Wyrok KIO KIO 267/17

Sygn.akt:KIO 267/17

WYROK

zdnia22lutego2017roku

KrajowaIzbaOdwoławcza- wskładzie:

Przewodniczący:JustynaTomkowskaProtokolant: ŁukaszListkiewicz

porozpoznaniunarozprawiewWarszawiewdniu20lutego2017rokuodwołaniawniesionegodoPrezesaKrajowejIzbyOdwoławczejwdniu9lutego2017rokuprzezwykonawcęPocztoweTowarzystwoUbezpieczeńWzajemnychzsiedzibąwWarszawie,wpostępowaniuprowadzonymprzezzamawiającegoEnergaSpółkaAkcyjnazsiedzibąwGdańsku

przyudzialewykonawcyLMGFORSAKRINGSABSpółkaAkcyjnazsiedzibąwSztokholmie,działającawPolceprzezLMGFORSAKRINGSABS.A.OddziałwPolscezsiedzibąwWarszawiezgłaszającegoswojeprzystąpieniepostroniezamawiającego

orzeka:

1.UwzględniaodwołanieinakazujeZamawiającemuunieważnienieczynnościwyboruofertynajkorzystniejszejorazczynnościodrzuceniaofertyOdwołującegonapodstawieart.89ust.1pkt2ustawyPzp,atakżenakazujedokonanieponownegobadaniaiocenyofertyzuwzględnieniemofertyOdwołującego,

2.KosztamipostępowaniaobciążawykonawcęLMGFORSAKRINGSABSpółkaAkcyjnazsiedzibąwSztokholmie,działającawPolceprzezLMGFORSAKRINGSAB

S.A.OddziałwPolscezsiedzibąwWarszawiei:

2.1Zaliczanapoczetkosztówpostępowaniaodwoławczegokwotę15000zł.00gr.(słownie:piętnaścietysięcyzłotychzerogroszy)uiszczonąprzezwykonawcęPocztoweTowarzystwoUbezpieczeńWzajemnychzsiedzibąwWarszawietytułemwpisuododwołania

2.2ZasądzaodwykonawcyLMGFORSAKRINGSABSpółkaAkcyjnazsiedzibąw

Sztokholmie,działającawPolceprzezLMGFORSAKRINGSABS.A.OddziałwPolscezsiedzibąwWarszawienarzeczwykonawcyPocztoweTowarzystwoUbezpieczeńWzajemnychzsiedzibąwWarszawiekwotę18 600zł.00gr(słownie:osiemnaścietysięcysześćsetzłotychzerogroszy)tytułemzwrotuuiszczonegowpisuikosztówzastępstwaprawnego.

Stosowniedoart.198ai198bustawyzdnia29stycznia2004r.-Prawozamówieńpublicznych(t.j.Dz.U.z2015r.,poz.2164zezm.)naniniejszywyrok-wterminie7dnioddniajegodoręczenia-przysługujeskargazapośrednictwemPrezesaKrajowejIzbyOdwoławczejdoSąduOkręgowegow Gdańsku.

Przewodniczący:……………

sygn.aktKIO 267/17

‎

UZASADNIENIE

Wdniu9lutego2017rokudoPrezesaKrajowejIzbyOdwoławczejwWarszawie,napodstawieart.180ust.1wzw.zart.179ust.1ustawyzdnia29stycznia2004r.-Prawozamówieńpublicznych(Dz.U.z2015r.poz.2164zezmianami;dalejjako„ustawaPzp”),odwołaniezłożyłwykonawcaPocztoweTowarzystwoUbezpieczeńWzajemnychzsiedzibąwWarszawie(dalejjako„Odwołujący”).

1..

