Wyrok KIO KIO 1842/15|KIO 1844/15|KIO 1847/15

Sygn. akt: KIO 1842/15

Sygn. akt: KIO 1844/15

Sygn. akt: KIO 1847/15

WYROK
z dnia 14 września 2015 r.

Krajowa Izba Odwoławcza- w składzie:

Przewodniczący: Katarzyna Brzeska

Anna Chudzik

Dagmara Gałczewska-Romek

Protokolant:Łukasz Listkiewicz

po rozpoznaniu na rozprawach w dniach: 7 oraz 9 września 2015 r., odwołań wniesionych do
Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej:

A.w dniu 24 sierpnia 2015 r. przezwykonawców wspólnie ubiegających się o
udzielenie zamówienia: AMG. Net. S. A., Bull SAS, DahliaMatic Sp. z o.o. z
siedzibą dla lidera konsorcjum w Łodzi (sygn. akt KIO 1842/15);

B. w dniu 24 sierpnia 2015 r. przezwykonawcę Hewlett Packard Enterprise Polska
Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie (sygn. akt KIO 1844/15),

C.w dniu 24 sierpnia 2015 r. przezwykonawcę Capgemini Polska Sp. z o.o. z
siedzibą w Warszawie (sygn. akt KIO 1847/15),

w postępowaniu prowadzonym przezZamawiającego: Agencję Restrukturyzacji i
Modernizacji Rolnictwa z siedzibą w Warszawie

przy udziale:

A. wykonawcy Asseco Poland S. A. z siedzibą w Rzeszowie zgłaszającego
przystąpienie do postępowania odwoławczego w sprawie o sygn. akt KIO
1844/15 po stronie Zamawiającego, w sprawach o sygn. akt KIO 1842/15, KIO
1847/15 po stronie Odwołującego;

B. wykonawcy Capgemini Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie zgłaszającego
przystąpienie do postępowania odwoławczego o sygn. akt KIO 1844/15 po
stronie Zamawiającego, w sprawie o sygn. akt KIO 1842/15 po stronie
Odwołującego;

C. wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia: Comarch S.
A. oraz Comarch Polska S. A. z siedzibą dla lidera konsorcjum w Krakowie
zgłaszających przystąpienie do postępowania odwoławczego w sprawach o
sygn. akt KIO 1842/15 oraz 1847/15 po stronie Zamawiającego,

D. wykonawcy Hewlett Packard Enterprise Polska Sp. z o.o. z siedzibą w
Warszawie zgłaszającego przystąpienie do postępowania odwoławczego w
sprawie o sygn. akt KIO 1842/15, 1847/15 po stronie Zamawiającego;

E. wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia: AMG. Net. S.
A., Bull SAS, DahliaMatic Sp. z o.o. z siedzibą dla lidera konsorcjum w Łodzi
zgłaszających przystąpienie do postępowania odwoławczego w sprawie o sygn.
akt KIO 1844/15 po stronie Zamawiającego, w sprawie o sygn. akt KIO 1847/15
po stronie Odwołującego

orzeka:

A. Odwołania o sygn. akt KIO 1842/15, 1847/15

1. Oddala oba odwołania;
2.Kosztami postępowania obciąża:wykonawców wspólnie ubiegających się o
udzielenie zamówienia: AMG. Net. S. A., Bull SAS, DahliaMatic Sp. z o.o. z siedzibą dla
lidera konsorcjum w Łodzi oraz wykonawcę Capgemini Polska Sp. z o.o. z siedzibą w
Warszawiei:

2

1) zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę30 000 zł 00 gr
(słownie: trzydzieści tysięcy złotych zero groszy), uiszczoną przez Odwołujących
się tytułem wpisów od odwołań, w tym:

A) kwotę15 000 zł 00 gr(słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną
przezwykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia: AMG.
Net. S. A., Bull SAS, DahliaMatic Sp. z o.o. z siedzibą dla lidera konsorcjum w
Łodzitytułem wpisu od odwołania;

B) kwotę15 000 zł 00 gr(słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną
przezwykonawcę Capgemini Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawietytułem
wpisu od odwołania;

B. Odwołanie o sygn. akt KIO 1844/15

1. Uwzględnia odwołanie i nakazuje Zamawiającemu unieważnienie czynności
wyboru najkorzystniejszej oferty oraz unieważnienie czynności oceny ofert a
także unieważnienie czynności odrzucenia oferty Odwołującego i powtórzenie
czynności badania i oceny ofert, z uwzględnieniem oferty Odwołującego.

