Wyrok KIO KIO 2014/10

Sygn. akt: KIO 2014/10

WYROK
z dnia 30 września 2010r.

Krajowa Izba Odwoławcza- w składzie:

Przewodniczący: Andrzej Niwicki

Protokolant:PrzemysławŚpiewak

po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 30 września 2010 r. w Warszawie odwołania z dnia 17
września 2010 r. wniesionego przez"ELMONTEX" Spółka Jawna Marek Bartłomowicz,
Jacek Pelc, 71-344 Szczecin, ul. Litewska 14w postępowaniu prowadzonym przez
zamawiającegoGeneralna Dyrekcja Dróg Krajowych i Autostrad Oddział w Szczecinie,
70-340 Szczecin, al. Bohaterów Warszawy 33

przy udziale wykonawcyDorota Winiarska prowadząca działalność gospodarczą pod
nazwa Przedsiębiorstwo Produkcyjno-Handlowo-Usługowe "WIN-BUD" Dorota
Winiarska, 59-220 Legnica, ul. Staszica 3/4zgłaszającego swoje przystąpienie do
postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego,

orzeka:

1. Oddala odwołanie.

2. kosztami postępowania obciąża"ELMONTEX" Spółka Jawna Marek Bartłomowicz,
Jacek Pelc, 71-344 Szczecin, ul. Litewska 14
i nakazuje:

1) zaliczyć na rzecz Urzędu Zamówień Publicznych koszty w wysokości 15 000
zł 00 gr (słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczone przez
"ELMONTEX" Spółka Jawna Marek Bartłomowicz, Jacek Pelc, 71-344
Szczecin, ul. Litewska 14,tytułem kosztów postępowania odwoławczego,

2) dokonać wpłaty kwoty 4 072 zł 00 gr (słownie: cztery tysiące siedemdziesiąt
dwa złote zero groszy) przez"ELMONTEX" Spółka Jawna Marek
Bartłomowicz, Jacek Pelc, 71-344 Szczecin, ul. Litewska 14na rzecz
Generalna Dyrekcja Dróg Krajowych i Autostrad Oddział w Szczecinie,
70-340 Szczecin, al. Bohaterów Warszawy 33stanowiącej uzasadnione
koszty strony poniesione z tytułu wynagrodzenia pełnomocnika oraz kosztów
dojazdu.

Stosownie do art. 198 a i 198 b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. – Prawo zamówień
publicznych (Dz. U. z 2010 r. Nr 113, poz. 759) na niniejszy wyrok – w terminie 7 dni od dnia
jego doręczenia – przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej
do Sądu Okręgowego wSzczecinie.

