Wyrok KIO KIO 209/08

Sygn. akt: KIO/UZP 209/08

WYROK
z dnia 28 marca 2008 r.

Krajowa Izba Odwoławcza- w składzie:

Przewodniczący: Luiza Łamejko

Członkowie:Ewa Marcjoniak

Jolanta Markowska

Protokolant:Magdalena Sierakowska

po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 25 marca 2008 r. w Warszawie odwołania wniesionego
przezISD Data Aktiebolag, Szwecja, Danderyd, Box 135od rozstrzygnięcia przez
zamawiającegoJednostkę Wojskową Nr 3823, Dęblin, ul. Brygady Pościgowej 5
protestu z dnia 21 lutego 2008 r.

przy udzialeKonsorcjum firm: Gildia Sp. z o.o., Lublin, ul. Rudnicka 26iCanadian Data
Software, Kanada, Markham, Ontario L6E 1N5, 14 Landsdown Crescentzgłaszającego
przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego

orzeka:

1. oddala odwołanie,

2.kosztami postępowania obciążaISD Data Aktiebolag, Szwecja, Danderyd, Box 135
i nakazuje:

1) zaliczyć na rzecz Urzędu Zamówień Publicznych koszty w wysokości 4 064 zł
00 gr (słownie: cztery tysiące sześćdziesiąt cztery złote zero groszy) z kwoty
wpisu uiszczonego przezISD Data Aktiebolag, Szwecja, Danderyd,
Box 135,

2) dokonać zwrotu kwoty 15 936 zł 00 gr (słownie: piętnaście tysięcy dziewięćset
trzydzieści sześć złotych zero groszy) z rachunku dochodów własnych Urzędu
Zamówień Publicznych na rzeczISD Data Aktiebolag, Szwecja, Danderyd,
Box 135.

2

Uzasadnienie

Zamawiający, tj. Jednostka Wojskowa Nr 3823 w Dęblinie prowadzi postępowanie na
dostawę symulatora kontroli ruchu lotniczego. W dniu 14 lutego 2008 r. Zamawiający
poinformował wykonawców o wyborze jako najkorzystniejszej oferty Konsorcjum firm: Gildia
Sp. z o.o. i Canadian Data Software zwanego dalej Konsorcjum Gildia.
Na ww. czynność Zamawiającego protest wniosła w dniu 21 lutego 2008 r. firma ISD
Data Aktiebolag zarzucając Zamawiającemu naruszenie art. 2 pkt 11, art. 7, art. 8, art. 14,
art. 22, art. 23, art. 24, art. 26 ust. 4, art. 36, art.82 ust. 3, art. 88, art. 89 ust. 1 pkt 1, 2, 4, 5,
6 oraz art. 91 ustawy Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2007 r., Nr 223, poz. 1655).
W uzasadnieniu Protestujący wskazał na uchybienia w ofertach złożonych przez
Konsorcjum Gildia oraz Konsorcjum firm IT-COM StanisławŚnieżeki Micro NAV Ltd
zwanego dalej Konsorcjum IT-COM jak poniżej.
Ofercie Konsorcjum Gildia Protestujący zarzucił:
1. brak numeracji na wykazie złożonych dokumentów;
2. niespełnienie przez złożone referencje wymogów Specyfikacji Istotnych Warunków
Zamówienia tj. podanie w tym dokumencie wartości przedmiotu zamówienia
w walucie obcej;
3. rażąco niską cenę, co wynika z faktu,żezaoferowany w przedmiotowym zamówieniu
symulator został wyceniony na kwotę 5 700 000 zł brutto, podczas gdy dostarczane
przez Wykonawcę w 2006 r. symulatory o podobnej ilości i wymaganiach wyceniane
były na około 7 379 000 zł (wg kursu USD z 2006 r. tj. około 3,14 zł). Ponadto,
zaoferowana cena przedmiotu zamówienia stanowi jedynie 76 % kwoty brutto, którą
Zamawiający przeznaczył na niniejsze zamówienie;
4. złożone referencje nie potwierdzają spełnienia warunków udziału w postępowaniu,
bowiem zrealizowane zamówienie dotyczyło innego niż oczekiwany przez
Zamawiającego symulatora;
5. niespełnienie przez złożone wraz z ofertą pełnomocnictwo wymogów Specyfikacji
Istotnych Warunków Zamówienia. Protestujący wskazał w tym zakresie na brak
określenia zakresu pełnomocnictwa, na udzielenie pełnomocnictwa osobie prawnej,
podczas gdy w specyfikacji wymagano, by zostało ono udzielone osobie fizycznej,
a ponadto udzielenie pełnomocnictwa przez Pana Andrzeja Górnickiego –
reprezentującego firmę Gildia Sp. z o.o. samemu sobie;