Postępowanieo ... udzielenie .......... zamówienia ........... publicznego ........... w ... trybie ...... przetargu

nieograniczonegona„Usługiubezpieczeniazdrowotnego”(ogłoszenieopublikowanewDz.Urz.UEwdniu27sierpnia2016r.podnr2016/S165-297541)prowadziZamawiającyENERGAS.A.zsiedzib

OdwołaniewniesiononaczynnościZamawiającegopolegającejna:

błędnejoceniedokumentówzłożonychprzezOdwołującegow odpowiedzina

wezwanie zdnia16grudnia2016r.,

bezprawnymwykluczeniuOdwołującegow sytuacji,gdy wykazałonspełnianiewarunkuudziału wpostępowaniu,

5.

wadliwymdokonaniuczynnościponownegobadaniai ocenyofertzłożonychw

postępowaniu,

wyborzeofertywykonawcyLMGFORSAKRINGSABS.A.OddziałwPolscezsiedzibąwWarszawie,któraniejestofertąnajkorzystniejsząspośródofertzłożonychwpostępowaniu,a niepodlegającychodrzuceniu,

zaniechaniuprzekazanianależytegouzasadnieniai wykazaniafaktycznychi

prawnychpodstawywykluczeniawykonawcy zpostępowania.

JedyniezdalekoposuniętejostrożnościOdwołującywskazuje,żenawetgdybyuznać,żeZamawiającymógłpowziąćwątpliwościcodotego,czyzłożoneprzezPTUWdokumentypotwierdzająspełnianiewarunkuudziałuwpostępowaniu,jakoniezgodnązprzepisamiPzpczynnośćZamawiającegonależywskazaćtakże:

zaniechaniewezwaniaOdwołującegodozłożeniawyjaśnieńlubzwróceniasiędo

wystawcyreferencjiwceluwyjaśnieniawątpliwości,codospełnianiaprzezwykonawcęwarunkuudziału wpostępowaniu.

WobecpowyższegoZamawiającemuzarzucononaruszenie:

art.89ust.1pkt2PzppoprzezjegozastosowanieiwskazaniewuzasadnieniujakopodstawydecyzjiZamawiającego o„odrzuceniu” ofertyPTUW,

art.24ust.1pkt12iust.4orazart.89ust.5PzppoprzezniezasadnewykluczeniePTUW,pomimowykazaniaspełnianiawarunkuudziałuwpostępowaniu,awkonsekwencji

poprzezniezasadneodrzucenie jegooferty,

ewentualnieart.26ust.3i4PzppoprzezzaniechaniewezwaniaOdwołującegodoudzielaniawyjaśnieńwzakresiespełnianiawarunkuudziałuwpostępowaniunapodstawiezłożonychdokumentów,atakże§2ust.6RozporządzeniaMinistraRozwojuzdnia26lipca2016r.wsprawierodzajówdokumentów,jakichmożeżądaćzamawiającyodwykonawcywpostępowaniuoudzieleniezamówienia(dalejjako„Rozporządzenie”),poprzezzaniechaniezwróceniasiędowystawcyreferencjiwceluwyjaśnieniawątpliwości,co dospełnianiaprzezwykonawcęwarunkuudziału wpostępowaniu,

art.92ust.1pkt2wzw.zart.7ust.1PzppoprzezzaniechanieprzekazaniaOdwołującemunależytegouzasadnieniadecyzjio„odrzuceniu”(właśc.owykluczeniu)zpostępowania,awkonsekwencjiutrudnieniePTUWskorzystanieześrodkówochronyprawneji naruszeniezasadyuczciwejkonkurencji i równegotraktowaniawykonawców,

5.art.91ust.1wzw.zart.7ust.3PzppoprzezzaniechanieuznaniaofertyOdwołującegozanajkorzystniejsząspośródniepodlegającychodrzuceniuofertzłożonychwpostępowaniui wkonsekwencjinieudzieleniezamówieniaOdwołującemu.

Wzwiązkuzpowyższym,OdwołującywnosiłouwzględnienieodwołaniawcałościinakazanieZamawiającemu wtrybie art. 192ust. 3 pkt.1Pzp:

1.unieważnieniadecyzjiowyborzeofertynajkorzystniejszejorazczynnościwykluczeniaOdwołującegoi odrzucenia jego oferty,

2.unieważnieniaczynnościbadania i ocenyofert złożonych wpostępowaniu,

3.przeprowadzeniaponownegobadaniaiocenyofertzłożonychwpostępowaniuwceluuznania,żeofertaOdwołującegojestnajkorzystniejsząspośródniepodlegającychodrzuceniuofertzłożonych wpostępowaniu.

orazewentualnie:

4.wezwaniaOdwołującegodoudzielaniawyjaśnieńw zakresiespełnianiawarunkuudziałuwpostępowaniu.