Przewodniczący:
………………………………

2

KIO/2014/10
Uzasadnienie

Zamawiający – Generalna Dyrekcja Dróg Krajowych i Autostrad Oddział w Szczecinie zwany
dalej „Zamawiającym” prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego w trybie
przetargu nieograniczonego na usługi w zakresie konserwacji i bieżącego utrzymania
sygnalizacjiświetlnejna drogach krajowych nr 6, 11, 25 – 3 zadania.
Odwołujący – ELMONTEX Marek Bartłomowicz, Jacek Pelc sp. j. w Szczecinie, wniósł
odwołanie wobec czynności wyboru oferty najkorzystniejszej w zadaniu nr 1 i 2 oraz
zaniechania odrzucenia oferty przystępującego, którym jest Dorota Winiarska prowadząca
Przedsiębiorstwo Produkcyjno-Handlowo-Usługowe „WIN-BUD” w Legnicy.
Zarzucił zamawiającemu naruszenie art. 89 ust. 1 pkt 4, art. 90 ust. 3 i art. 91 ust. 1 i art. 7
ust. 1 ustawy Pzp. Wniósł o unieważnienie czynności wyboru oferty najkorzystniejszej,
powtórzenie czynności badania i oceny ofert oraz dokonanie odrzucenia wybranej oferty
złożonej przez przystępującego.
Uzasadniając zarzuty odwołujący stwierdził,żew zadaniach nr 1 i 2, w których złożył ofertę,
nastąpił wybór oferty zawierającej rażąco niską cenę w stosunku do przedmiotu zamówienia,
a w odpowiedzi na wezwanie zamawiającego o udzielenie wyjaśnień w celu ustalenia, czy
oferta zawiera rażąco niską cenę, wykonawca nie wykazał,żejego oferta nie zawiera ceny
rażąco niskiej.
Wskazał,żeceny dla zadania nr 1 w wysokości 190 320 zł oraz dla zadania nr 2 w
wysokości 121 548,60 zł stanowią odpowiednio 43% (zad. 1) i 39% (zad. 2) kwoty, jaką
zamawiający zamierza przeznaczyć na realizację zadań, oraz 49% (zad. 1) i 59% (zad. 2)
ceny kolejnej oferty tj. odwołującego.
Stwierdził,żeodpowiedź wykonawcy nie zawiera wyjaśnień wskazujących na obiektywne
czynniki zezwalające na skalkulowanie ceny na tak niskim poziomie i brak jest szczegółowej
kalkulacji cenowej dla każdego z zadań. W ocenie odwołującego nie stanowią wyjaśnień
stwierdzenia,żeczęść pozycji wymienionych w kosztorysach ofertowych znajduje się na
stanie magazynowym, oraz,żew ramach negocjacji cenowych z producentami możliwe jest
uzyskanie rabatów, „co jeszcze bardziej obniża koszty materiałów (zakupu, robocizny)”.
Odwołujący zauważył,żezałączona do pisma tabela – „Koszty usług – eksploatacja
sygnalizacjiświetlnych”jest tym samym co formularz cenowy złożony z ofertą poszerzony o
dodatkową kolumnę, w której określono ceny materiału i nie stanowi dowodu na realność
danej ceny jednostkowej, a jedynie potwierdza oczywisty fakt,żecena materiału jest niższa
od ceny usługi, do wykonania której materiał będzie zużyty. Stwierdził,żew tabeli są
pozycje, w których koszt materiału został określony stwierdzeniem „od …zł” co może
oznaczać kwoty znacznie wyższe. Wskazał przykład ceny materiałów w zadaniu 1 dla:

3

pozycji 9Wymiana przycisku z komunikatem głosowym– stwierdzając,żecena zgodnie z
ofertą jedynego w Polsce producenta wynosi 1450 zł netto, a wykonawca podał 224 zł;
Pozycji 17Wymiana uszkodzonego masztu z wysięgnikiem (l=6m) –stwierdzając,żecena
producenta (np. MABO) wynosi 3 850 zł netto, a wykonawca zaoferował cenę 470 zł.
Powołując się na orzecznictwo KIO i sądów okręgowych wskazał,żewyjaśnienia wykonawcy
muszą być odpowiednio umotywowane i przekonujące, ciężar dowodu braku zaoferowania
rażąco niskiej spoczywa na wykonawcy, który powinien wskazać obiektywne czynniki mające
istotny wpływ na obniżenie wysokości ceny oferty.
Zamawiający wniósł o oddalenie odwołania stwierdzając,żepo otrzymaniu wyjaśnień
od wykonawcy oraz biorąc pod uwagę znane mu porównywalne ceny rynkowe miał
podstawy przyjąć,żecena oferty przystępującego nie jest rażąco niska.
Przystępujący – wnosząc o oddalenie odwołania stwierdził,żecena została
skalkulowana prawidłowo, a zaoferowane ceny są wiarygodne i realistyczne w porównaniu
do cen rynkowych podobnych zamówień. Zauważył,żezestawienie i samo porównanie ceny
ofert z kwotami przeznaczonymi przez zamawiającego nie decyduje o ocenie ceny jako
rażąco niskiej. Uznał,żeocena odwołującego jest nierzetelna i oparta na wybiórczych
cytatach z wyjaśnień, wyjętych z kontekstu. Wskazał,żeodwołujący podając przykłady
zaniżenia cen celem zniekształcenia obrazu oparł się tylko na kosztorysie ofertowym z
zadania nr 1, nie wskazując na zadanie nr 2, na które również wniesiono odwołanie.
Przystępujący stwierdził,żeto odwołujący celowo zawyżył cenę i wskazał, na znaczące
różnice cen materiałów analogicznych dla zadania 1 i 2. Zauważył,żeprzyjął w ofercie
jednakowe ceny we wszystkich pozycjach w obydwu zadaniach. Stwierdził,żezamawiający
prawidłowo ocenił otrzymane wyjaśnienia, a tezy odwołania nie są poparte dowodami.
Krajowa Izba Odwoławcza, biorąc pod uwagę ustalony stan faktyczny stwierdza,żez
przepisu art. 90 ustawy Pzp wynika,żeustawa przyjmuje zasadę, iż podstawowym kryterium
oceny, czy oferta zawiera rażąco niską cenę, jest stosunek ceny oferty do wartości
przedmiotu zamówienia. Relacja taka jest dla zamawiającego wskazówką,żecena może być
rażąco niska. Stosownie do treści przepisu, zamawiający w celu ustalenia, czy oferta zawiera
rażąco niską cenę w stosunku do przedmiotu zamówienia, zwraca się w formie pisemnej do
wykonawcy o udzielenie w określonym terminie wyjaśnień dotyczących elementów oferty
mających wpływ na wysokość ceny.
Jak ustalono na podstawie dokumentacji postępowania o udzielenie zamówienia publicznego
w zadaniu nr 1 ustalona przez zamawiającego wartość przedmiotu zamówienia powiększona
o podatek od towarów i usług wynosi 443 903,20 zł, cena odwołującego wynosiła 388 116,79
zł, a cena przystępującego – 190 320 zł, natomiast w zadaniu nr 2 wartość przedmiotu
zamówienia ustalona przez zamawiającego powiększona o podatek od towarów i usług

