Sygn. akt: KIO 1953/22

POSTANOWIENIE
z dnia 4 sierpnia 2022 r.

Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:

po rozpoznaniu na posiedzeniu bez udziału stron w dniu 4 sierpnia 2022 r.
w Warszawie odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu
25 lipca 2022 r. przez Odwołującego GALAXY Systemy Informatyczne Sp. z o.o.,
ul. Fabryczna 13/1, 65-410 Zielona Góra w postępowaniu prowadzonym przez PKP
Polskie Linie Kolejowe S.A., ul. Targowa 74, 03-734 Warszawa

przy udziale wykonawcy Konica Minolta Business Solutions Polska Sp. z o.o.,
ul. Krakowiaków 44, 02-255 Warszawa zgłaszającego swoje przystąpienie do
postępowania odwoławczego po stronie odwołującego

postanawia:

1. umorzyć postępowanie odwoławcze;

2. nakazać zwrot z rachunku bankowego Urzędu Zamówień Publicznych kwoty 15 000,00 zł
(słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) tytułem zwrotu kwoty uiszczonego wpisu na
rzecz wykonawcy GALAXY Systemy Informatyczne Sp. z o.o., ul. Fabryczna 13/1, 65-410
Zielona Góra.

Stosownie do art. 579 ust.1 i 580 ust.1 i 2 ustawy z dnia 11 września 2019 r. - Prawo
zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2021 r. poz. 1129) na niniejsze postanowienie - w
terminie 14 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa
Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie.

Przewodniczący:

Sygn. akt KIO 1953/22

UZASADNIENIE

Dnia 25.07.2022 r. (wpływ do Prezesa KIO w wersji elektronicznej podpisane
podpisem cyfrowym za pośrednictwem elektronicznej skrzynki podawczej - ePUAP) do
Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w Warszawie, na podstawie przepisów ustawy Prawo

zamówień publicznych, odwołanie złożył wykonawca GALAXY Systemy Informatyczne Sp. z
o.o., ul. Fabryczna 13/1, 65-410 Zielona Góra zwane dalej: „GALAXY Systemy
Informatyczne Sp. z o.o.” albo „Odwołującym”. Odwołania zostało złożone przez prokurenta
samoistnego osobę ujawnioną i umocowaną do samodzielnej reprezentacji zgodnie
zasadami reprezentacji wynikającym z załączonego do odwołania dokumentu rejestrowego.

Postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego pn. „Wdrożenie systemu
monitorowania i zarządzania wydrukami oraz zakup wielofunkcyjnych urządzeń drukujących

wraz z asystą techniczną”; zostało wszczęte ogłoszeniem w Dzienniku Urzędowym Unii
Europejskiej w dniu 08.04.2022 r. pod nr 2022/S 070-187386 przez PKP Polskie Linie
Kolejowe S.A., ul. Targowa 74, 03-734 Warszawa zwany dalej: „Zamawiającym”. Do ww.
postępowania o udzielenie zamówienia zastosowanie znajdują przepisy ustawy z 11
września 2019 r. - Prawo zamówień publicznych (tekst jednolity: Dz.U. z 2021 r. poz. 1129 -
zwanej dalej: „NPzp”).

Czynnością będącą podstawą wniesienia odwołania była czynność unieważnienia
postępowania oraz odrzucenia oferty Odwołującego z 14.07.2022 r. (na platformie
zakupowej Zamawiającego) w ramach której Zamawiający poinformował o unieważnieniu
postępowania na podstawie art. 255 pkt 3 NPzp oraz odrzuceniu oferty Odwołującego na
podstawie art. 226 ust.1 pkt 5 NPzp. Dodatkowo poinformował że skalsyfikowana została
jedynie oferta firmy Konica Minolta Business Solutions Polska Sp. z o.o., ul. Krakowiaków
44, 02-255 Warszawa zwana dalej: „Konica Minolta Business Solutions Polska Sp. z o.o.”
albo „Przystępującym”. Zaś nadto, o odrzuceniu oferty Konsorcjum Firm: 1) ARCUS S.A.
(Lider Konsorcjum); 2) J. W. prowadzący działalność gospodarczą pod firmą KC Consulting
J. W. (Członek Konsorcjum), ul. Piątkowska 116 b/1, 60-649 Poznań: z adresem dla siedziby
lidera: ul. Kolejowa 5/7, 01-217 Warszawa zwany dalej: „Konsorcjum ARCUS” na podstawie
art. 226 ust.1 pkt 8 w zw. z art. 224 ust. 6 NPzp.

Odwołujący zarzucił naruszenie:

1) Art. 226 ust. 1 pkt 5 NPzp w zw. z art. 16 NPzp poprzez niezasadne odrzucenie oferty
Odwołującego, gdyż jego oferta jest zgodna z warunkami zamówienia.