PonadtoOdwołującywnosiło:

5.zasądzenieodZamawiającegonarzeczOdwołującegokosztówpostępowaniaodwoławczego,wtymkosztówzastępstwaprocesowego,wedługnormprzewidzianychprzepisamiprawa i zgodnie zfakturąprzedstawionąna rozprawie;

6.wyłączeniejawności rozprawylub conajmniej onieudostępnianiezawartych wodwołaniuinformacjizastrzeżonychjakotajemnicaprzedsiębiorstwa.

WzakresieuzasadnieniawnioskuowyłączeniejawnościrozprawylubconajmniejnieudostępnianieinformacjizastrzeżonychjakotajemnicaprzedsiębiorstwaOdwołującypodniósł,żewniosekowyłączeniejawnościrozprawypodyktowanyjestodnoszeniemsiędotreściumówprzywoływanychwodwołaniuzewzględunafakt,iżprzy

ichrozpoznaniuzostanąujawnioneinformacjestanowiącetajemnicęustawowochronioną,tj.tajemnicęprzedsiębiorstwa Odwołującego.

WprzypadkuuznaniaprzezKrajowąIzbęOdwoławczą,iżniezaistniałyprzesłankidowyłączeniajawnościrozprawyzgodniezwnioskiemOdwołującegozawartympowyżej,napodstawie§8ust.3RozporządzeniaRadyMinistrówzdnia22marca2010r.wsprawieregulaminupostępowaniaprzyrozpoznawaniuodwołań,wnoszonoonieudostępnianiezastrzeżonychinformacji,zewzględunafakt,iżwwynikuudostępnieniatreścidokumentacjiwzakresiemogązostaćujawnioneinformacjestanowiącetajemnicęustawowochronioną, tj. tajemnicęprzedsiębiorstwaOdwołującego.

Informacjeprzywoływanewpkt3.3.odwołaniastanowiątajemnicęprzedsiębiorstwawrozumieniuart.11ust.4ustawyzdnia16kwietnia1993r.ozwalczaniunieuczciwejkonkurencji.Zgodniezugruntowanąliniąorzecznicząprzyjmujesię(zob.np.wyrokSąduNajwyższegozdnia03października2000roku,sygn.aktICKN304/00,OSN2001,Nr4,poz.59),żeabydanąinformacjęuznaćzatajemnicęprzedsiębiorstwamuszązostaćspełnionełącznienastępującewarunki:

-informacjamacharaktertechniczny,technologiczny,organizacyjnyprzedsiębiorstwalubinny

-posiadawartośćgospodarczą,

-niezostałaujawnionadowiadomościpublicznej,

-podjętowstosunkudoniejniezbędnedziałaniaw celuzachowaniapoufności.

ZdaniemOdwołującegowszystkiezastrzeżoneinformacjespełniająpowyższewarunki.InformacjenatemattreściumówzawieranychprzezOdwołującegozjegokontrahentami,sąistotnedlafunkcjonowaniaprzedsiębiorstwaOdwołującego,stanowiąknow-howPTUWiposiadajądlaniegowartośćgospodarczą.Należyzaznaczyć,iżinformacjenatemattreściumówdostępnajestwyłączniewyselekcjonowanemugronuosób,aichpozyskanieprzezpodmiotyspozategogronajestniemożliwe.ZgodniezutrwalonymstanowiskiemKrajowejIzbyOdwoławczejniewątpliwieposiadająwartośćgospodarcząihandlowąinformacje,które„stanowiąswegorodzajuknowhowprzedsiębiorcy.Podkreślićnależy,żeniemuszątobyćinformacje,którychujawnienie"mogłybyzachwiaćpozycjąspółkinarynkuświadczonychusług"(...)Wystarczy,żeujawnienie tych informacji możenarazićprzedsiębiorcęna stratę wpostacipozyskaniaprzezkonkurencjęzdobytejprzezniegowiedzyocharakterzegospodarczymihandlowym,którejkonkurencjanieposiada".Odwołującypodejmujestaleczynnościzmierzającedozabezpieczeniainformacjistanowiącychtajemnicęprzedsiębiorstwa.Sątorozwiązaniasystemoweimającharakterpermanentny,apolegająwszczególnościnazastrzeganiuwskazanychinformacjijakotajemnicyprzedsiębiorstwa,uniemożliwianiudostępuosóbnieupoważnionych,ustanawianiezakazówdlapracownikówOdwołującegow zakresie

upublicznianiazastrzeganychinformacji.

