specyfikacji istotnych warunków zamówienia, dalej „SIWZ”.
Zamawiający w części A pkt 10 SIWZ wskazał,że:
„10. Wymagania techniczne i użytkowe, jakie musi spełnić przedmiot zamówienia opisane są
szczegółowo w załącznikach do SIWZ (...) Część nr 3 - w załączniku nr 3 (...)”. W załączniku
nr 10 do SIWZ, który w ofertach wykonawców stanowił Formularz szczegółowy oferty - część
nr 3 zamówienia w pkt 10 Zamawiającyżądał,aby oferowany Aparat RTG z ramieniem
C posiadał „szerokość wózka z ramieniem C < 80 cm.”
Celem potwierdzenia,żeoferowane urządzenia odpowiadają wymaganiom
określonym przez Zamawiającego, wykonawca był zobowiązany złożyć "Materiały
informacyjne, np. prospekty, foldery, katalogi, instrukcje obsługi, dokumentacje techniczno-
ruchowe, dotyczące zaoferowanych urządzeń, potwierdzające spełnienie wymagań
Zamawiającego. Jeżeli materiały informacyjne dotyczą różnych wyrobów medycznych,
należy zaznaczyć jednoznacznie urządzenia będące przedmiotem oferty. Nie powinno być
rozbieżności pomiędzy oświadczeniem wykonawcy zawartym w Formularzach
szczegółowych oferty, a treścią materiałów informacyjnych.”
Konsorcjum na stronach od 73 do 77 załączyło do oferty materiały techniczne
dotyczące zaoferowanego urządzenia. Na stronie 76 w części opisującej parametry
4

mechaniczne dane techniczne dotyczące zaoferowanego modułu urządzenia wskazują,że
szerokość wózka z ramieniem C w urządzeniu ZEN 5000 wynosi 81 cm. Tym samym
wykonawca jednoznacznie wskazał,żezaoferowany aparat posiada szerszy wózek niż
wymagane przez zamawiającego max. 80 cm (< 80 cm). Podkreślenia wymaga fakt,że
załączone do oferty materiały informacyjne są dokumentami poświadczonymi za zgodność
z oryginałem. Tym samym również oryginalny katalog/folder musi zawierać te same
parametry. Zatem oferowany aparat ZEN 5000 nie spełnia wymaganego w SIWZ parametru
co za tym idzie oferta podlega odrzuceniu na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy Pzp.
Czynność poświadczenia za zgodność z oryginałem dokumentu służy gwarancji
pełnej zgodność kopii z oryginałem. Również wymóg części E IV pkt.7 SIWZ wskazywał,że
gdy właściwość dokumentu uniemożliwia przedłożenie go w oryginale, należy złożyć
uwiarygodnioną przez osobę/osoby wymienione w pkt 5 kopię opatrzoną napisem "za
zgodność z oryginałem" oraz podpisem tej osoby/osób. W tej sytuacji nie ma wątpliwości
jakie parametry posiada oferowany aparat iżesą one odmienne niż wymagane przez
Zamawiającego.
Odwołujący maświadomośćistniejącego w odniesieniu do dokumentów
potwierdzających wymagania zamawiającego orzecznictwa Krajowej Izby Odwoławczej
wskazującej na prawo do uzupełniania na podstawie art. 26 ust. 3 Pzp dokumentów
określonych w art. 25 ust. 1 Pzp. Tym niemniej w przedmiotowym przypadku wezwanie do
uzupełnienia czy też wyjaśnienia oferty nie powinno mieć miejsca. Wykonawca bowiem
załączył do oferty wszystkie wymagane dokumenty oraz potwierdził w materiałach
technicznych istnienie wszystkich wymaganych wartości i ich wielkość. Nie zachodzi zatem
okoliczność braku informacji na temat któregokolwiek z wymaganych parametrów czy
w ogóle braku materiału informacyjnego. Konsorcjum zaoferowało aparat ZEN 5000, który
nie spełnia wymaganego parametru. Niezgodność ta wynika wprost z przedstawionego
materiału informacyjnego będącego poświadczoną za zgodność z oryginałem kopią
materiału producenta, z którego w sposób nie budzący wątpliwości wynika,żeszerokość
wózka z ramieniem C jest większa od wymaganej.
Treść oferty w tym zakresie nie budziżadnychwątpliwości, tym samym zdaniem
Odwołującego nie zachodzi konieczność wzywania do złożenia wyjaśnień, tym bardziej
uzupełnienia dokumentów, bowiem nie jest możliwe "dostosowanie" wielkości wózka, zaś
każda próba zmiany oświadczenia w zakresie oferowanych parametrów winna być
rozpatrywana przez pryzmat składanych nieprawdziwych oświadczeń. Zgodnie z utrwalonym
stanowiskiem doktryny i orzecznictwa obowiązek wyjaśniania powstaje wtedy, gdy oferta
zawiera postanowienia niejasne, sprzeczne lub gdy jej treści nie da się jednoznacznie
i stanowczo wywieść bez udziału wykonawcy. Zamawiający winien zatem zwrócić się
o wyjaśnienie treści złożonej oferty tylko wtedy, jeśli istnieją ku temu przesłanki. Czynności
5