2) Art. 255 pkt 3 NPzp poprzez niezasadne unieważnienie postępowania.

Wnosił o uwzględnienie odwołania i nakazanie Zamawiającemu:

1. Unieważnienie czynności badania i oceny ofert.

2. Dokonanie ponownego wyboru ofert z uwzględnieniem oferty Odwołującego.

3. Unieważnienie czynności unieważnienia postępowania.

4. Zasądzenie od Zamawiającego na rzecz Odwołującego zwrotu kosztów postępowania
odwoławczego, w tym zwrotu poniesionych kosztów wynagrodzenia pełnomocnika.

Odwołanie zostało wniesione z zachowaniem ustawowego 10-dniowego terminu,

w zakresie czynności z dnia 14.07.2022 r.

Odwołujący uiścił wpis od odwołania w wymaganej wysokości oraz przekazał kopię
odwołania wraz z załącznikami Zamawiającemu.

Skład orzekający Krajowej Izby Odwoławczej, wyznaczony do rozpoznania
niniejszej sprawy odwoławczej ustalił i zważył, co następuje:

Zamawiający w dniu 26.07.2022 r. wezwał (na platformie zakupowej Zamawiającego)
wraz kopią odwołania, w trybie art. 524 NPzp, uczestników postępowania przetargowego do
wzięcia udziału w postępowaniu odwoławczym.

W dniu 26.07.2022 r. (wpływ do Prezesa KIO w wersji elektronicznej podpisane
podpisem cyfrowym za pośrednictwem elektronicznej skrzynki podawczej - ePUAP) Konica
Minolta Business Solutions Polska Sp. z o.o. zgłosiło przystąpienie do postępowania
odwoławczego po stronie Odwołującego wnosząc o uwzględnienie odwołania. Kopia
zgłoszenia została przekazana Zamawiającemu oraz Odwołującemu. Zgłoszone
przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie Odwołującego zostało podpisane
przez radcę prawnego umocowanego na podstawie pełnomocnictwa z 04.03.2021 r.
udzielonego przez C. Z. osobę ujawnioną i umocowaną do samodzielnej reprezentacji
zgodnie zasadami reprezentacji wynikającym z załączonego do odwołania dokumentu
rejestrowego. Zamawiający ani Odwołujący nie złożyli oświadczenia w przedmiocie
zgłoszenia opozycji (w trybie art. 526 ust. 1 Pzp) przeciwko zgłoszonemu przystąpieniu
innego wykonawcy. W konsekwencji Izba uznała skuteczność przystąpienia do
postępowania odwoławczego po stronie Odwołującego: Konica Minolta Business Solutions
Polska Sp. z o.o. Jednocześnie, stwierdził, że: „(...) Przystępujący zwraca uwagę, że celem
wszczęcia postępowania o udzielenie zamówienia publicznego jest udzielenie zamówienia
wykonawcy, którego oferta została wybrana jako najkorzystniejsza, unieważnienie
postępowania jest zaś wyjątkiem, który wymaga spełnienia ustawowych przesłanek
w sposób ścisły. Uwzględnienie odwołania przez Zamawiającego lub jego uwzględnienie
przez skład orzekający Krajowej Izby Odwoławczej winno w dalszej kolejności skutkować
unieważnieniem przez Zamawiającego uprzednio dokonanej czynności unieważnienia
Postępowania na podstawie art. 255 pkt 3) PZP oraz zaproszeniem Odwołującego
i Przystępującego do aukcji, w której Przystępujący ma możliwość zarówno na złożenie
oferty w budżecie Zamawiającego, jak i na uzyskanie zamówienia. (...)’”.

W dniu 03.08.2022 r. (e-miałem podpisanym cyfrowym) Odwołujący złożył wniosek
o umorzenie postepowania w trybie art. 568 pkt 2 NPzp. Stwierdził, że: „W dniu 02.08.2022 r.
Zamawiający unieważnił czynność odrzucenia oferty Odwołującego i unieważnienia
postępowania, co w konsekwencji jest zadość uczynieniem postawionym zarzutom, mimo to
formalnie odwołanie nie zostało uwzględnione. (załącznik nr 1) Niemniej jednak brak jest
substratu zaskarżenia i dalsze prowadzenie postępowania jest bezzasadne. Biorąc pod
uwagę powyższe okoliczności wnosimy o wzajemne zniesienie kosztów postępowania na
podstawie par. 9 ust. 2 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 2020 r. w
sprawie szczegółowych rodzajów kosztów postępowania odwoławczego, ich rozliczania oraz
wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania. (.)”.