3

6. brak w ofercie dokumentów potwierdzających,żePan Bogdan Bezman jest
upoważniony do samodzielnego reprezentowania firmy Canadian Data Software;
7. brak pieczęci firmowej na pełnomocnictwie złożonym przez firmę Canadian Data
Software;
8. brak pieczęci firmowej Konsorcjanta na oświadczeniach złożonych na stronie 10 i 11
oferty;
9. brak przy tłumaczeniach z języka obcego potwierdzenia przez Wykonawcę;
10. brak na kopiach dokumentów poświadczenia za zgodność z oryginałem przez osoby
upoważnione tj. brak stosownych podpisów, pieczęci i opisania zgodnego ze
specyfikacją;
11. złożenie przez firmę Canadian Data Software oświadczenia dotyczącego
niezalegania w opłacaniu składek na ubezpieczenie społeczne w formie niezgodnej
z pkt VI.5) specyfikacji.
Ofercie Konsorcjum IT-COM Protestujący zarzucił:
1. brak przy tłumaczeniach z języka obcego potwierdzenia przez Wykonawcę;
2. przedłożenie referencji jedynie do jednej z usług wskazanych w Wykazie wykonanych
usług, zatem pozostałe usługi nie powinny być, zdaniem Protestującego, brane pod
uwagę, przy czym złożona referencja jest nieprawidłowa z powodu wprowadzonych
zmian do Załącznika Nr 5. W ocenie Protestującego, załączone referencje nie
potwierdzają spełnienia warunków udziału w postępowaniu;
3. brak określenia zakresu pełnomocnictwa;
4. brak upoważnienia dla Dyrektora Sprzedaży i Marketingu firmy Micro NAV Ltd do
reprezentowania tej firmy. Zdaniem Protestującego w tej sytuacji należy uznać,
żefirma Micro NAV Ltd nie udzieliła skutecznie pełnomocnictwa i posługiwanie się
referencjami tego podmiotu przez IT-COM jak również wspólne działanie IT-COM
StanisławŚnieżeki Micro NAV Ltd nie ma podstaw prawnych;
5. zamieszczenie na stronie 33 oferty dokumentu, który nie jest tłumaczeniem na język
polski oświadczenia Micro NAV Ltd;
6. złożenie na stronie 32 oferty oświadczenia w formie niezgodnej z wymaganą
w pkt VI.5) specyfikacji;
7. brak dowodu opłacenia pełnomocnictwa;
8. brak jednoznacznego określenia formy, w jakiej występuje Wykonawca;

4

9. brak Załącznika Nr 1a;
10. złożenie oferty o cenie rażąco niskiej;
11. brak wskazania w złożonych referencjach z banku,żeWykonawca ten spełnia
przesłanki określone w ustawie.
Protestujący wniósł o:
- unieważnienie wyboru oferty Konsorcjum Gildia jako najkorzystniejszej,
- powtórzenie czynności badania ofert Konsorcjum Gildia oraz Konsorcjum IT-COM,
- odrzucenie ofert Konsorcjum Gildia i Konsorcjum IT-COM oraz wykluczenie tych
Wykonawców z postępowania,
- ponowną ocenę ofert spośród ofert niepodlegających odrzuceniu oraz wybór oferty
najkorzystniejszej.
Protest został złożony z zachowaniem terminu ustawowego z art. 180 ust. 2 ustawy
Prawo zamówień publicznych.
W dniu 22 lutego 2008 r. przystąpienie do postępowania protestacyjnego złożyło
Konsorcjum Gildia, w dniu 25 lutego 2008 r. Konsorcjum IT-COM.
Zamawiający rozstrzygnął protest w dniu 28 lutego 2008 r. przez jego oddalenie.
Odnosząc się do zarzutów skierowanych wobec oferty Konsorcjum Gildia
Zamawiający stwierdził,żebrak numeracji stron nie może pociągać za sobą negatywnych
konsekwencji dla wykonawcy z uwagi na fakt,żeZamawiający w Specyfikacji Istotnych
Warunków Zamówienia jedynie zalecił, a nie wymagał ponumerowania stron. Zamawiający
zauważył również,żewszystkie strony oferty Konsorcjum Gildia są ponumerowane.
W ocenie Zamawiającego, złożone przez Konsorcjum Gildia referencje potwierdzają
spełnienie warunków udziału w postępowaniu. W tym miejscu Zamawiający przywołał
wyjaśnienia treści specyfikacji z dnia 12 listopada 2007 r., w których wyjaśnił,żedo
przeliczenia kwot dostaw wyrażonych w walutach obcych zastosujeśrednikurs NBP na
dzień upływu terminu składania ofert. Stwierdził także,żereferencje złożone przez
poszczególnych wykonawców nie muszą dotyczyć dokładnie takiego samego urządzenia,
jakie jest przedmiotem zamówienia.
Odnosząc się do zarzutu złożenia oferty o rażąco niskiej cenie Zamawiający
zauważył,żezaoferowaną cenę należy porównywać nie do kwoty, jaką Zamawiający
zamierza przeznaczyć na realizację danego zamówienia, a do szacunkowej wartości
zamówienia. Ponadto, wyjaśnienia Konsorcjum Gildia dotyczące elementów oferty mających