wykonawcy w wyniku składanych wyjaśnień nie mogą bowiem prowadzić do zmiany treści
oferty. Tym bardziej,żejak należy wnioskować oryginalny dokument, którego kopia została
załączona do oferty nie może zawierać innych parametrów jak wskazane w folderze
załączonym do oferty.
Podkreślenia wymaga również fakt,żeparametr szerokość wózka z ramieniem C jest
parametrem wynikającym z konstrukcji danego urządzenia, niezmiennym i stałym, nie jest
możliwe dostosowanie tego parametru do wymogów konkretnego użytkownika. Istotne
również jest to,żeparametr ten bez wątpienia stanowił istotny element wymagań
technicznych SIWZ. W toku prowadzonego postępowania jeden z wykonawców zwracał się
do zamawiającego z wnioskiem o dokonanie modyfikacji szerokości wózka, wnioskując
o dopuszczenie szerokości < 86 cm, zamawiający odpowiadając na pytanie 74 podtrzymał
zapisy SIWZ. Tak więc wymóg pozostał niezmienny i Zamawiający wymagał < 80 cm, zaś
zaoferowany aparat RTG z ramieniem C Produkcji GENORAY Co., Ltd. Typ ZEN model
5000 nie spełnia tego wymagania. Zatem w zakresie merytorycznym treść złożonej oferty
jest sprzeczna z treścią SIWZ, co musi skutkować odrzuceniem oferty Konsorcjum na
podstawie art.89 ust. 1 pkt 2 ustawy Pzp.
Powyższe wynika również z orzecznictwa KIO, np. wyrok Krajowej Izby Odwoławczej
z dnia 3 stycznia 2014 r., sygn. akt KIO 2858/13.
II.
Oferta Konsorcjum nie zawiera Deklaracji zgodności dotyczącej oferowanego aparatu
RTG ZEN 5000. Zgodnie z art. 9 ust.2 ustawy Pzp postępowanie o udzielenie zamówienia
publicznego prowadzone jest w języku polskim. Również Zamawiający w części E .IV pkt 3
SIWZ zobowiązał wykonawców, aby do wszystkich dołączonych do oferty dokumentów
w językach obcych dołączyć tłumaczenia na język polski.
Na stronie 56 oferty Konsorcjum dołączono Deklarację zgodności w języku angielskim
dla oferowanego urządzenia ZEN 5000, na stronie 57 zaś tłumaczenie dla innego, nie
będącego przedmiotem oferty aparatu ZEN 7000. Zatem gdyby nie konieczność odrzucenia
oferty na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy, to również ta okoliczność wskazuje na
dokonanie wyboru oferty w sposób naruszający przepisy ustawy Pzp. Oferta nie zawiera
bowiem wszystkich dokumentów wymaganych na potwierdzenie,żeoferowane urządzenia
odpowiadają wymaganiom określonym przez Zamawiającego. Tak więc Zamawiający
dokonując oceny i badania oferty nie dochował należytej staranności, oraz zaniechał
obligatoryjnej czynności wezwania do uzupełnienia brakujących dokumentów, a tym samym
wybrał ofertę nie zawierającą wszystkich wymaganych dokumentów.
Ill.
Konsorcjum w zakresie poniżej wymienionych parametrów technicznych aparatu ZEN
5000 złożyło nieprawdziwe informacje mające wpływ na wynik postępowania, a tym samym
6