2.Kosztami postępowania obciążaZamawiającego: Agencję Restrukturyzacji i
Modernizacji Rolnictwa z siedzibą w Warszawiei:

1) zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15 000 zł 00 gr
(słownie piętnaście tysięcy zero groszy), uiszczoną przezwykonawcę Hewlett
Packard Enterprise Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie,

2) zasądza odZamawiającego: Agencji Restrukturyzacji i Modernizacji
Rolnictwa z siedzibą w Warszawiena rzeczwykonawcy Hewlett Packard
Enterprise Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawiekwotę 18.600 zł (słownie:
osiemnaście tysięcy sześćset złotych zero groszy) stanowiącą koszty strony
poniesione z tytułu uiszczonego wpisu oraz z tytułu wynagrodzenia
pełnomocnika.

3

Stosownie do art. 198 a i 198 b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. – Prawo zamówień
publicznych (t.j. Dz. U. z 2013 r., poz. 907 ze zm.) na niniejszy wyrok – w terminie 7 dni od
dnia jego doręczenia – przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego wWarszawie.

Przewodniczący:

……………………

……………………

……………………

4

Sygn. akt: KIO 1842/15, KIO 1844/15, KIO 1847/15

Uzasadnienie

Zamawiający – Agencja Restrukturyzacji i Modernizacji Rolnictwa z siedzibą w
Warszawie prowadzi w trybie przetargu ograniczonego, na podstawie ustawy z dnia 29
stycznia 2004 r. – Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2013 r., poz. 907 ze zm.)
(zwanej dalej również „ustawąPzp”),„Postępowanieo zawarcie umowy ramowej
prowadzone z zastosowaniem przepisów dotyczących przetargu ograniczonego na usługi
budowy i rozwoju nowych systemów IT w ARIMR oraz modyfikacji aktualnie istniejących
systemów IT w ARIMR wraz z mechanizmami mającymi wpływ na istniejące systemy
(umowa ramowa rozwojowa)”.

Wartość zamówienia przekracza kwoty określone w przepisach wydanych na
podstawie art. 11 ust. 8 ustawy Pzp.

Ogłoszenie o zamówieniu zostało przekazane Urzędowi Oficjalnych Publikacji
Wspólnot Europejskich w dniu 1 sierpnia 2014 r. oraz opublikowane w Dzienniku Urzędowym
Unii Europejskiej w dniu 6 sierpnia 2014 r. pod numerem 2014/S 149-268391.

Odwołanie o sygn. akt: KIO 1842/15

Wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia: AMG. Net. S. A., Bull
SAS, DahliaMatic Sp. z o.o. z siedzibą dla lidera konsorcjum w Łodzi (zwani dalej:
„OdwołującymAMG”)w dniu 24 sierpnia 2015 r. (data wpływu do Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej) złożyli odwołanie m. in. na czynność wyboru ofert najkorzystniejszej oraz
zaniechanie odrzucenia oferty wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie
zamówienia: Comarch S. A. oraz Comarch Polska S. A. z siedzibą dla lidera konsorcjum w
Krakowie, zarzucając naruszenie art. 89 ust. 1 pkt 4 i art. 90 ust. 3 w zw. z art. 90 ust. 2
ustawy Pzp, oraz zaniechanie udostępnienia złożonych wyjaśnień naruszając art. 8 ust. 1 -3 i
96 ust. 3 ustawy Pzp. W związku z powyższym, Odwołujący AMG wniósł o: unieważnienie
czynności wyboru ofert najkorzystniejszych, odrzucenia oferty wykonawców wspólnie
ubiegających się o udzielenie zamówienia: Comarch S. A. oraz Comarch Polska S. A. z
siedzibą dla lidera konsorcjum w Krakowie, udostępnienia złożonych przez wykonawców
wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia: Comarch S. A. oraz Comarch Polska S.
A. z siedzibą dla lidera konsorcjum w Krakowie i wykonawcy Hewlett Packard Enterprise

5

Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie wyjaśnień dotyczących elementów oferty
mających wpływ na wysokość ceny, oraz dokonania ponownej oceny ofert.