5

wpływ na cenę złożone w trybie art. 90 ust. 1 ustawy Prawo zamówień publicznych są dla
Zamawiającego wystarczające do uznania powyższego zarzutu za bezzasadny.
Zdaniem Zamawiającego, nie znajdują uzasadnienia również zarzuty dotyczące
pełnomocnictw członków Konsorcjum Gildia. Zamawiający zwraca uwagę,żezgodnie
z zasadami reprezentacji firmy Gildia Sp. z o.o. organem uprawnionym do reprezentacji jest
Zarząd, a do składania oświadczeń woli w imieniu spółki każdy Członek Zarządu
jednoosobowo. W związku z powyższym, zarówno Pan Andrzej Górnicki, jak i Pan Maciej
Górnicki mogą dokonywać czynności w imieniu Spółki. Zarzut dotyczący braku upoważnienia
dla pana Bogdana Bezmana należy, zdaniem Zamawiającego, rozpatrywać w kontekście
prawa kanadyjskiego, zgodnie z art. 12 ustawy Prawo międzynarodowe prywatne
(Dz. U. z 1965 r. nr 46, poz. 290 z późn. zm.).
W ocenie Zamawiającego, uzasadnienia nie znajduje również zarzut braku pieczęci
firmowej Członka Konsorcjum Canadian Data Software na dokumencie pełnomocnictwa.
Zapisy Specyfikacji Istotnych Warunków Zamówienia dotyczące poświadczania dokumentów
za zgodność z oryginałem wskazywały na wymóg sporządzenia dokumentów w sposób,
który umożliwiałby identyfikację podpisu np. wraz z imienną pieczęcią osoby
poświadczającej kopię za zgodność z oryginałem. Zdaniem Zamawiającego, Wykonawca
zastosował się do wymogów specyfikacji. Analogiczne argumenty wskazuje Zamawiający
również w odniesieniu do zarzutów dotyczących oświadczeń złożonych na stronach 10 i 11
oferty.
W zakresie zarzutu dotyczącego braku przy tłumaczeniach z języka obcego
potwierdzenia przez Wykonawcę Zamawiający stwierdził,żeimienna pieczęć i podpis
spełnia wszystkie wymagania w tym zakresie.
W odniesieniu do ostatniego z zarzutów, dotyczącego złożenia przez firmę Canadian
Data Software oświadczenia o niezaleganiu w opłacaniu składek na ubezpieczenie
społeczne w formie wymaganej w pkt VI.5) specyfikacji Zamawiający stwierdza,żebiorąc
pod uwagę przywołany powyżej art. 12 ustawy Prawo prywatne międzynarodowe kserokopia
oświadczenia wydanego przez Kanadyjskie Biuro Inspektora ds. Upadłości zawierające
stosowną pieczęć i podpis urzędnika właściwego kanadyjskiego organu, przed którym
oświadczenie zostało złożone, powinna zostać uznana za zachowanie formy przewidzianej
przez prawo państwa, w którym ww. czynność została dokonana.
Odnosząc się do zarzutów skierowanych wobec oferty Konsorcjum IT-COM
Zamawiający stwierdził,żeimienna pieczęć i podpis spełnia wszystkie wymagania
w zakresie wymogu potwierdzenia tłumaczenia z języka obcego przez Wykonawcę.