podlega wykluczeniu na podstawie art. 24 ust. 2 pkt 3 ustawy Pzp. Parametry o których
mowa to:
GENERATOR i LAMPA RTG:
p. 16. Maksymalne natężenie prądu dla fluoroskopii ciągłej i pulsacyjnej > 8 mA
Konsorcjum na stronie 76 oferty, podało wartości 0,- do 6 mA oraz opcjonalnie 0,2-10 mA.
Zgodnie z posiadanymi przez Odwołującego materiałami, w tym również deklarowanymi
w innych postępowaniach parametrami systemu ZEN 5000, urządzenie to dysponuje
maksymalnymi prądami dla fluoroskopii ciągłej w zakresie 0,2 - 6 mA - co nie spełnia
wymagań SIWZ. Urządzenie to nie dysponuje możliwością rozbudowy o opcję
maksymalnego prądu 10 mA.
p. 21. Pojemność cieplna lampy rtg:
- kołpaka lampy - min 1100 kHU
Dla tego parametru Konsorcjum zadeklarowało wartość pojemność cieplna kołpaka lampy rtg
1034 kHU, opcjonalnie 1200 kHU. Z posiadanych przez Odwołującego dokumentów oraz
ofert na ten aparat z innych postępowań przetargowych, jednoznacznie wynika, iż oferowane
urządzenie posiada lampę o pojemności kołpaka 1034 kHU, co jest wartością niespełniającą
wymagań Zamawiającego. Dodatkowo, znajdujące się w posiadaniu Odwołującego dane
produktowe aparatu ZEN 5000 wskazują, iż opcjonalna konstrukcja lampy o pojemności
kołpaka 1200 kHU „istnieje" wyłącznie na załączonym do oferty Konsorcjum nieprawdziwym
dokumencie.
Tym samym Odwołujący wnosił jak na wstępie.

W dniu 5 września do postępowania odwoławczego przystąpienie po stronie
Zamawiającego zgłosili wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia
Konsorcjum: Dismed Sp. o. o. (Lider), OK Medical Systems Sp. z o. o., S. K. A.
(Partner) z siedzibą dla Lidera w Warszawie.Konsorcjum wnosiło o oddalenie odwołania
w całości.
W dniu 11 września 2014 roku Zamawiający złożył odpowiedź na odwołanie, którą
uwzględnił zarzuty odwołania w całości.
Na rozprawie przed Izbą Konsorcjum, jako Przystępujący złożyło oświadczenie
o korzystaniu z prawa do wniesienia sprzeciwu w związku z uwzględnieniem odwołania,
jednocześnie zaznaczając,żenie kwestionuje zasadności uwzględnienia zarzutów
oznaczonych w odwołaniu jako 1,2 i ewentualnie 4 w powiązaniu z punktem II uzasadnienia
odwołania. Stanowczo polemizuje i składa sprzeciw w pozycjach 3 i 5 odwołania.