Jednocześnienależyzastrzec,że„tajemnica”nietracizaśswegopoufnegocharakteruprzezto,żewieoniejpewneograniczonegronoosób,zobowiązanychdodyskrecjiwtejsprawie,jakpracownicyOdwołującegolubupoważnioneosobypostronieZamawiającego,którymPTUWpowierzainformacjęwzwiązkuzwniesieniemodwołania.Podjęcieniezbędnychdziałańwceluzachowaniapoufnościinformacjipowinnoprowadzićdosytuacji,wktórejchronionainformacjaniemożedotrzećdowiadomościosóbtrzecich-wszczególnościinnychuczestnikówpostępowania,konkurentówOdwołującego-wnormalnym toku zdarzeń,bezżadnychspecjalnychstarańzichstrony.

InteresOdwołującegowuzyskaniuzamówienia

Odwołującywskazał,żeposiadaintereswuzyskaniuzamówieniawrozumieniuart.179ust.1Pzpi możeponieśćszkodęw wynikunaruszeniaprzezZamawiającegoprzepisówPzp.WwynikudokonaniazaskarżonychodwołaniemczynnościofertaOdwołującego-obecnieniesłusznieuznawanegoprzezZamawiającegozawykluczonego-niezostałauznanazanajkorzystniejszą.WprzypadkuuwzględnieniazarzutówofertaPTUWzostałabyuznanazanajkorzystniejsząawkonsekwencjizamówieniezostałobyudzieloneOdwołującemu.

NaruszenieprzezZamawiającegoprzywołanychprzepisówPzpmaistotnywpływnawynikpostępowania,albowiemdoprowadziłodopodjęciawadliwejdecyzji,iżOdwołującypodlegawykluczeniuzpostępowania,awkonsekwencjidoodrzuceniaofertybędącejnajkorzystniejsząspośródofertzłożonychwpostępowaniu.ZatemwnastępstwieskarżonychczynnościZamawiającegozamówieniezostanieudzieloneniezgodniezprzepisamiustawy.

Terminnawniesienieodwołania,innewymogiformalne

InformacjaZamawiającegoozakończeniubadaniaiocenyzłożonychofertorazowykluczeniuiodrzuceniuofertyOdwołującegoiwyborzeofertywykonawcyMGFORSAKRINGSABS.A.OddziałwPolscezsiedzibąwWarszawiejakonajkorzystniejszejzostałaprzekazanaOdwołującemuwdniu30stycznia2017r.,zatemterminnawniesienieodwołaniazostałdochowany.KopiaodwołaniazzabezpieczonączęściąobejmującątajemnicęprzedsiębiorstwazostałaprawidłowoiwterminieprzekazanaZamawiającemu.Odwołującyuiściłwpisw wymaganejwysokościnarachunekUZP.

Wuzasadnieniumerytorycznymodwołaniapodniesiono,żezgodnieztreściąrozdziałuIXust.3SIWZ,wpostępowaniumogliwziąćudziałwykonawcyposiadającyodpowiedniedoświadczenie,amianowiciezdolnidowykazania,iż„wokresieostatnich3latprzedupływemterminuskładaniaofert,ajeżeliokresprowadzeniadziałalnościjestkrótszy-wtymokresie,zrealizowalilubrealizująminimumdwazamówienia,któregoprzedmiotem

była/jestrealizacjagrupowegoubezpieczeniazdrowotnego,z którychkażdaz osobnaobejmowała/obejmujegrupowe ubezpieczeniezdrowotnedlaminimum1000(tysiąc) osób".

KrajowaIzbaOdwoławczawwyrokuzdnia5grudnia2016r.(sygn.aktKIO2194/16)stwierdziła, iżdokumentyzłożone przezPTUWwrazzofertą -którapierwotnezostałauznanaprzezZamawiającegozanajkorzystniejszą-niepozwalałynastwierdzenie,iżOdwołującyspełniałprzywołanypowyżejwarunek.