6

Zamawiający nie uwzględnił także zarzutu dotyczącego nie potwierdzenia przez
złożone referencje spełniania warunku udziału w postępowaniu. Zamawiający zauważył,
żewykazanie się wykonaniem większej ilości dostaw i przedstawienie referencji co do jednej
z nich jest zgodne z wymogami Specyfikacji Istotnych Warunków Zamówienia, ponieważ
Zamawiający wymagał wykazania się doświadczeniem w realizacji jednej dostawy.
W ocenie Zamawiającego, zarzut dotyczący niewłaściwej treści pełnomocnictwa
złożonego w ofercie Konsorcjum IT-COM jest bezzasadny, gdyż pełnomocnictwo to spełnia
wymagania Specyfikacji Istotnych Warunków Zamówienia i jest zgodne z obowiązującymi
przepisami.
Odnosząc się do zarzutu braku umocowania dla Dyrektora Sprzedaży i Marketingu
firmy Micro NAV Ltd udzielającego pełnomocnictwa dla firmy IT-COM StanisławŚnieżekdo
reprezentowania Micro NAV Ltd Zamawiający stwierdził,żeudzielone przez Prezesa
Zarządu Micro NAV Ltd pełnomocnictwo dla Dyrektora Sprzedaży i Marketingu ma charakter
pełnomocnictwa ogólnego i należy je rozpatrywać w kontekście prawa brytyjskiego, zgodnie
z którym osoba zatwierdzona przez Zarząd spółki na stanowisko dyrektora handlowego
może jednoosobowo reprezentować spółkę i zaciągać w jej imieniu zobowiązania.
Za nieuprawnione Zamawiający uznał zarzuty dotyczące zamieszczenia na stronie 33
oferty dokumentu, który nie jest tłumaczeniem na język polski oświadczenia firmy Micro NAV
Ltd oraz złożenia oświadczenia ze stronie 32 oferty w wymaganej w specyfikacji formie
z uwagi na fakt,żeWykonawca przedstawił dokumenty oryginalne i w języku polskim, zatem
nie wymagają one tłumaczenia i potwierdzenia za zgodność z oryginałem.
Zdaniem Zamawiającego, dokument pełnomocnictwa złożony w postępowaniu
o udzielenie zamówienia publicznego nie podlega przepisom ustawy o opłacie skarbowej
(Dz. U. z 2006 r. Nr 225, poz. 1635 z późn. zm.) z uwagi na to,żepostępowanie o udzielenie
zamówienia publicznego nie jest sprawą z zakresu administracji publicznej, jak również nie
jest postępowaniem sądowym.
W zakresie zarzutu dotyczącego braku jednoznacznego określenia formy, w jakiej
występuje Wykonawca Zamawiający stwierdził,żeWykonawcy firma IT-COM Stanisław
Śnieżekoraz Micro NAV Ltd wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia złożyli
wszystkie dokumenty wymagane w specyfikacji, a jednoznaczne określenie formy wspólnego
ubiegania się o udzielenie zamówienia nie jest wymagane na etapie składania ofert.
W ocenie Zamawiającego, brak Załącznika Nr 1a nie skutkuje odrzuceniem oferty,
gdyż załącznik ten był elementem pomocniczym do opracowania ofert.
Zarzut złożenia oferty o rażąco niskiej cenie również nie znajduje, zdaniem
Zamawiającego, uzasadnienia. Zamawiający zauważył,żezaoferowaną cenę należy

7

porównywać nie do kwoty, jaką Zamawiający zamierza przeznaczyć na realizację danego
zamówienia, a do szacunkowej wartości zamówienia.
Za niezasadny Zamawiający uznał również zarzut dotyczący referencji z banku.
Z ww. dokumentu wynika, zdaniem Zamawiającego,żezostał on sporządzony na potrzeby
prowadzonego postępowania i informacje w nim zawarte nie mogą być wykorzystane dla
innych celów bez zgody banku.
W rozstrzygnięciu protestu Zamawiający poddał również w wątpliwość posiadanie
przez Protestującego interesu prawnego z uwagi na fakt,żezaoferowana przez
Protestującego cena przewyższa kwotę, jaką Zamawiający może przeznaczyć na realizację
zamówienia.
Wobec powyższego, w dniu 4 marca 2008 r. (pismem z dnia 3 marca 2008 r.) firma
ISD Data Aktiebolag złożyła odwołanie zarzucając Zamawiającemu, jak w proteście,
naruszenie art. 2 pkt 11, art. 7, art. 8, art. 14, art. 22, art. 23, art. 24, art. 26 ust. 4, art. 36,
art.82 ust. 3, art. 88, art. 89 ust. 1 pkt 1, 2, 4, 5, 6 oraz art. 91 ustawy Prawo zamówień
publicznych. W związku z dokonanym przez Zamawiającego rozstrzygnięciem protestu
Odwołujący wskazał także na:
- niedopełnienie warunków przewidzianych przepisami prawa w zakresie prawidłowości
prowadzonego postępowania o udzielenie zamówienia publicznego, przez co naruszono
art. 17 ust. 1 pkt 4, art. 24 ust. 1 i 2, art. 29 ust. 2, art. 146 ust. 1 pkt 5 i 6 ustawy Prawo
zamówień publicznych oraz przepisy ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji
(Dz. U. z 2003 r., Nr 153, poz. 1503 z późn. zm.),
- zaniechanie wymaganych prawem czynności, czym naruszono przepisy ustawy Prawo
zamówień publicznych, zapisy Specyfikacji Istotnych Warunków Zamówienia oraz interes
prawny Odwołującego,
- nieodrzucenie ofert podlegających odrzuceniu,
- naruszenie art. 7 ustawy Prawo zamówień publicznych przez zaniechanie dokonania
czynności, a w konsekwencji dokonanie czynności niezgodnie z ustawą Prawo zamówień
publicznych,
- dokonaną przez Zamawiającego wykładnię przepisów rozporządzenia Prezesa Rady
Ministrów z dnia 7 kwietnia 2004 r. w sprawie rodzajów dokumentów potwierdzających
spełnianie warunków udziału w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego, jakich
możeżądaćzamawiający od wykonawcy oraz art. 26 w zw. z art. 93 ust. 1 pkt 7 oraz w zw.
z art. 146 ust. 1 pkt 5 i 6 ustawy Prawo zamówień publicznych, przez co dopuszczono do