Odwołanie o sygn. akt: KIO 1844/15
Wykonawca Hewlett Packard Enterprise Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie
(zwany dalej: „OdwołującymHP”)w dniu 24 sierpnia 2015 r. (data wpływu do Prezesa
Krajowej Izby Odwoławczej) złożył odwołanie na czynność odrzucenia jego oferty,
zarzucając naruszenie art. 7 ust. i ust. 3, art. 89 ust. 1 pkt 4 oraz art. 90 ust. 3 ustawy Pzp. W
związku z powyższym, Odwołujący wniósł o: unieważnienie czynności wyboru ofert
najkorzystniejszych, unieważnienie czynności badania i oceny ofert, uznanie złożonych
wyjaśnień, jako wyjaśnienia nie zawierające rażąco niskiej ceny, dokonanie czynności
wyboru oferty złożonej przez Odwołującego jako jednej z trzech ofert najkorzystniejszych w
niniejszym postępowaniu.

Odwołanie o sygn. akt: KIO 1847/15

Wykonawca Capgemini Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie (zwany dalej:
„OdwołującymCapgemini”)w dniu 24 sierpnia 2015 r. (data wpływu do Prezesa Krajowej
Izby Odwoławczej) złożył odwołanie m. in. na czynność wyboru ofert najkorzystniejszej oraz
zaniechanie odrzucenia oferty wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie
zamówienia: Comarch S. A. oraz Comarch Polska S. A. z siedzibą dla lidera konsorcjum w
Krakowie oraz zaniechanie odrzucenia oferty wykonawcy Hewlett Packard Enterprise Polska
Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie z dodatkowych powodów, zarzucając naruszenie art. 89
ust. 1 pkt 4 i art. 90 ust. 3 w zw. z art. 90 ust. 2 ustawy Pzp, oraz zaniechanie udostępnienia
złożonych wyjaśnień naruszając art. 8 ust. 1 -3 i 96 ust. 3 ustawy Pzp. W związku z
powyższym, Odwołujący Capgemini wniósł o: unieważnienie czynności wyboru ofert
najkorzystniejszych, odrzucenie oferty wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie
zamówienia: Comarch S. A. oraz Comarch Polska S. A. z siedzibą dla lidera konsorcjum w
Krakowie, odrzucenie oferty wykonawcy Hewlett Packard Enterprise Polska Sp. z o.o. z
siedzibą w Warszawie z dodatkowych powodów, udostępnienia - złożonych przez
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia: Comarch S. A. oraz
Comarch Polska S. A. z siedzibą dla lidera konsorcjum w Krakowie i wykonawcy Hewlett
Packard Enterprise Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie - wyjaśnień dotyczących
elementów oferty mających wpływ na wysokość ceny, oraz dokonanie ponownej oceny ofert.

Wybór najkorzystniejszych ofert oraz odrzucenie oferty wykonawcy Hewlett Packard
Enterprise Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie stało się przedmiotem odwołań,

6

wniesionych w dniu 24 sierpnia 2015 r. przez: (1) wykonawców wspólnie ubiegających się o
udzielenie zamówienia: AMG. Net. S. A., Bull SAS, DahliaMatic Sp. z o.o. z siedzibą dla
lidera konsorcjum w Łodzi, (2) wykonawcę Hewlett Packard Enterprise Polska Sp. z o.o. z
siedzibą w Warszawie, (3) wykonawcę Capgemini Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie.

Pismami z dnia 7 września 2015 r. Zamawiający odpowiedział na odwołania, nie
zgadzając się z zarzutami zawartymi w odwołaniach oraz wnosząc o oddalenie
przedmiotowych odwołań.

Uwzględniając dokumentację z przedmiotowego postępowania o udzielenie
zamówienia publicznego, w tym w szczególności treść ogłoszenia o zamówieniu,
oferty wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia: Comarch S.
A. oraz Comarch Polska S. A. z siedzibą dla lidera konsorcjum w Krakowie oraz
wykonawcy Hewlett Packard Enterprise Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie,
złożone wyjaśnienia w przedmiocie rażąco niskiej ceny, jak również oświadczenia i
stanowiska stron oraz stanowiska przystępujących złożone w trakcie rozprawy, skład
orzekający Izby ustalił i zważył, co następuje:

Izba rozpoznała łącznie oba odwołania w związku z treścią zarządzenia Prezesa
Krajowej Izby Odwoławczej wydanego w tym przedmiocie. Izba nie znalazła podstaw do
odrzuceniażadnegoz rozpoznawanych odwołań w związku z tym, iż nie została wypełniona
żadnaz przesłanek negatywnych, uniemożliwiających merytoryczne ich rozpoznanie
wynikających z art. 189 ust. 2 ustawy Pzp.