Wzwiązkuztym,pismemzdnia16grudnia2016r.ZamawiającywezwałOdwołującegodo„złożenia stosownychwyjaśnieńiuzupełnienia oświadczeń,októrych mowawart.25aust.1ustawy(jednolitegoeuropejskiegodokumentuzamówienia)potwierdzających,żewykonawcaspełniawarunekudziałuopisanyw rozdziale IX.3 SIWZ”.

OdwołującywwyznaczonymterminiespełniłżądanieZamawiającegouzupełniającofertęożądanedokumenty,którejegozdaniemjednoznaczniepotwierdzająspełnianiewarunkuudziałuwpostępowaniu,amianowicieinformacjewrazzodpowiednimireferencjami,żewwymaganymokresiePTUWnależyciewykonałdwieumowyubezpieczeniagrupowegozawartezpodmiotemwymienionymwwykazieusług,którywystawiłreferencje,którychprzedmiotembyłoświadczenieochronyubezpieczeniowejwzakresiegrupowegoubezpieczeniazdrowotnegoobejmującegoodpowiednio3377oraz3106osób.

DodatkowowodpowiedzinawezwaniePTUWzłożyłtakżeinformacjęistosownedokumentypotwierdzającedoświadczeniePOLMEDS.A.-jakopodmiotuudostępniającegoswojedoświadczenieOdwołującemu-wzakresieobsługipięciuumówgrupowegoubezpieczeniazdrowotnego.

Zamawiającynatomiastpopowtórzeniuprocesubadaniaiocenyofert,wykluczyłPTUWzpostępowania.Zamawiającyprzytymwzasadzieniewyjaśniłmotywówswojejdecyzji,którąuzasadniłograniczającsiędolakonicznegooświadczenia,iż„poanalizieprzedłożonychprzezWykonawcędokumentówZamawiającystwierdził,żeprzedmiotzamówieniaujawnionywwykazieorazreferencjachniespełniawarunkuokreślonegowrozdzialeIXust.3SIWZ,tj.niestanowirealizacjigrupowegoubezpieczeniazdrowotnego,ajestubezpieczenieminnegorodzaju".

Zarzut naruszeniaart.89ust.1pkt 2 Pzp

WoceniestronyOdwołującejpowołanawzawiadomieniupodstawaprawnadecyzjipodjętychwobecOdwołującegojestbłędna.Zjegotreściwynikabowiem,iżzostałyonepodjętewnastępstwieuznaniaprzezZamawiającego,iżPTUWniewykazałspełnianiawarunkówudziałuwpostępowaniu,aniezewzględunazidentyfikowaniejakichkolwieksprzecznościpomiędzyofertąOdwołującegoatreściąSIWZ.

Z całąpewnościązfaktu, iżwarunkiudziału wpostępowaniuokreślane sąwSIWZ nie

sposóbwywodzić,iżtowłaśnieart.89ust.1pkt2Pzpmożestanowićpodstawęodrzuceniaofertywykonawcyrzekomoniespełniającegotychwarunków.Wszakprawodawcajednoznacznieprzesądził,iżwtakichsytuacjachstosowaćnależy art.24ust.1pkt12iust.4orazart.89ust.5Pzp,którejednakwzaistniałychokolicznościachfaktycznychtakżenieznajdujązastosowania.PowyższestanowiskojestzresztązgodnezjednoznacznympoglądemKIO,iż„niewykazaniespełnieniawarunkówpodmiotowychskutkujewykluczeniemzpostępowania(art.24ust,2pkt4ZamPublU),zaśniewykazaniespełnieniawarunkówprzedmiotowychodrzuceniemofertyjakooferty,którejtreśćsprzecznajestwtreściąspecyfikacjiistotnychwarunkówzamówienia(art.89ust.1pkt2ZamPubl–takwyrokKIOzdnia13listopada2012r.,sygn.KIO2363/12.)