8

udziału w postępowaniu Konsorcjum Gildia i Konsorcjum IT-COM sprzecznie z przepisami
prawa.
W uzasadnieniu Odwołujący podtrzymał wszystkie argumenty przedstawione
w proteście, a ponadto podkreślił,żepodana przez niego cena jest ceną brutto i powołał się
na wyjaśnienia złożone w dniach 25 stycznia 2008 r. i 4 lutego 2008 r. Zdaniem
Odwołującego, podnoszenie przez Zamawiającego zarzutu braku interesu Odwołującego
stanowi naruszenie zasady równego traktowania oraz ustawy o zwalczaniu nieuczciwej
konkurencji.
Odwołujący wniósł o:
- przeprowadzenie postępowania dowodowego zgodnie z art. 188 ustawy Prawo zamówień
publicznych ze szczególnym uwzględnieniem przesłuchania stron, jak również wszystkich
wykonawców,
- unieważnienie wyboru oferty Konsorcjum Gildia jako najkorzystniejszej,
- nakazanie dokonania powtórnego badania i oceny ofert,
- dokonania ponownego wyboru oferty najkorzystniejszej spośród ofert niepodlegających
odrzuceniu,
- odrzucenie ofert Konsorcjum Gildia oraz Konsorcjum IT-COM na podstawie art. 89 ust. 1
pkt 2 i 6 ustawy Prawo zamówień publicznych,
zaś w przypadku stwierdzenia podstaw prawnych o unieważnienie postępowania
o udzielenie zamówienia publicznego.
Odwołanie zostało złożone z zachowaniem terminu i warunku jednoczesności
przekazania Zamawiającemu kopii odwołania, wynikających z art. 184 ust. 2 ustawy Prawo
zamówień publicznych.
W dniu 21 marca 2008 r. (pismem z dnia 20 marca 2008 r.) przystąpienie do
postępowania odwoławczego po stronie Zamawiającego złożyło Konsorcjum Gildia.

W tym stanie faktycznym, uwzględniając oryginalną dokumentację z postępowania
o udzielenie zamówienia publicznego przedłożoną przez Zamawiającego oraz
oświadczenia i stanowiska stron postępowania odwoławczego Izba zważyła,
co następuje:

Odwołanie nie zasługuje na uwzględnienie.

9

Na wstępie Krajowa Izba Odwoławcza stwierdziła,żeOdwołujący posiada interes
prawny we wniesieniuśrodkówochrony prawnej. Fakt, iż zaoferowana przez Odwołującego
cena za realizację przedmiotu zamówienia przekracza kwotę, jaką Zamawiający może
przeznaczyć na sfinansowanie zamówienia, na co wskazuje Zamawiający, nie stanowi
podstawy do stwierdzenia braku interesu prawnego. Czynność wyboru oferty
jestodrębną od czynności najkorzystniejszejbowiem czynnościąewentualnego
unieważnienia postępowania na podstawie art. 93 ust. 1 pkt 4 ustawy Prawo zamówień
publicznych.
Izba stoi na stanowisku,żepodstawę do odrzucenia oferty z uwagi na jej
niezgodność z treścią Specyfikacji Istotnych Warunków Zamówienia tj. na podstawie art. 89
ust. 1 pkt 2 ustawy Prawo zamówień publicznych może stanowić jedynie treść merytoryczna
danej oferty. Podstawa do stwierdzenia niezgodności ze specyfikacją może zatem wynikać
np. z zaproponowania przedmiotu zamówienia lub sposobu jego realizacji odmiennego od
wymaganego przez Zamawiającego. Uchybienia dotyczące formy oferty nie mogą zatem
stanowić podstaw do jej odrzucenia. Biorąc pod uwagę powyższe, Izba za nieistotne uznała
uchybienia polegające na braku numeracji stron, braku pieczęci, braku sformułowania
„zazgodność z oryginałem”czy braku stwierdzenia „potwierdzam” na dokumencie
zawierającym tłumaczenie z języka obcego.
Odnosząc się do zarzutu dotyczącego przedstawienia przez Konsorcjum Gildia
referencji nie potwierdzających spełnienia postawionego przez Zamawiającego warunku
udziału w postępowaniu Izba stwierdziła,żeZamawiający nie wymagał podania wartości
zrealizowanego zamówienia w PLN, wręcz przeciwnie, udzielając odpowiedzi na pytanie
jednego z wykonawców o sposób dokonania oceny spełnienia warunku posiadanego
doświadczenia w przypadku, gdy dokument potwierdzający realizację zamówienia będzie
wyrażał kwotę w walucie obcej poinformował,żew takim przypadku „Zamawiającydo
przeliczenia kwot dostaw zastosujeśrednikurs NBP na dzień upływu terminu składania
ofert”.Biorąc pod uwagę fakt,żew dniu składania ofert tj. 20 grudnia 2007 r. kurs USD
wynosił (według kursu walut ogłoszonego przez NBP) 2,5242 zł, wartość zrealizowanej
dostawy obliczona powinna była zostać na kwotę 5 931 870,00 zł. Z przedłożonej przez
Konsorcjum Gildia referencji wynika ponadto wyraźnie,żeprzedmiotem zrealizowanego
zamówienia była dostawa symulatorów ruchu lotniczego. Różnice techniczne pomiędzy
dostarczonymi w 2006 r. symulatorami a symulatorem będącym przedmiotem zamówienia
nie mogą stanowić podstawy do stwierdzenia,żewykonawca nie spełnia warunku udziału w
postępowaniu, bowiem postawiony przez Zamawiającego warunek nie wskazuje na
konieczność wykazania się zrealizowaniem dostawy identycznego z będącym przedmiotem
niniejszego zamówienia symulatora. W związku z powyższym Izba stwierdziła,żezarzut