7

Na podstawie zebranego materiału dowodowego, tj. treści SIWZ, ofert złożonych
w postępowaniu, wyjaśnień złożonych przez Wykonawców, materiałów złożonych na
rozprawie i włączonych w poczet materiału dowodowego, stanowisk i oświadczeń
Stron i Uczestnika postępowania zaprezentowanych pisemnie i w toku rozprawy, skład
orzekający Izby ustalił i zważył, co następuje:
Ustalono,żenie została wypełnionażadnaz przesłanek skutkujących odrzuceniem
odwołania w trybie art. 189 ust. 2 ustawy Pzp i nie stwierdziwszy ich, Izba skierowała
odwołanie na rozprawę.
Ustalono dalej,żewykonawca wnoszący odwołanie posiada interes w uzyskaniu
przedmiotowego zamówienia, kwalifikowany możliwością poniesienia szkody w wyniku
naruszenia przez Zamawiającego przepisów ustawy, o których mowa w art. 179 ust. 1
ustawy Prawo zamówień publicznych. Nieprawidłowe dokonanie czynności badania i oceny,
w tym zaniechanie odrzucenia oferty Przystępującego, która była uznana za
najkorzystniejszą cenowo, potencjalne stwierdzenie naruszenia w tym zakresie przepisów
ustawy Pzp oznaczać może dla Odwołującego utratę możliwości uzyskania zamówienia
i podpisania umowy w sprawie zamówienia publicznego oraz wykonywania zamówienia.
Wypełnione zostały zatem materialnoprawne przesłanki do rozpoznania odwołania,
wynikające z treści art. 179 ust. 1 ustawy Pzp.
W dniu 5 września do postępowania odwoławczego przystąpienie po stronie
Zamawiającego zgłosili wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia
Konsorcjum: Dismed Sp. o. o. (Lider), OK Medical Systems Sp. z o. o., S. K. A.
(Partner) z siedzibą dla Lidera w Warszawie.Konsorcjum wnosiło o oddalenie odwołania
w całości.
W dniu 11 września 2014 roku Zamawiający złożył odpowiedź na odwołanie, którą
uwzględnił zarzuty odwołania w całości.
Na rozprawie przed Izbą Konsorcjum, jako Przystępujący złożyło oświadczenie
o korzystaniu z prawa do wniesienia sprzeciwu w związku z uwzględnieniem odwołania,
jednocześnie zaznaczając,żenie kwestionuje zasadności uwzględnienia zarzutów
oznaczonych w odwołaniu jako 1,2 i ewentualnie 4 w powiązaniu z punktem II uzasadnienia
odwołania. Stanowczo polemizuje i składa sprzeciw w zarzutach oznaczonych jako 3 i 5
w odwołaniu.
W pierwszej kolejności dostrzeżenia wymaga, iż w związku z tak sformułowanym
stanowiskiem o korzystaniu z prawa do złożenia sprzeciwu ale jedynie w odniesieniu do
części zarzutów, skład orzekający Izby zobowiązany był do uwzględnienia odwołania.