Wydajesięwięc,iżwskazanieart.89ust.1pkt2Pzpstanowibłądcodoprawa.Dlategojedyniezdalekoposuniętejostrożnościnależyzaznaczyć,iżgdybyZamawiającyutrzymywał,żejegozamiarembyłoodrzucenieofertyOdwołującegonapodstawieart.89ust.1pkt2Pzp,tj.zewzględunajej„przedmiotową"niezgodnośćzSIWZ,todecyzjitejniepoparłjakimkolwiekuzasadnieniemprzezconaruszyłart.92ust.1pkt2orazart.7ust.1Pzp.

Zarzut naruszeniaart.24ust.1pkt 12iust. 4orazart. 89ust. 5Pzp

Zewzględunawykazanąpowyżejokoliczność,iżwistocieZamawiającypodjąłdecyzjęowykluczeniuPTUWzpostępowaniazewzględunarzekomeniewykazaniespełnianiawarunkuudziałuwpostępowaniu,wocenieOdwołującegoZamawiającyniemiałjakichkolwiekpodstawdowykluczeniaOdwołującegozpostępowania.Zdokumentówzłożonychwodpowiedzinawezwaniezdnia16grudnia2016r.jednoznaczniewynika,żePTUWspełniałwarunekokreślonywRozdzialeIXpkt3SIWZ,dotyczącydoświadczeniawzakresierealizacji„grupowegoubezpieczeniazdrowotnego".

Dlarozstrzygnięcia,czywykazaneprzezPTUWdoświadczeniepotwierdzawarunekudziału,kluczowejestustalenieprawidłowejtreścipojęcia„grupoweubezpieczeniezdrowotne".

Pojęcie„grupowegoubezpieczenia zdrowotnego”

Wtymcelunależyzwrócićuwagę,żezgodniezzałącznikiemnr1doSIWZ,przedmiotemzamówieniajest„świadczenieusługgrupowegoubezpieczeniazdrowotnegodlapracownikówGrupyKapitałowejEnergaiichrodzin.”Konstrukcjaubezpieczeniagrupowegojestpowszechniewykorzystywanaprzezpracodawcówdoobjęciaochronąubezpieczeniowąswoichpracownikówipolegazasadniczonatym,żeubezpieczający(Zamawiający)zawierazubezpieczycielem(Wykonawcą)umowęubezpieczeniagrupowego,wktórejokreślawarunkiwykonywaniaumowyubezpieczeniaorazjejzakres.Najejpodstawieubezpieczeninawiązująstosunkiubezpieczeniaz ubezpieczycielem,

jednakżeniezawierająoniznimodrębnychumów.Dziejesiętopoprzezzłożenieprzezubezpieczonychdeklaracjioprzystąpieniudoubezpieczenia,niezaśpoprzezzawarcieodrębnej,indywidualnejumowyubezpieczeniazzakłademubezpieczeńprzezkażdegozubezpieczonych.

Przechodzącdoanalizypojęciaubezpieczeniazdrowotnego,OdwołującyprzytoczyłtreśćwyrokuNaczelnegoSąduAdministracyjnego(dalejjako„NSA”)zdnia5kwietnia2012r.,sygn.aktII FSK1874/10.W wyrokutymNSApodkreślił,iżprzedmiotemtzw.

„prywatnego"ubezpieczeniazdrowotnego(dlaodróżnieniaodubezpieczeniazdrowotnegowramachsystemuubezpieczeńspołecznych)jestzagwarantowanieprawadoopieki,awięcsamamożliwośćskorzystania zusługmedycznych.Wdoktryniewskazujesięrównież,żewramachzawartegoubezpieczeniazdrowotnego,„ubezpieczonymaprawodouzyskaniaokreślonychwogólnychwarunkachubezpieczeniarodzajówświadczeńzdrowotnych-usługmedycznych.Przezpojęcieusługmedycznychrozumianesąusługimającenaceluprzywróceniezdrowiaubezpieczonego,obejmująceleczenie,diagnostykęlubprofilaktykę.Zregułyzakładyubezpieczeńprzewidująwramach»ubezpieczeniazdrowotnego« następujące kategorieświadczeń:

•możliwośćskorzystaniazusługmedycznychwdowolniewybranejplacówcemedycznejwspółpracującejz zakłademubezpieczeń,

•dostępdocałodobowejinfoliniimedycznej,

•nieograniczonydostępdolekarzyprowadzących,tj.internisty,pediatry,lekarzarodzinnego,

•dostęp(wograniczonymzakresie)dolekarzyspecjalistów,

•dostępdobadańdiagnostycznych,

•możliwośćskorzystania zzabiegówambulatoryjnych,

•możliwośćskorzystaniazwizytydomowejlekarzawmiejscuzamieszkania,zniżkinaleczeniestomatologiczneiwykonanieszczepień."(tak:M.Szczepańska,Ubezpieczenianażycie.Aspekty prawne, Warszawa2008,s. 288i n.).