10

dotyczący załączenia do oferty przez Konsorcjum Gildia referencji nie potwierdzających
spełniania warunku udziału w postępowaniu jest bezzasadny.
Izba za niezasadny uznała zarzut przedstawienia przez Konsorcjum Gildia oferty
o rażąco niskiej cenie. Zgodnie z brzmieniem art. 89 ust. 1 pkt 4 ustawy Prawo zamówień
publicznych cenę oferty należy odnieść do przedmiotu zamówienia. Jak wskazał
Zamawiający w Protokole postępowania o udzielenie zamówienia w pkt 2 wartość
zamówienia oszacowano na kwotę 4 918 032,79 zł. Cena netto zaoferowana przez
Konsorcjum Gildia opiewa na kwotę 4 710 000,00 zł, zatem jest niższa od szacunkowej
wartości zamówienia o 4,23%. Jednocześnie należy wskazać,żeprzesłanką do
stwierdzenia,żecena złożonej przez ww. Wykonawcę oferty jest rażąco niska nie może być
cena oferowana za dostawę podobnych, ale nie takich samych, urządzeń w 2006 r.
Podkreślenia wymaga fakt,żeZamawiający podjął starania w celu ustalenia czy
zaoferowana przez Konsorcjum Gildia cena nie jest rażąco niska tj. zwrócił się do
Wykonawcy o udzielenie wyjaśnień w tym przedmiocie. Wyjaśnienia te Zamawiający uznał
za wystarczające i nie znalazł podstaw do odrzucenia oferty Konsorcjum. Przedstawionych
przez Konsorcjum Gildia wyjaśnień nie kwestionował też Odwołujący.
Nie potwierdził się również zarzut dotyczący nie spełnienia przez złożone w ofercie
Konsorcjum Gildia pełnomocnictwo wymogów Specyfikacji Istotnych Warunków Zamówienia.
Ww. pełnomocnictwo podpisane zostało przez obu członków Konsorcjum Gildia, wyraźnie
wskazuje ustanowionego pełnomocnika oraz w sposób szczegółowy określa zakres
umocowania. Twierdzenie Odwołującego o tym,żew Specyfikacji Istotnych Warunków
Zamówienia Zamawiający „wymagałby pełnomocnictwo było dla osoby fizycznej nie dla
osoby prawnej”nie znajduje potwierdzenia w treści specyfikacji. Zarówno ustawa Prawo
zamówień publicznych w art. 23, jaki i specyfikacja w pkt XI.12).b stanowi,żewykonawcy
ubiegający się wspólnie o udzielenie zamówienia ustanawiają pełnomocnika do
reprezentowania ich w postępowaniu o udzielenie zamówienia albo reprezentowania
w postępowaniu i zawarcia umowy w sprawie zamówienia publicznego. Nie ma przy tym
mowy o możliwości udzielenia pełnomocnictwa wyłącznie osobie fizycznej, stąd umocowanie
jednego z wykonawców ubiegających się wspólnie o udzielenie niniejszego zamówienia Izba
uznała za prawidłowe. Za wadę ww. pełnomocnictwa nie można uznać podpisania go przez
dwóch Członków Zarządu firmy Gildia Sp. z o.o., z których następnie jeden, uprawniony do
reprezentacji podmiotu zgodnie z wpisem do Krajowego Rejestru Sądowego, dokonywał
czynności w niniejszym postępowaniu.
Izba za nie udowodniony uznała zarzut dotyczący braku upoważnienia dla Pana
Bogdana Bezmana do samodzielnego reprezentowania firmy Canadian Data Software.
Zgodnie z art. 6 ustawy kodeks cywilny (Dz. U. z 1964 r. Nr 16, poz. 193 z późn. zm.) ciężar