4

wynosi 311 548,40 zł, cena odwołującego wynosiła 204 405,51 zł, a cena przystępującego
stanowiła kwotę 121 548,60 zł.
Wskazane ceny zaoferowane przez wybranego wykonawcę, dla obu zadań, w relacji do
wartości przedmiotu zamówienia, wobec występowania znaczącej różnicy między tymi
wielkościami, uzasadniajążądaniezłożenia przez wykonawcę wyjaśnień. Zamawiający
mając zatem podstawy do wszczęcia procedury przewidzianej w art. 90 ust. 1 ustawy,
pismem z dnia 3 września 2010 r. zwrócił się o złożenie wyjaśnień wskazując,żedo
wyjaśnień należy załączyć szczegółową kalkulację cenową sporządzoną dla poszczególnych
zadań. W odpowiedzi z dnia 4 września 2010 r. wykonawca złożył kosztorys pn. „Koszty
usług – eksploatacja sygnalizacjiświetlnych”zawierający 22 pozycje rodzajów napraw
tożsame ze wskazanymi w ofercie. Poszczególne ceny za wykonanie usług podane w
kosztorysie są zgodne z cenami oferty. Jako element cenotwórczy wskazano jednostkowe
ceny materiału. Ponadto dla poszczególnych pozycji podano nazwę producenta lub
dostawcy, przy czym dla ośmiu pozycji stwierdzono dodatkowo w rubryce producenta lub
dostawcy: „stan magazynowy”. Do wyjaśnień załączono fragmenty cenników i ofert
cenowych kilku producentów.
Odnosząc przedstawione oferty cenowe do pozycji zakwestionowanych przez odwołującego
stwierdzono,żedla pozycji „wymiana przycisku z „komunikatem głosowym” przystępujący
wskazał w złożonych wyjaśnieniach ofertę cenową dostawcy przycisków z sygnałem dla
pieszych zawierającą ceny czterech rodzajów przycisków dla pieszych z sygnałem
dźwiękowym w cenie 224 zł, które to ceny jednostkowe materiału mieszczą się w cenie
usługi w kwocie 500 zł ujętej w złożonej przez przystępującego ofercie. Należy przy tym
zauważyć,żedla tej pozycji zamawiający przyjął zarówno w zadaniu 1 jak i 2 kwotę 420 zł,
co czyni wątpliwym twierdzenie odwołującego,żecena zgodnie z ofertą jedynego w Polsce
producenta wynosi 1450 zł netto sugerując, iż niemożliwe jest przyjęcie ceny poniżej 1450 zł.
Ponadto ustalono,żecena za jednorazowe wykonanie przedmiotowej usługi (poz. 9
wymiana przycisku z komunikatem głosowym) w ofercie odwołującego wynosi w zadaniu nr
1 – 1500 zł, natomiast w zadaniu nr 2 – tylko 15 zł.
W odniesieniu do pozycji 17Wymiana uszkodzonego masztu z wysięgnikiem (l=6m) – ,co
do której odwołujący stwierdził,żecena producenta (np. MABO) wynosi 3 850 zł netto, a
wykonawca zaoferował cenę 470 zł, złożone wyjaśnienia dotyczące tej pozycji wskazują na
„stan magazynowy” i dostawcę Mirs Cynkmal. W tym miejscu izba przyznaje rację
odwołującemu, iż stwierdzenie,żewykonawca dysponuje określonymi materiałami
posiadając je we własnym magazynie jest niewystarczające i nie stanowi merytorycznego
wyjaśnienia wartości tych materiałów. Należy przy tym zauważyć,żedla tej pozycji
zamawiający przyjął zarówno w zadaniu 1 jak i 2 kwotę 6 720 zł, natomiast odwołujący kwotę
3900 zł. Izba uznała w zakresie tego elementu za wiarygodne twierdzenie o możliwości