Izba ustaliła,żedo niniejszego postępowania (dotyczącego trzech wniesionych
odwołań) po stronie Zamawiającego jak i Odwołującego zgłosili przystąpienie następujący
wykonawcy:
1) Asseco Poland S. A. z siedzibą w Rzeszowie zgłaszający przystąpienie do
postępowania odwoławczego w sprawie o sygn. akt KIO 1844/15 po stronie
Zamawiającego, w sprawach o sygn. akt KIO 1842/15, KIO 1847/15 po stronie
Odwołującego;
2) Capgemini Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie zgłaszający przystąpienie do
postępowania odwoławczego o sygn. akt KIO 1844/15 po stronie Zamawiającego, w
sprawie o sygn. akt KIO 1842/15 po stronie Odwołującego;
3) wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia: Comarch S. A. oraz
Comarch Polska S. A. z siedzibą dla lidera konsorcjum w Krakowie zgłaszający

7

przystąpienie do postępowania odwoławczego w sprawach o sygn. akt KIO 1842/15
oraz 1847/15 po stronie Zamawiającego;
4) Hewlett Packard Enterprise Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie zgłaszający
przystąpienie do postępowania odwoławczego w sprawie o sygn. akt KIO 1842/15,
1847/15 po stronie Zamawiającego;
5) wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia: AMG. Net. S. A., Bull
SAS, DahliaMatic Sp. z o.o. z siedzibą dla lidera konsorcjum w Łodzi zgłaszający
przystąpienie do postępowania odwoławczego w sprawie o sygn. akt KIO 1844/15 po
stronie Zamawiającego, w sprawie o sygn. akt KIO 1847/15 po stronie Odwołującego.

Izba potwierdziła skuteczność zgłoszonych przystąpień następujących wykonawców:
1) Asseco Poland S. A. z siedzibą w Rzeszowie zgłaszający przystąpienie do
postępowania odwoławczego w sprawie o sygn. akt KIO 1844/15 po stronie
Zamawiającego, w sprawach o sygn. akt KIO 1842/15, KIO 1847/15 po stronie
Odwołującego (zwany dalej również: „PrzystępującymAsseco”);
2) Capgemini Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie zgłaszający przystąpienie do
postępowania odwoławczego o sygn. akt KIO 1844/15 po stronie Zamawiającego, w
sprawie o sygn. akt KIO 1842/15 po stronie Odwołującego (zwany dalej również:
„PrzystępującymCapgemini”);
3) wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia: Comarch S. A. oraz
Comarch Polska S. A. z siedzibą dla lidera konsorcjum w Krakowie zgłaszający
przystąpienie do postępowania odwoławczego w sprawach o sygn. akt KIO 1842/15
oraz 1847/15 po stronie Zamawiającego (zwany dalej również: „Przystępującym
Comarch”);
4) Hewlett Packard Enterprise Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie zgłaszający
przystąpienie do postępowania odwoławczego w sprawie o sygn. akt KIO 1842/15,
1847/15 po stronie Zamawiającego (zwany dalej również: „PrzystępującymHP”);
5) wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia: AMG. Net. S. A., Bull
SAS, DahliaMatic Sp. z o.o. z siedzibą dla lidera konsorcjum w Łodzi zgłaszający
przystąpienie do postępowania odwoławczego w sprawie o sygn. akt KIO 1844/15 po
stronie Zamawiającego, w sprawie o sygn. akt KIO 1847/15 po stronie Odwołującego
(zwany dalej również: „PrzystępującymAMG”).

8

Krajowa Izba Odwoławcza ustaliła, co następuje:

Przedmiotem zamówienia jest: „ZawarcieUmowy Ramowej, która określa zasady
zgodnie z którymi Wykonawca dostarczać będzie, na podstawie Umów Wykonawczych,
produkty modyfikacji systemów informatycznych ARiMR”.
/dokumentacja postępowania: Specyfikacja Istotnych Warunków Zamówienia, Rozdział I pkt
2, str. 2/.

Specyfikacja Istotnych Warunków Zamówienia (zwana dalej również „SIWZ”)
zawierała, między innymi następujące postanowienia:

- Rozdział I: „Opisprzedmiotu zamówienia”,pkt 4:
Przy realizacji Umowy Ramowej, przed udzieleniem danego zamówienia, Zamawiający
każdorazowo będzie określać szczegółowo przedmiot zamówienia, ilość Punktów
Funkcyjnych, ilość Roboczodni i termin realizacji zamówienia.
/dokumentacja postępowania: Specyfikacja Istotnych Warunków Zamówienia, Rozdział I pkt
4, str. 2/.