Wyliczenietomaoczywiściecharakterprzykładowy,aleidentyfikujenajbardziejpopularnekategorieświadczeń.Cowięcej,takokreślonyzakresochronyubezpieczeniowejpokrywasięzusługamiwymienionymi wopisieprzedmiotuzamówienia.

Analizującnaturęubezpieczeniazdrowotnego,należypodkreślić,żezgodniezart.805§2ustawyz dnia23kwietnia1964r.KodeksCywilny(Dz.U.z2016r.poz.380tj.;dalejjako„KC”)świadczenieubezpieczycielaprzyubezpieczeniuosobowympolegawszczególnościnazapłacieokreślonejsumypieniężnej,rentylubinnegoświadczenia.Oznaczato,żemaonoformępieniężną.Cozatymidzie,wprzypadkuubezpieczeń,którychcelgospodarczypoleganapozyskaniuprzezubezpieczonegookreślonychusługnawypadekzajściaokolicznościokreślonychw umowieubezpieczenia,świadczenie

zakładuubezpieczeńpoleganaprzekazaniuśrodkówpieniężnychnazlecenieubezpieczonegolububezpieczającegojakowynagrodzeniepodmiotówtrzecich,którewistociewykonujążądanąusługęobjętązakresemochronyubezpieczeniowej(wizytęlekarskąitp.).Ubezpieczycieljestprzytymzobowiązanydozorganizowanialikwidacjiszkodywsposóbprzyjętywumowieubezpieczenia.Wzwiązkuztymuznaćnależy,żeistotątegotypuubezpieczeń(cowynikarównieżztreścizałącznikanr1doSIWZ)jestzapewnienieubezpieczonemudostępudookreślonychdóbrlubusług.Odmiennewnioskibyłybysprzecznezart.805§2KC.Namarginesienależywskazać,iżwzwiązkuzpowyższymproponowanąnazwąsynonimicznąubezpieczeniazdrowotnegojest

„ubezpieczeniekosztówleczenia",któretrafnieoddajejegocel(tak:M.Szczepańska,Ubezpieczenia...,s.288).Zamienniemożnarównieżmówićoubezpieczeniuassistancepomocymedycznejalboo pakieciemedycznymwramach ubezpieczeniaassistance.

PowyższaargumentacjapozostajewzwiązkurównieżztreściąrozporządzeniaMinistraFinansówzdnia23grudnia2015r.wsprawieszczegółowegosposobuobliczaniapodstawowegokapitałowegowymoguwypłacalnościwedługformułystandardowej,zgodniezktórymzobowiązaniaocharakterzezobowiązańztytułuumówubezpieczeńzdrowotnychtozobowiązania,októrychmowawlit.Apkt1-3,lit.B13-15,lit.Cpkt25,lit.Dpkt29i33orazlit.Epkt35ZałącznikaIdorozporządzeniadelegowanegoKomisji(UE)2015/35.Wokolicznościachniniejszejsprawynależymiećjednaknauwadzeprzedewszystkimtreśćart.1ust.3rozporządzeniadelegowanegoKomisji(UE)zdnia10października2014r.uzupełniającegodyrektywęParlamentuEuropejskiegoiRady2009/138/WEwsprawiepodejmowaniaiprowadzeniadziałalnościubezpieczeniowejireasekuracyjnej(WypłacalnośćII),zawierającegodefinicję„zobowiązaniaztytułu ubezpieczeńzdrowotnych”.

Zgodniezrozporządzeniemzobowiązanietostanowizobowiązanieubezpieczeniowe,któreobejmujejednąlubobiezponiższychmożliwości:

(i)zapewnienieleczenialubopiekimedycznej,wtymzabiegówmedycznychocharakterzeprewencyjnymlubleczniczymbądźopiekiwzwiązkuzchorobąwypadkiem,niepełnosprawnościąlubzniedołężnieniemlubzwrotkosztówtakiegoleczenialubopieki,

(ii)rekompensatęfinansowąztytułuchoroby,wypadku,niepełnosprawnościlubzniedołężnienia.