8

Przystępujący przyznał przed Izbą, iż wybór oferty najkorzystniejszej nastąpił z naruszeniem
przepisów Pzp, albowiem oferta Przystępującego zawiera pewne braki, czy też błędy.
Izba nie podzieliła stanowiska prezentowanego przez Przystępującego na
posiedzeniu,żezarzuty, z którymi ten wykonawca nie polemizuje, stają się bezprzedmiotowe
i nie należy orzekać co do ich zasadności. Przywołane przez Przystępującego orzecznictwo
zdaje się nieadekwatne do sytuacji w przedmiotowym postępowaniu odwoławczym. O ile nie
można odmówić wykonawcy złożenia sprzeciwu jedynie do zarzutów odnoszących się do
jego oferty, w sytuacji, gdy zarzuty w odwołaniu dotyczą kilku wykonawców lub w sytuacji,
gdzie jest to jedyna droga do obrony swoich praw i pozycji w postępowaniu o udzielenie
zamówienia publicznego, o tyle w tym postępowaniu odwoławczym kwestionowana była
jedna oferta – złożona przez Przystępującego, a więc oświadczenie,żeta oferta zawiera
błędy, nie powoduje,żekwalifikacja tych błędów jest bezprzedmiotowa dla stron sporu.
Powoduje, zdaniem składu orzekającego Izby, sytuację wręcz odwrotną, stanowi procesowe
przyznanie racji przeciwnikowi sporu z koniecznością oceny, jak taka sytuacja wpływa na
pozycję wykonawcy i jego oferty w postępowaniu. Fakty przyznane w rozumieniu art.
229 KPC to fakty podane przez jedną stronę i potwierdzone, jako zgodne z prawdą, przez
stronę przeciwną w drodze wyraźnego oświadczenia złożonego w toku postępowania
(postanowienie Sądu Najwyższego - Izba Cywilna z dnia 7 października 2005 r., IV CK
133/05). W stanie faktycznym rozpoznawanej sprawy, Izba nie była uprawniona zatem do
pozostawienia zarzutów uwzględnionych przez Zamawiającego i przyznanych przez
Przystępującego bez rozpoznania, biorąc pod uwagę ekonomikę procesową, zwłaszcza, iż to
właśnie zasadność tych zarzutów stanowiła o konieczności uwzględnienia odwołania.

Izba, rozpoznając odwołanie uznała, iż podlega ono uwzględnieniu, choć nie
potwierdziły się wszystkie zarzuty sformułowane w odwołaniu, w tym zarzut złożenia
nieprawdziwych informacji. Dostrzeżenia w tym miejscu także wymaga, iż
uwzględniając odwołanie, na podstawie art. 192 ust. 2 ustawy Pzp, Izba nie może
orzekać co do zarzutów, które nie były zawarte w odwołaniu, natomiast Izba nie jest
związanażądaniamisformułowanymi przez Odwołującego, ponieważ każdorazowo
wydając orzeczenie rozstrzyga ożądaniachwymienionych w odwołaniu. Dlatego też
choć uznano,żeodwołanie podlega uwzględnieniu, ponieważ wybór jako
najkorzystniejszej oferty Przystępującego był przedwczesny, to jednocześnie nie
można uznać,żewykonawca ten podlega wykluczeniu, a jego oferta odrzuceniu,
możliwe jest bowiem zastosowanie procedury przewidzianej w art. 26 ust. 3 ustawy
Pzp, a potem ponowne badanie i ocena ofert. Oznacza to, potwierdziły się zarzuty

9

przedstawione przez Odwołującego ależądaniaodwołania byłyżądaniami
przedwczesnymi.
Odnosząc się do zarzutów związanych z zaniechaniem odrzucenia oferty
Przystępującego na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy Pzp, Izba ustaliła,żezgodnie
z zapisami SIWZ (punktem E. IV. Opis sposobu przygotowania oferty) wykonawca miał
złożyć jedną ofertę w formie pisemnej, spełniającą wymagania określone w SIWZ,
sporządzoną w języku polskim. Do wszystkich załączonych do oferty dokumentów
w językach obcych należało dołączyć tłumaczenie na język polski.
W zakresie punktu E. V. - Dokumenty składające się na ofertę, podpunkt 1. -
Dokumenty podstawowe, wykonawcy mieli złożyć: formularz ogólny oferty sporządzony
zgodnie z załącznikiem nr 7 do SIWZ; formularz szczegółowy oferty sporządzony zgodnie
z załącznikiem nr 10 (dla Części nr 3). W celu zaś potwierdzenia,żeoferowane urządzenia
odpowiadają wymaganiom określonym przez Zamawiającego, wykonawcy składali
następujące dokumenty:
a) Deklaracje zgodności dotyczące zaoferowanych urządzeń.
b) Certyfikaty zgodności wydane przez jednostkę notyfikowaną w celu oznakowania CE,
dotyczące zaoferowanych urządzeń.
c) Materiały informacyjne, np. prospekty, foldery, katalogi, instrukcje obsługi, dokumentacje
techniczno – ruchowe, dotyczące zaoferowanych urządzeń, potwierdzające spełnienie
wymagań Zamawiającego. Jeżeli materiały informacyjne dotyczą różnych wyrobów
medycznych, należało zaznaczyć jednoznacznie urządzenia będące przedmiotem oferty.
Nie powinno być rozbieżności pomiędzy oświadczeniem Wykonawcy zawartym
w Formularzach szczegółowych oferty, a treścią materiałów informacyjnych.