- Rozdział XII: „Opissposobu obliczania ceny”,pkt 2:
Ceny określone w formularzu ofertowym winny zawierać wszystkie koszty związane z
zakresem i sposobem wykonania przedmiotu zamówienia.
/dokumentacja postępowania: Specyfikacja Istotnych Warunków Zamówienia, Rozdział XII
pkt 2, str. 8/.

- Załącznik nr 1 do SIWZ: „Formularzofertowy”,pkt 1 - Oświadczenie:
„Oświadczamy,żewarunki wykonania poszczególnych Zamówień nie będą mniej
korzystne dla Zamawiającego niż określone w niniejszej ofercie, a przedstawiona w naszej
ofercie cena uwzględnia wszystkie koszty wykonania poszczególnych Zamówień”
/dokumentacja postępowania: Specyfikacja Istotnych Warunków Zamówienia, Załącznik nr 1
do SIWZ, str. 11/.

W toku postępowania Zamawiający – na zadawane przez wykonawców pytania – udzielał
odpowiedzi, m. in. w dniach: 28 kwietnia 2015 r. oraz 7 maja 2015 r.

Krajowa Izba Odwoławcza ustaliła,żew niniejszym postępowaniu oferty złożyli m. in.
następujący wykonawcy:

9

1. Wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia: Comarch S. A. oraz
Comarch Polska S. A. z siedzibą dla lidera konsorcjum w Krakowie – punktacja wg
kryteriów oceny ofert -100,00 pkt;
2. Asseco Poland S. A. z siedzibą w Rzeszowie - punktacja wg kryteriów oceny ofert –
43,35 pkt;
3. Wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia: AMG. Net. S. A., Bull
SAS, DahliaMatic Sp. z o.o. z siedzibą dla lidera konsorcjum w Łodzi – punktacja wg
kryteriów oceny ofert - 40,81 pkt;
4. Capgemini Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie - punktacja wg kryteriów oceny
ofert – 36,09 pkt;
5. Hewlett Packard Enterprise Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie – oferta
odrzucona.
/dokumentacja postępowania: Informacja o wyborze najkorzystniejszych ofert z dnia 12
sierpnia 2015 r./.

W dniach 27 lipca 2015 r. oraz 6 i 7 sierpnia 2015 r. na wezwania Zamawiającego
wykonawcy wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia: Comarch S. A. oraz
Comarch Polska S. A. z siedzibą dla lidera konsorcjum w Krakowie oraz wykonawca Hewlett
Packard Enterprise Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie złożyli stosowne wyjaśnienia w
trybie art. 90 ust. 1 ustawy Pzp, dotyczące zaoferowanej – przez poszczególnych
wykonawców - ceny. Ponadto ww. wykonawcy zastrzegli niniejsze wyjaśnienia jako
tajemnicę przedsiębiorstwa, jednocześnie składając stosowne wyjaśnienia dotyczące
zasadności zastrzeżenia przez nich tajemnicy przedsiębiorstwa.

Zamawiający pismem z dnia 12 sierpnia 2015 r. zawiadomił wykonawców o wyborze
najkorzystniejszych ofert, t.j.:
1. Wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia: Comarch S. A. oraz
Comarch Polska S. A. z siedzibą dla lidera konsorcjum w Krakowie – punktacja wg
kryteriów oceny ofert -100,00 pkt;
2. Asseco Poland S. A. z siedzibą w Rzeszowie - punktacja wg kryteriów oceny ofert –
43,35 pkt;
3. Wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia: AMG. Net. S. A.,
Bull SAS, DahliaMatic Sp. z o.o. z siedzibą dla lidera konsorcjum w Łodzi – punktacja
wg kryteriów oceny ofert - 40,81 pkt.

Zamawiający poinformował również o odrzuceniu oferty wykonawcy Hewlett Packard
Enterprise Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie.
10

/dokumentacja postępowania: Informacja o wyborze najkorzystniejszych ofert z dnia 12
sierpnia 2015 r./.

Od niniejszej czynności Zamawiającego w dniu 24 sierpnia 2015 r. następujący
wykonawcy wnieśli odwołania:

1. Wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia: AMG. Net. S. A., Bull
SAS, DahliaMatic Sp. z o.o. z siedzibą dla lidera konsorcjum w Łodzi (sygn. akt KIO
1842/15),

2. Hewlett Packard Enterprise Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie (sygn. akt KIO
1844/15),

3. Capgemini Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie (sygn. akt KIO 1847/15).
/dokumentacja postępowania: Odwołania wykonawców wspólnie ubiegający się o udzielenie
zamówienia: AMG. Net. S. A., Bull SAS, DahliaMatic Sp. z o.o. z siedzibą dla lidera
konsorcjum w Łodzi, Hewlett Packard Enterprise Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie,
Capgemini Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie z dnia 24 sierpnia 2015 r./.