Pismo zostało podpisane przez C. Z. osobę ujawnioną i umocowaną do samodzielnej
reprezentacji zgodnie zasadami reprezentacji wynikającym z załączonego do odwołania
dokumentu rejestrowego.

Izba dodatkowo ustaliła, że informacja o unieważnieniu czynności z 14.07.2022 r.
została upubliczniona przez Zamawiającego na platformie zakupowej (pismo z 02.08.2022
r.). Mając na uwadze powyższe, Izba zważyła co następuje.

W ocenie Izby nie budzi wątpliwości, iż w przedmiotowej sprawie, w związku
z informacją o unieważnieniu czynności z 14.07.2022 r. (pismo z 02.08.2022 r.) może
znaleźć zastosowanie art. 568 pkt 2 NPzp, zgodnie z którym Izba umarza postępowanie
odwoławcze w przypadku stwierdzenia, że dalsze postępowanie stało się z innej przyczyny
zbędne.

Izba w tym stanie rzeczy dokonała ustaleń co do ewentualnego zaskarżenia
czynności Zamawiającego unieważnieniu czynności z 14.07.2022 r. (pismo z 02.08.2022 r.)
i nie stwierdziła że takie zaskarżenie nie może mieć miejsca, gdyż jedyna sklasyfikowana
oferta Konica Minolta Business Solutions Polska Sp. z o.o. przystąpiła po stronie
Odwołującego, gdyż: „(.) Uwzględnienie odwołania przez Zamawiającego lub jego
uwzględnienie przez skład orzekający Krajowej Izby Odwoławczej winno w dalszej kolejności
skutkować unieważnieniem przez Zamawiającego uprzednio dokonanej czynności
unieważnienia Postępowania na podstawie art. 255 pkt 3) PZP oraz zaproszeniem
Odwołującego i Przystępującego do aukcji, w której Przystępujący ma możliwość zarówno

na złożenie oferty w budżecie Zamawiającego, jak i na uzyskanie zamówienia. (...)”.

Jednocześnie, inna odrzucona oferta Konsorcjum ARCUS nie kwestionowała swego
odrzucenia które się w tym wypadku uprawomocniło. W załączonym do wniosku
- unieważnieniu z 02.08.2022 r. Zamawiający stwierdził, że: „(.) W konsekwencji ww.
unieważnienia Zamawiający przystępuje do czynności ponownego badania i oceny ofert
(oferty nr 1 i oferty nr 2 z wyłączeniem skutecznie odrzuconej oferty nr 3).”.

Nadto, zgodnie ze stanowiskiem doktryny „5. Stwierdzenie, że dalsze postępowanie
stało się z innej przyczyny zbędne lub niedopuszczalne. Podstawą do umorzenia
postępowania jest również stwierdzenie przez Izbę, że postępowanie stało się z innej
przyczyny zbędne lub niedopuszczalne. Ustawodawca nie doprecyzował, o jakie sytuacje
chodzi. Z pewnością dyspozycją przepisu objęte będą sytuacje utraty bytu prawnego przez
stronę odwołania, na skutek likwidacji lub śmierci odwołującego. Wydaje się również, że
podstawa umorzenia zaistnieje, jeśli zamawiający przed zakończeniem rozprawy unieważni
postępowanie, wówczas spór stanie się bezprzedmiotowy, a ewentualnemu zaskarżeniu w
drodze odwołania będzie podlegała nowa czynność zamawiającego.” (Komentarz Prawo
Zamówień Publicznych, pod red. Marzeny Jaworskiej, Wydawnictwo C. H. Beck, W-wa 2021,
str. 1236).

W ocenie Izby do takich sytuacji zalicza się również sytuacja, która zaistniała
w przedmiotowym postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego oraz postępowaniu
odwoławczym.

Zamawiający po wniesieniu odwołania unieważnił czynność unieważnienia, a inny
Wykonawca przystąpił po stronie Odwołującego, a trzeci został skutecznie odrzucony.

Powyższe oznacza, że w dniu wydania postanowienia nie istniał substrat odwołania,
tj. czynność z dnia 14.07.2022 r. będący podstawą korzystania ze środków ochrony prawnej
przez Odwołującego. W konsekwencji spór stał się bezprzedmiotowy.

Aby Izba mogła rozpoznać wniesione odwołanie - musi ono dotyczyć czynności
Zamawiającego (art. 513 pkt 1 NPzp). Zatem na moment wniesienia odwołania musi istnieć
substrat zaskarżenia, będący podstawą dla wykonawcy do wniesienia środka ochrony
prawnej. W niniejszej sprawie niewątpliwie substratem zaskarżenia była czynność
Zamawiającego z dnia 14.07.2022 r., która została unieważniona czynnością z 02.08.2022 r.