W zadaniu nr 3 Zamawiającyżądał,aby oferowany Aparat RTG z ramieniem C posiadał
szerokość wózka z ramieniem C < 80 cm. Na stronie 76 oferty Przystępującego w części
opisującej parametry mechaniczne dane techniczne dotyczące zaoferowanego modelu
urządzenia wskazano,żeszerokość wózka z ramieniem C w urządzeniu ZEN 5000 wynosi
81 cm. Przystępujący przyznał,żedo oferty załączono nieaktualny folder urządzenia
i wyjaśnił,żestąd wynika różnica pomiędzy oświadczeniem złożonym w formularzu
szczegółowym a materiałami informacyjnymi. Na rozprawie Przystępujący przedstawił
aktualny folder, z którego treści wynika,żeszerokość wózka z ramieniem wynosi 78 cm.
Przedstawiono również oświadczenie producenta oraz oświadczenie z jednej z jednostek, do
której identyczny model aparatu był dostarczany, potwierdzające wartość spornego
parametru. Przystępujący przyznał także,żedo oferty omyłkowo załączono tłumaczenie

10

dotyczące innego modelu aparatu, natomiast sama deklaracja zgodności dotyczy modelu
zaoferowanego ZEN 5000.

Biorąc powyższe ustalenia pod uwagę, Izba uznała,żezarzuty znalazły potwierdzenie
w zgromadzonym materiale dowodowym. Nie można jednak zgodzić się z Odwołującym,że
wybrana oferta powinna zostać definitywnie odrzucona na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2
ustawy Pzp.
Podzielić należy tu stanowisko Przystępującego, iż za treść oferty uznaje się
oświadczenie woli wykonawcy wyrażające jego zobowiązanie do spełnienia określonego
świadczenia,w określony sposób i za określoną cenę. Zobowiązanie to wyrażone jest zwykle
w formularzu ofertowym, jednak może znaleźć się również w innych składanych przez
wykonawcę dokumentach, mających na celu skonkretyzowanie przedmiotu zamówienia (np.
w przedmiotowym postępowaniu w formularzu szczegółowym).

Dokumenty składane w celu potwierdzenia,żeoferowane urządzenia odpowiadają
wymaganiom określonym przez Zamawiającego, nie stanowiąściśletreści oferty, a jedynie
służą potwierdzeniu zgodności oferowanego przedmiotu zamówienia z wymaganiami
zamawiającego. Są to tak zwane dokumenty przedmiotowe, do których zgodnie ze
stanowiskiem doktryny i orzecznictwa, możliwe jest zastosowanie w takim przypadku
regulacji art. 26 ust. 3 ustawy Pzp. Norma wprowadzona przepisem art. 26 ust. 3 ustawy Pzp
pozwala na uzupełnienie brakujących dokumentów lub dokumentów zawierających błędy.
Użyte przez ustawodawcę sformułowanie wskazujące,żeZamawiający ma obowiązek
wezwać do uzupełnienia wymaganych oświadczeń lub dokumentów wykonawców, którzy ich
nie złożyli należy interpretować możliwie szeroko. Oznacza to,żena podstawie art. 26 ust. 3
ustawy Pzp wzywa się zarówno wykonawców, którzy w ogóle nie złożyli wymaganych
oświadczeń lub dokumentów, o których mowa w art. 25 ust. 1 ustawy Pzp, jak również
wykonawców, którzy złożyli oświadczenia i dokumenty, ale z których treści wynika,żenie
spełniają określonych warunków udziału w postępowaniu, w tym także warunków
przedmiotowych.
W przypadku braków lub błędów w dokumentach przedmiotowych Zamawiający
zobowiązany jest do wezwania wykonawcy do uzupełnienia tych dokumentów w trybie art.
26 ust. 3 ustawy pzp. Przedłożenie prawidłowych dokumentów nie będzie prowadziło
w takim przypadku do zmiany treści oferty, ponieważ nie spowoduje zaoferowania innego niż
pierwotnie przedmiotu zamówienia. W wyniku uzupełnienia wykonawca potwierdzi jedynie
zgodność zaoferowanego przedmiotu zamówienia z wymaganiami postawionymi przez
zamawiającego w SIWZ (tak wyrok KIO z dnia 7 lutego 2012 r., sygn. akt KIO 154/12.)