Krajowa Izba Odwoławcza zważyła, co następuje:

Odwołania o sygn. akt: KIO 1842/15, KIO 1844/15, KIO 1847/15

Biorąc pod uwagę zgromadzony w sprawie materiał dowodowy, oświadczenia
i stanowiska stron oraz uczestników postępowania przedstawione podczas rozprawy, Izba
uznała, iż odwołania o sygn. akt KIO 1842/15 oraz KIO 1847/15 są niezasadne i nie
zasługują na uwzględnienie, jedynie odwołanie o sygn. akt KIO 1844/15 - dotyczące
niezasadnego odrzucenia oferty wykonawcy Hewlett Packard Enterprise Polska Sp. z o.o. z
siedzibą w Warszawie - zasługiwało w ocenie Izby na uwzględnienie.

Część zarzutów - wspólnych dla złożonych przez wykonawców odwołań - Izba
rozpoznała łącznie – celem niepowtarzania przywołanej argumentacji.

W pierwszej kolejności Izba rozpoznała zarzut zaniechania odtajnienia wyjaśnień
złożonych przez Przystępującego Comarch oraz Odwołującego HP. Na wstępie zauważyć
należy,żezasada jawności jest podstawową zasadą systemu zamówień publicznych i
doznaje ona ograniczeń jedynie w sytuacji wskazanej w art. 8 ustawy Pzp, gdy wykonawca

11

zastrzegł w ofercie bądź w wniosku o dopuszczenie do udziału w postępowaniu informacje
stanowiące tajemnice przedsiębiorstwa.

Zgodnie z dyspozycją art. 11 pkt 4 ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji, pod
pojęciem tajemnicy przedsiębiorstwa należy rozumieć nieujawnione do publicznej
wiadomości informacje techniczne, technologiczne, organizacyjne przedsiębiorstwa lub inne
informacje posiadające wartość gospodarczą, co do których przedsiębiorca podjął niezbędne
działania w celu zachowania ich poufności.

Przyjmuje się w oparciu o ugruntowane orzecznictwo (wyrok Sądu Najwyższego z
dnia 3 października 2000 r., sygn. akt I CKN 304/00),żeaby daną informację uznać za
tajemnicę przedsiębiorstwa muszą zostać spełnione łącznie następujące warunki:

1) informacja ma charakter techniczny, technologiczny, organizacyjny przedsiębiorstwa
lub inny posiadający wartość gospodarczą,
2) informacja nie została ujawniona do wiadomości publicznej,
3) podjęto w stosunku do niej niezbędne działania w celu zachowania poufności.

Informacja stanowiąca tajemnicę przedsiębiorstwa nie może być ujawniona do
wiadomości publicznej, co oznacza,żenie może to być informacja znana ogółowi lub
osobom, które ze względu na prowadzoną działalność są zainteresowane jej posiadaniem.
Ponadto pojęcie tajemnicy przedsiębiorstwa, jako wyjątek od fundamentalnej zasady
jawności postępowania o zamówienie publiczne, powinno być interpretowaneściśle.

Dodatkowo można zgodzić się także ze stanowiskiem Odwołującego HP oraz
Przystępującego Comarch, - w szczególności w niniejszej sprawie -żeinformacje zawarte w
wyjaśnieniach złożonych przez wykonawców w trybie art. 90 ust. 1 ustawy Pzp, poprzez
nagromadzenie, w jednym dokumencie, mogą stanowić tajemnicę przedsiębiorstwa. Izba
dała tym samym wiarę wyjaśnieniom ww. wykonawców,żezłożone przez nich wyjaśnienia –
biorąc pod uwagę specyfikę niniejszej sprawy - stanowią wyjątkowy zbiór informacji dających
podstawę do zastrzeżenia całości jako tajemnicy przedsiębiorstwa. Informacje zawarte w
tych wyjaśnieniach są na tyle ze sobą powiązane,żeujawnienie informacji z jednej części
dokumentu może skutkować ujawnieniem informacji zawartych w innych pozycjach
dokumentu/wyjaśnień.