5

wykonania usługi za cenę podaną w ofercie z uwzględnieniem w tej cenie kosztu zakupu
materiału podanego w dowodzie z dokumentu złożonego na rozprawie.
Izba stoi na stanowisku,żeocena ceny ofertowej pod kątem ustalenia, czy jest ona rażąco
niska odnosi się co do zasady, do ceny oferty, a nie jej poszczególnych składników
cenotwórczych. Jednocześnie jednak należy wziąć pod uwagę elementy mające wpływ na
wysokość ceny (vide art. 90 ust. 1 in fine ustawy), stąd zrozumiałe jest prowadzenie przez
strony sporu w zakresie wybranych elementów. W rozpoznawanej sprawie, ustalony i
przedstawiony wyżej stan faktyczny wskazuje,żew zakresie usług wchodzących w skład
przedmiotu zamówienia dla obu zadań miały miejsce znaczące różnice tak w zakresie cen
ofertowych, jak i poszczególnych ich składników. Izba nie uznała przy tym za udowodnione,
iż w odniesieniu do wskazanych przykładów odwołujący wykazał,żeomawiane usługi można
wykonać wyłącznie w oparciu o materiały dostarczone przez wskazanego w odwołaniu
producenta, zważywszy, iż wybrany wykonawca wskazał na innych producentów i
dostawców. W ocenie izby zamawiający prawidłowo uwzględnił wyjaśnienia wykonawcy jako
potwierdzające,żeoferta nie zawiera rażąco niskiej ceny, mimo iż odbiega ona znacznie od
oszacowanego przedmiotu zamówienia. W tym wypadku zatem uprawnione było i
uzasadnione odniesienie ocenianej ceny do realiów rynkowych przedmiotowych usług. Na
świadczenieusług w porównywalnych cenach wskazał również przystępujący w złożonych
wyjaśnieniach.
W konsekwencji izba nie stwierdziła naruszenia przez zamawiającego w toku postępowania
naruszenie art. 89 ust. 1 pkt 4, art. 90 ust. 3 i art. 91 ust. 1 i art. 7 ust. 1 ustawy Pzp uznając,
iż wświetlewyjaśnień wykonawcy nie zaszły przesłanki odrzucenia jego oferty, a tym samym
odwołanie podlega oddaleniu.
Z powyższych względów orzeczono jak w sentencji.
O kosztach postępowania orzeczono stosownie do wyniku postępowania - na
podstawie art. 192 ust. 9 i 10 ustawy Pzp oraz w oparciu o przepisy § 5 ust. 4 w zw. z § 3 pkt
2) rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości i
sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu
odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41 poz. 238).

Przewodniczący:

……………………………

6