11

Dopiero niezłożenie przez wykonawcę prawidłowych dokumentów – w odpowiedzi na
wezwanie Zamawiającego do ich uzupełnienia – będzie skutkowało uznaniem,żetreść
oferty nie odpowiada treści SIWZ i odrzuceniem oferty na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2
ustawy Pzp.

Choć Odwołujący kwestionował autentyczność złożonego materiału informacyjnego, to
na powyższe nie przedstawiłżadnychwiarygodnych dowodów. Izba nie znalazła podstaw,
aby nie dać wiary dokumentom złożonym przez Przystępującego. Biorąc jednak pod uwagę
okoliczność,żeto Zamawiający prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia
publicznego i to do Zamawiającego należy szczegółowe zbadanie ofert, z tych powodów
nakazano Zamawiającemu unieważnienie wyboru oferty najkorzystniejszej w zadaniu nr 3
oraz przeprowadzenie ponownego badania i oceny ofert, w tym wystosowanie do
Przystępującego w trybie art. 26 ust. 3 ustawy Pzp wezwania do uzupełnienia materiałów
informacyjnych odnoszących się do oferowanego urządzenia w zakresie spornego
parametru, które potwierdzą oświadczenie woli wynikające z formularza szczegółowego do
oferty oraz prawidłowego tłumaczenia dla deklaracji zgodności.

W ocenie składu orzekającego Izby nie potwierdziły się natomiast zarzuty dotyczące
złożenia nieprawdziwych informacji przez Przystępującego w zakresie dwóch parametrów:
maksymalnego natężenie prądu dla fluoroskopii ciągłej i pulsacyjnej > 8 mA oraz pojemności
cieplnej kołpaka lampy - min 1100 kHU.
Obaj wykonawcy przedstawili dokumenty w postaci instrukcji obsługi urządzenia ZEN
5000, z tymżeinstrukcja złożona przez Odwołującego pochodzi z 2009 roku, natomiast
Przystępujący złożył wersję z 2014 roku, oświadczając stanowczo, iż jest to najnowsza
wersja dokumentacji dla danego urządzenia.

W zakresie postawionego zarzutu Odwołujący nie przedstawiłżadnychwiarygodnych
dowodów, które pozwoliłyby stwierdzić,żePrzystępujący złożył w postępowaniu
nieprawdziwe informacje. Podkreślenia wymaga,żestwierdzenie nieprawdziwości informacji
musi mieć postać uzyskania pewności,żeinformacje nie odzwierciedlają rzeczywistości. Nie
jest wystarczającym zaistnienie pewnego stanu niepewności, czy wywołanie pewnych
wątpliwości,żebyć może informacje są nieścisłe, czy nie w pełni oddają rzeczywistość.
Przesłanka wykluczenia, o której mowa w art. 24 ust. 2 pkt 3 ustawy Pzp wymaga uzyskania
ponad wszelką wątpliwość pewności,żewykonawca podał nieprawdziwe informacje. Jest to
szczególna przesłanka, wymagająca każdorazowo jednoznacznego przesądzenia
nieprawdziwości zawartych w ofercie wykonawcy twierdzeń o rzeczywistości. Ustalenie, czy
też potwierdzenie nieprawdziwości informacji musi mieć zatem charakter definitywnego
12