12

Wobec powyższego, biorąc pod uwagę całokształt informacji, które zostały
przekazane Zamawiającemu w złożonych przez wykonawców wyjaśnieniach można uznać –
jak również uwzględniając specyfikę tego zamówienia – iż zostały spełnione przesłanki
uzasadniające zastrzeżenie wskazanych tam informacji – jako tajemnica przedsiębiorstwa.
W ocenie Izby całokształt tych informacji stanowi tajemnicę przedsiębiorstwa
poszczególnych wykonawców i informacje te jak najbardziej stanowią wartość gospodarczą
(t.j. wyjaśnienie złożone w dniach 27 lipca 2015 r. oraz 6/7 sierpnia 2015 r.).

Odnosząc się do nieujawnienia przez Zamawiającego wezwań o wyjaśnienia
Przystępującego Comarch oraz Odwołującego HP – na co wskazywał Odwołujący
Capgemini - należy zauważyć,żena moment rozprawy, niniejsze informacje – znane były
wykonawcom (w tym również Odwołującemu Capgemini). W obu przypadkach, t.j. co do
oferty Przystępującego Comarch oraz Odwołującego HP wykonawca znał treść wezwań
Zamawiającego wskazując niejednokrotnie,żeZamawiający wzywał wykonawców w trybie
art. 90 ust. 1 ustawy Pzp o złożenie stosownych dowodów w niniejszej sprawie.

Co do zarzutu zaniechania odrzucenia oferty Przystępującego Comarch i
Odwołującego HP na podstawie art. 90 ust. 3 w zw. z art. 89 ust. 1 pkt 4 ustawy Pzp,
przedstawione zarzuty i twierdzenia są niezasadne. W pierwszej kolejności, w ocenie Izby
nie było podstaw - wobec tak postawionych zarzutów oraz przyjętej przez Zamawiającego
konstrukcji SIWZ - do odrzucania oferty wykonawców wspólnie ubiegający się o udzielenie
zamówienia: Comarch S. A. oraz Comarch Polska S. A. z siedzibą dla lidera konsorcjum w
Krakowie, zaś decyzja o odrzuceniu oferty wykonawcy Hewlett Packard Enterprise Polska
Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie była niezasadna. W obu wypadkach wobec utajnienia
wyjaśnień, Izba nie miała możliwości przedstawienia wprost rozstrzygnięcia na faktach
objętych tajemnicą (a tajemnica ta nie została przez Izbę odtajniona, Izba nie nakazała
również ujawnienia jej przez Zamawiającego).

W ocenie Izby ww. wykonawcy wykazali na czym polegała oszczędność wskazanych
przez nich metod, a w przypadku wyjaśnień Odwołującego HP Zamawiający
nadinterpretował wyjaśnienia Odwołującego HP i uczynił to w sposób nie mający oparcia w
SIWZ (i tak np. wyjaśnienia Odwołującego HP z dnia 27 lipca 2015 r. zastrzeżone jako
tajemnica przedsiębiorstwa, str. 4 ostatni akapit). W ocenie Izby nie było podstaw do
wyciągania tak daleko idących wniosków, jak przedstawiał to Zamawiający. Izba nie mogąc
ujawnić tajemnicy przedsiębiorstwa – wobec zastrzeżenia jej przez wykonawcę – nie mogła
wprost zacytować i odnieść się do złożonych wyjaśnień.

13

Okoliczności podnoszone przez Odwołujących i Przystępujących (co do oferty
Odwołującego HP) – a odnoszące się do niewycenienia licencji – w przypadku
Odwołującego HP nie stanowiły podstaw odrzucenia i były poza rozstrzygnięciem
Zamawiającego.

W obu wypadkach w ocenie Izby – co do oferty Przystępującego Comarch i
Odwołującego HP – wykazano w wyjaśnieniach z czego będą pochodzić oszczędności,
wykazanoźródłatych oszczędności. W przypadku Przystępującego Comarch m. in. w
wyjaśnieniach z dnia 7 sierpnia 2015 r., tabela, akapit drugi, ostatni akapit str. 2, str. 5 tabela,
str. 6 akapit 2 i 3, wyjaśnienia z dnia 27 lipca 2015 r., str. 2 – tabela, str. 4 – akapit 2, 3 i 4,
str. 7 pkt 4 wyjaśnień. W przypadku Odwołującego HP m. in. w wyjaśnieniach z dnia 27 lipca
2015 r., cała str. 5 jak również str. 6, w wyjaśnieniach z dnia 6 sierpnia 2015 r. str. 2-5.