Następnie dostrzeżenia wymaga, iż zgodnie z treścią art. 552 ust. 1 NPzp Izba
wydając orzeczenie bierze pod uwagę stan rzeczy ustalony na moment zamknięcia
postępowania odwoławczego. Ustawodawca przewidział zatem sytuację, w której może
dojść do zmian w toku postępowania o udzielenie zamówienia - co Izba zobowiązana jest
uwzględnić wydając orzeczenie w sprawie w toku postępowania przed Izbą. Zauważenia
również wymaga, że przepisy ustawy nie zobowiązują Zamawiającego do zawieszenia
postępowania o udzielenie zamówienia, wobec wniesionego odwołania.

Izba wskazuje, że treść art. 552 ust. 1 ustawy Pzp, podobnie jak w przypadku art. 316
§ 1 kpc, w myśl którego podstawą wydania przez sąd wyroku jest stan rzeczy istniejący
w chwili zamknięcia rozprawy - nakazuje uwzględnienie aktualnego stanu faktycznego
w postępowaniu o udzielenie zamówienia. Ponadto stan rzeczy - o którym mowa jest
w przepisie art. 552 ust. 1 ustawy Pzp - należy analogicznie - jak w art. 316 § 1 kpc -
interpretować jako okoliczności faktyczne ustalone przed zamknięciem rozprawy oraz stan
prawny, tj. obowiązujące przepisy, które mogą stanowić podstawę rozstrzygnięcia
(wyrok SN z 25.06.2015 r., sygn. akt: V CSK 535/14, wyrok Sądu Apelacyjnego ze
Szczecina z 13.09.2018 r., sygn. akt: I Aga 159/18).

Rolą ustalenia stanu rzeczy na moment zamknięcia postępowania odwoławczego jest
uwzględnienie aktualnego stanu faktycznego w postępowaniu o udzielenie zamówienia. Izba
jest więc w takim przypadku zobowiązania uwzględnić czynności Zamawiającego, które
miały miejsce po wniesieniu odwołania, do czasu wydania orzeczenia w sprawie. Skoro
Zamawiający dokonał unieważnienia czynności unieważnienie postępowania z 14.07.2022 r.,
w tym także odrzucenia oferty Odwołującego, czyli czynności będącej podstawą wniesienia
odwołania, tym samym czynność stanowiąca podstawę wniesienia środka ochrony prawnej
przestała istnieć. Zaskarżenie czynności, która w kształcie wskazanym w odwołaniu już nie
istnieje, nie daje podstaw Izbie do stwierdzenia naruszenia przepisów przez Zamawiającego
i nie może być podstawą do wydania orzeczenia merytorycznego. Uznać w takiej sytuacji w
ocenie składu orzekającego Izby należy, iż prowadzenie dalszego postępowania
odwoławczego jest bezcelowe, czyli jak stanowi przepisu NPzp - zbędne. Jest to nowa
przesłanka umożliwiająca umorzenie postępowania odwoławczego i zdaniem Izby może być
ona wykorzystywana właśnie w podobnych sytuacjach. W innym wypadku bowiem odwołanie
podtrzymywane przez Odwołującego podlegałoby oddaleniu jako bezzasadne wobec
nieistniejącej czynności Zamawiającego. Orzekanie przez Izbę wobec nowych czynności
Zamawiającego nie może mieć miejsca, gdyż wykraczałoby poza ramy postępowania
odwoławczego, które wyznacza treść wniesionego odwołania.

W konsekwencji mając na względzie okoliczności niniejszej sprawy, orzeczono jak
w sentencji, na podstawie przepisu art. 568 pkt 2 NPzp, umarzając postępowanie
odwoławcze, orzekając w formie postanowienia na podstawie art. 553 zd. 2 NPzp.

O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono stosownie do jego wyniku na
podstawie art. 557 NPzp w zw. z § 9 ust. 2 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów
w sprawie szczegółowych rodzajów kosztów postępowania odwoławczego, ich rozliczania
oraz wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania z dnia 30 grudnia 2020 r. (Dz.U.
z 2020 r. poz. 2437) z którego wynika, że w przypadku umorzenia postępowania
odwoławczego przez Izbę w całości na skutek stwierdzenia, że dalsze postępowanie stało
się z innej przyczyny zbędne lub niedopuszczalne, koszty znosi się wzajemnie, a przez art.
574 NPzp należy rozumieć, że Izba orzeka o dokonaniu zwrotu Odwołującemu uiszczonego
wpisu w wysokości 15 000 zł 00 gr, o czym orzeczono w pkt 2 sentencji orzeczenia.

Przewodniczący:

8