11

udowodnienia faktu spoczywa na osobie, która z faktu tego wywodzi skutki prawne,
tymczasem Odwołujący dowodu na poparcie swojej tezy nie przeprowadził.
Jednocześnie Izba stwierdziła,żezarzut dotyczący złożenia przez firmę Canadian
Data Software oświadczenia o niezaleganiu w opłacaniu składek na ubezpieczenie
społeczne w niewłaściwej formie nie potwierdził się. Zgodnie z § 2 ust. 3 rozporządzenia
Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 maja 2006 r.w sprawie rodzajów dokumentów, jakich
możeżądaćzamawiający od wykonawcy oraz form, w jakich te dokumenty mogą być
składane(Dz. U. z 2006 r. Nr 87, poz. 605) jeżeli w kraju, w którym dany wykonawca ma
siedzibę nie wydaje się dokumentów potwierdzających,żewykonawca ten nie zalega z
uiszczaniem składek na ubezpieczenie społeczne, zastępuje się je dokumentem
zawierającym oświadczenie złożone przed notariuszem, właściwym organem sądowym,
administracyjnym albo organem samorządu zawodowego lub gospodarczego kraju, w którym
wykonawca ma siedzibę. Zdaniem Izby, nie ulega wątpliwości,żeoświadczenie zawarte na
stronie 68 oferty Konsorcjum Gildia, którego tłumaczenie znajduje się na stronie 69 oferty,
złożone zostało przed notariuszem. O powyższymświadczypieczęć umieszczona
na ww. dokumencie.
W związku z powyższym, Izba nie znajduje przesłanek do stwierdzenia,
iż Wykonawca Konsorcjum Gildia powinien zostać wykluczony z postępowania, a jego oferta
odrzucona.
Izba nie podzieliła stanowiska Odwołującego w zakresie stwierdzenia,żereferencje
złożone przez Konsorcjum IT-COM nie potwierdzają spełnienia warunków udziału
w postępowaniu. Jak stwierdzono powyżej, Zamawiający wymagał wykazania się przez
wykonawców doświadczeniem w realizacji co najmniej 1 dostawy na kwotę min.
5 000 000,00 zł brutto odpowiadającej swoim rodzajem i wartością dostawie stanowiącej
przedmiot zamówienia. Wykonawca wykazał się zrealizowaniem kilku dostaw o podobnym
przedmiocie zamówienia i załączył do oferty referencję potwierdzającą,żejedna z nich
została wykonana należycie, zatem postawiony przez Zamawiającego warunek należy uznać
za spełniony. Nie przedstawienie referencji na potwierdzenie należytego zrealizowania
pozostałych dostaw nie może, ze względu na brzmienie warunku udziału w postępowaniu,
stanowić podstawy do wykluczenia Wykonawcy z postępowania. Jednocześnie Odwołujący
nie wykazał na czym polegają uchybienia złożonej referencji w stosunku do zmian
wprowadzonych przez Zamawiającego do Załącznika Nr 5 do Specyfikacji Istotnych
Warunków Zamówienia.
Izba uznała za bezzasadny zarzut dotyczący niespełnienia przez pełnomocnictwo
złożone wraz z ofertą Konsorcjum IT-COM wymogów Specyfikacji Istotnych Warunków

12

Zamówienia. Pełnomocnictwo znajdujące się na stronie 20 oferty (jego tłumaczenie na
stronie 21 oferty) wymienia członków Konsorcjum, zostało przez obu z nich podpisane,
wskazuje, który z jego członków zostaje umocowany do reprezentowania Konsorcjum oraz
w sposób szczegółowy określa zakres umocowania, a ponadto zostało potwierdzone przez
notariusza. Powyższe wskazuje zatem,żeww. pełnomocnictwo spełnia wszelkie wymogi
zarówno Specyfikacji Istotnych Warunków Zamówienia, jak i ustawy Prawo zamówień
publicznych.
Nie potwierdził się także zarzut Odwołującego dotyczący braku umocowania Pana
Thomas`a Howard`a – Jones`a Dyrektora Sprzedaży i Marketingu firmy Micro NAV Ltd do
reprezentowania firmy Micro NAV Ltd. Na stronie 26 oferty znajduje się oświadczenie
Prezesa Zarządu Spółki Micro NAV Ltd,żePan Thomas Howard – Jones jest upoważnionym
reprezentantem firmy do podpisywania dokumentów w imieniu Micro NAV Ltd (tłumaczenie
oświadczenia znajduje się na stornie 27 oferty). Ponadto, jak oświadczyła firma IT-COM
StanisławŚnieżekw przystąpieniu do postępowania toczącego się w wyniku wniesienia
protestu „zgodniez prawem brytyjskim osoba zatwierdzona przez Zarząd Spółki na
stanowisko dyrektora handlowego może jednoosobowo reprezentować spółkę i zaciągać
w jej imieniu zobowiązania”.
Izba ustaliła,żeoświadczenie złożone przez firmę Micro NAV Ltd na stronie 33 oferty
jest oświadczeniem złożonym w języku polskim, w formie zgodnej z Załącznikiem Nr 4 do
Specyfikacji Istotnych Warunków Zamówienia, zatem niezrozumiały jest zarzut
Odwołującego dotyczący tego,żedokument ten nie jest tłumaczeniem na język polski.
Jednocześnie Izba stwierdziła,żezarówno ustawa Prawo zamówień publicznych, jak
i Specyfikacja Istotnych Warunków Zamówienia nie wymagają, aby oświadczenie,
żewykonawca spełnia warunki udziału w postępowaniu określone w art. 22 ust. 1 ustawy
Prawo zamówień publicznych, zostało złożone w formie wskazanej w § 2 ust. 3
rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 maja 2006 r.w sprawie rodzajów
dokumentów, jakich możeżądaćzamawiający od wykonawcy oraz form, w jakich te
dokumenty mogą być składanei pkt VI.5 specyfikacji. Zamawiający w pkt VI.1a specyfikacji
wymagał złożenia przez wykonawców ww. oświadczenia w formie wskazanej w Załączniku
Nr 3 do specyfikacji. Wykonawca Micro NAV Ltd złożył na stronie 32 oferty przedmiotowe
oświadczenie zgodnie ze wzorem, zatem niezasadny jest zarzut dotyczący niezachowania
właściwej formy ww. oświadczenia.
Izba nie podzieliła również stanowiska Odwołującego odnośnie obowiązku
wykluczenia wykonawcy i odrzucenia jego oferty ze względu na brak opłaty skarbowej od