Odnosząc się do oferty Odwołującego HP – Izba odniosła wskazane przez
Zamawiającego podstawy faktyczne odrzucenia oferty do podstaw i uregulowań zawartych w
SIWZ oraz udzielonych wyjaśnień i stwierdziła,żezłożone wyjaśnienia – po dokonanej
analizie tych wyjaśnień - nie uprawniały Zamawiającego do wyciągania wniosków, które
przedstawiono w podstawie odrzucenia oferty tego wykonawcy.

Odnosząc się jeszcze do oferty Odwołującego HP – Zamawiający nie wykazał, aby w
wyjaśnieniach pominięto elementy składowe oferty, tym bardziejżeOdwołujący HP wykazał
powyższe na części niejawnej rozprawy, szczegółowo powołując się na złożone wyjaśnienia
i wskazane w nich części składowe.

Zarówno Odwołujący HP i Przystępujący Comarch wykazali z czego wynikało
obniżenie ceny, t.j. z szczegółowej metody kalkulacji dokonanej przez obu wykonawców
(wskazując m. in. na konkretne części złożonych wyjaśnień – t.j. Przystępujący Comarch m.
in. na wyjaśnienia z dnia 27 lipca 2015 r., str. 2 oraz str. 4 złożonych wyjaśnień, w przypadku
Odwołującego HP m. in. na wyjaśnienia z dnia 27 lipca 2015 r., str. 5 wyjaśnień).

Odnosząc się do dodatkowych podstaw odrzucenia Odwołującego HP, na które
wskazywał Odwołujący Capgemini, w ocenie Izby – należało odmówić Odwołującemu
Capgemini w tej części interesu we wniesieniu odwołania. Wskazując na przywołaną
argumentację zauważyć należy,żewniesione przez wykonawcę Hewlett Packard Enterprise
Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie odwołanie nie może rozszerzać interesu
Odwołującego Capgemini, są to odrębne odwołania, pomimo połączenia tych spraw, każde z
odwołań może być cofnięte, może być również uwzględnione, a w tym przypadku – jak to
14

miało miejsce w niniejszej sprawie, t.j. co do odrzucenia oferty Odwołującego HP - inni
wykonawcy posiadają prawo przystąpienia po stronie Zamawiającego i tym samym bronienia
podstaw odrzucenia oferty Odwołującego HP.

Nie potwierdził się również zarzut naruszenia przepisów o zwalczaniu
nieuczciwej konkurencji. Nie wykazano przesłanek uzasadniających stwierdzenie,że
złożenie oferty przez Przystępującego Comarch oraz Odwołującego HP kwalifikuje się w
niniejszym stanie faktycznym jako czyn nieuczciwej konkurencji w rozumieniu art. 15 ust. 1
ustawy z dnia 16 kwietnia 1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji (Dz. U. z 2003 r., Nr
153, poz. 1503 z późn. zm.). W ocenie Izby należało wykazać,żeswym działaniem obaj
wykonawcy zamierzają utrudniać innym przedsiębiorcom dostęp do rynku, czy też dążyć do
ich eliminacji z niego. Izba stwierdziła,żeOdwołujący nie tylko nie wykazali, ale nawet nie
przywołałżadnychokoliczności faktycznych, które miałybyświadczyćo wystąpieniu
przesłanek czynu nieuczciwej konkurencji, które odnoszą się do sfery motywacyjnej
Przystępującego Comarch oraz Odwołującego HP. Nie zostało zatem wykazane,żeobaj
wykonawcy działali z zamiarem eliminacji Odwołujących z rynku.

Odnosząc się do wezwań – zauważyć należy,żeZamawiający wzywał dwukrotnie
wykonawców o wyjaśnienia, ale złożone wyjaśnienia w wyniku pierwszego wezwania – w
obu przypadkach – wykazywały metody oszczędności, zatem drugie z wezwań nie musiały
mieć miejsca, jednak wezwania te nie naruszały interesu obu wykonawców, którzy wywiązali
się z nałożonego na nich obowiązku.

Konkludując – orzeczono jak w sentencji, na podstawie przepisu art. 192 ust. 1
ustawy Pzp.

Wobec powyższego, orzeczono jak na wstępie.

O kosztach postępowania orzeczono na podstawie art. 192 ust. 9 i 10 ustawy Pzp
oraz rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości
wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich
rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz. 238), tj. stosownie do wyniku postępowania.

Przewodniczący:

……………………..
15