i kategorycznego, nie pozostawiającegożadnychwątpliwości stwierdzenia. Odwołujący nie
wskazał i nie przedstawił dowodów, na czym owoświadomei celowe działanie bądź też
zaniechanie Przystępującego miałoby polegać.

Złożone wraz z pismem procesowym Odwołującego tabele określające parametry
techniczne z innych postępowań, w których bądź Przystępujący brał udział, bądź oferowano
tożsamy model aparatu, nie mogą być w tym względzie decydujące. Każde bowiem
postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego charakteryzuje się pewną
odmiennością, a poszczególni Zamawiający różny sposób i na różnym poziomie określają
swoje potrzeby. Okoliczność,żepostępowaniu prowadzonym na przykład przez SPZOZ
w Łukowie wskazano, iż wartość maksymalnego natężenia prądu dla fluoroskopii ciągłej
wynosi od 0,2 do 6 mA, nie oznacza,żejest to wartość graniczna, którą można osiągnąć na
danym aparacie.

Słusznie ponadto zauważył na rozprawie Przystępujący,żeróżnie można odczytać
intencje Odwołującego w tym punkcie odwołania, gdzie przywołuje on sporny parametr,
ponieważ w jednym miejscu mowa jest tylko o fluoroskopii ciągłej, w innym natomiast
o fluoroskopii ciągłej i pulsacyjnej. W przypadku zaś fluoroskopii ciągłej ponad wszelką
wątpliwość z oferty Przystępującego wynika,żewymagana wartość parametru została
zachowana. Jeżeli zaś mowa o pojemności cieplnej kołpaka lampy - min 1100 kHU, to
Odwołujący nie przedstawił dowodu,żeprowadzone było postępowanie, w którym taka
wartość była wymagana, a Przystępujący wymogu tego nie spełnił. Wszystkie przywołane
postępowania w tym zakresie miały sformułowane wymagania na niższym, a nawet dużo
niższym poziomie. Poza tym nie jest zjawiskiem niespotykanym,żewykonawcy
w szczegółowych formularzach ofertowych przepisują (przywołują) wymagania
poszczególnych Zamawiających, nawet jeżeli oferowane urządzenie ma dużo wyższe
parametry.
Tym niemniej, jak wynika z przedłożonej na rozprawie instrukcji obsługi oraz folderu
reklamowego, a także z oświadczenia producenta, wartość spornych parametrów w obu
przypadkach (tj. maksymalnego natężenie prądu dla fluoroskopii ciągłej i pulsacyjnej > 8 mA
oraz pojemności cieplnej kołpaka lampy - min 1100 kHU) została w ofercie Przystępującego
potwierdzona. Odwołujący tymczasem próbował wykazać swoje racje posługując się
nieaktualną instrukcją obsługi aparatu.

Dlatego też nie uwzględniono zarzutów naruszenia art. 24 ust. 2 pkt 3 ustawy Pzp
przez Zamawiającego w stosunku do oferty Przystępującego.

13

W tym stanie rzeczy, Izba uwzględniła odwołanie oraz orzekła jak w sentencji.

O kosztach postępowania orzeczono na podstawie art. 192 ust. 9 i ust. 10 ustawy
Pzp, a także w oparciu o § 5 ust. 2 pkt 2 i § 5 ust 4 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów
z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz
rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41,
poz. 238), tj. stosownie do wyniku postępowania, przyznając koszty postępowania Stronie
Odwołującej.

Przewodniczący:

14