13

pełnomocnictwa, bowiem nie uiszczenie ww. opłaty nie rzutuje na skuteczność
pełnomocnictwa.
Nie znalazł potwierdzenia zarzut braku wskazania formy, w jakiej występuje
Wykonawca. Pełnomocnictwo złożone na stronach 20 i 21 oferty jednoznacznie wskazuje,
żefirma IT-COM StanisławŚnieżekoraz firma Micro NAV Ltd współpracują ze sobą
w przedmiotowym postępowaniu o zamówienie publiczne i ustanawiają IT-COM Stanisław
Śnieżekpełnomocnikiem obu firm m.in. do złożenia oferty i podpisania umowy. Powyższy
fakt znajduje potwierdzenie również poprzez wskazanie obu firm w złożonym Formularzu
ofertowym.
Izba nie stwierdziła podstaw do odrzucenia oferty Konsorcjum IT-COM na podstawie
braku Załącznika Nr 1a do Specyfikacji Istotnych Warunków Zamówienia. Zgodnie
z wyrokiem Krajowej Izby Odwoławczej z dnia 1 lutego 2008 r. (sygn. akt KIO/UZP 79/07)
załącznik ten „macharakter pomocniczy”a „jegobrak nie będzie skutkowałżadnymi
konsekwencjami przewidzianymi w ustawie Prawo zamówień publicznych”.
W ocenie Izby nie znajduje również uzasadnienia zarzut złożenia przez Konsorcjum
IT-COM oferty o rażąco niskiej cenie. Jak wskazano powyżej, cenę oferty należy odnieść do
przedmiotu zamówienia. Biorąc pod uwagę fakt,żezaoferowana przez Konsorcjum cena
netto wynosi 5 650 000,00 zł i jest o 731 965,21 zł wyższa od szacunkowej wartości
zamówienia ustalonej przez Zamawiającego i nie podważonej przez Odwołującego, nie ma w
tym przypadku podstaw do uznania zaoferowanej ceny za rażąco niską.
Zdaniem Izby nie potwierdziło się także twierdzenie Odwołującego,żezłożona przez
Micro NAV Ltd referencja z banku nie wskazuje,żeWykonawca ten spełnia przesłanki
określone w ustawie. Izba stoi na stanowisku,żewydana przez bank opinia potwierdza,
żeww. Wykonawca znajduje się w sytuacji ekonomicznej i finansowej zapewniającej
wykonanie zamówienia. Zawarte w niej stwierdzenie,żeopinia ta jest poufna, a informacje
w niej zawarte nie mogą być wykorzystywane bez zgody banku nie ma znaczenia, gdyż
w opinii wyraźnie wskazano, iż została ona wydana na użytek niniejszego postępowania
przetargowego.
W związku z powyższym, Izba nie znajduje przesłanek do stwierdzenia,
iż Wykonawca Konsorcjum IT-COM powinien zostać wykluczony z postępowania, a jego
oferta odrzucona.
Izba nie znalazła podstaw do unieważnienia postępowania z urzędu na podstawie
art. 191 ust. 3 ustawy Prawo zamówień publicznych.
Mając na uwadze fakt,żezarzuty podniesione przez Odwołującego nie potwierdziły
się, orzeczono jak w sentencji na podstawie art. 191 ust. 1 ustawy Prawo zamówień

14

publicznych.
O kosztach orzeczono stosownie do wyniku sprawy, na podstawie art. 191 ust. 6 i 7
ustawy Prawo zamówień publicznych oraz na podstawie § 4 ust. 1 pkt 2a i b rozporządzenia
Prezesa Rady Ministrów z dnia 9 lipca 2007 r. w sprawie wysokości oraz sposobu pobierania
wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich
rozliczania (Dz. U. z 2007 r., Nr 128, poz. 886).

Stosownie do art. 194 i 195 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień
publicznych (Dz. U. z 2007 r., Nr 223, poz. 1655) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od
dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Urzędu Zamówień
Publicznych do Sądu Okręgowego wLublinie.

Przewodniczący:
………………………………

Członkowie:
………………………………
………………………………

____
*niepotrzebne skreślić

15