Namarginesienależywspomnieć,żechoćdefinicjatazostałaprzezunijnegoprawodawcęprzyjętajedynienapotrzebyrozporządzeniadelegowanego,tojednaknieulegawątpliwości,żemożeonastanowićposiłkowekryteriumpotwierdzające,żeświadczeniaoferowaneprzezPTUWwramachprzywołanychpowyżejubezpieczeńgrupowychspełniająkryteriaubezpieczeniazdrowotnego.

Pojęcie„grupowegoubezpieczeniazdrowotnego”wujęciupostanowieńSIWZ

Zamawiającywzawiadomieniuowynikupostępowaniawskazałwsposóbniezrozumiały,iżdoświadczeniePTUWrzekomo„niestanowirealizacjigrupowegoubezpieczeniazdrowotnego,ajest ubezpieczenieminnegorodzaju.”

Zamawiającynieokreśliłjednakwpkt.IXust.3SIWZżadnychszczególnychwymogówjakimpowinnoodpowiadaćgrupoweubezpieczeniezdrowotne,pozawymogiemobjęcianimconajmniej1000osóbztytułukażdejzdwóchumów.Wtymkontekście,atakżebiorącpoduwagęwskazanepowyżej,ugruntowanewliteraturzeiorzecznictwieznaczeniepojęcia„grupoweubezpieczeniezdrowotne”należyprzyjąć,żedlawykazaniaspełnieniawarunkuudziałuwpostępowaniuwystarczającebyłowykazanieprzezWykonawcęposiadającegostatusubezpieczycieladoświadczeniawzakresiewykonywaniawokresieostatnichtrzechlatprzedupływemterminuskładaniaofertdwóchumówubezpieczeniagrupowegoubezpieczeniazdrowotnegozktórychkażdaobejmowałaochronąconajmniej1000osób.

DoświadczeniePTUWwzakresierealizacjiwarunkuudziałuwpostępowaniu

PTUWwwynikuwezwaniaZamawiającegozdnia16grudnia2016r.,przedłożyłreferencjepodmiotuX,zawierająceoświadczenie,iżPTUWudzielałjegoklientomochronyubezpieczeniowejwramachnastępującychpakietówubezpieczeń,wskładktórychwchodziłyubezpieczeniazdrowotnedlaokreślonejwreferencjachliczbyosób,wkażdymprzypadkuprzekraczającejliczbę3000osób.

ZdaniemOdwołującegoZamawiającyjakopodstawę„odrzuceniaoferty"iwykluczeniaPTUWpodałbłędnie,iżprzedmiotzamówieniaujawnionywwykazieireferencjachniestanowiumowygrupowegoubezpieczeniazdrowotnego,leczjestubezpieczenieminnegorodzaju.OdwołującydokonałanalizypostanowieńprzywołanychpowyżejwarunkówubezpieczeniaokreślającychzakresochronyubezpieczeniowejświadczonejnarzeczUbezpieczonych wramachtychumówprzezPTUW.

Zgodniezpostanowieniamiwarunkówww.ubezpieczeńprzedmiotemubezpieczeniajestorganizacjaalboorganizacjaipokryciekosztówusługokreślonychwtychwarunkach,świadczonychnarzeczubezpieczonychdziałającegonazlecenieiwimieniuPTUWwprzypadkuwystąpieniazdarzeniaobjętegoochronąubezpieczeniową.Wramachubezpieczenia,PTUWzobowiązałsiędospełnienianarzeczubezpieczonychokreślonychświadczeńwymienionychiopisanychwwarunkachubezpieczenia,wtym:wizytylekarzapierwszegokontaktulubpielęgniarki,organizacjiwizytyulekarzaspecjalisty,dostarczenialekarstw,dostarczeniasprzęturehabilitacyjnego,opiekidomowejpohospitalizacji,transportudoplacówkimedycznej,czyteżkonsultacjitelefonicznejzlekarzem.Świadczeniaprzewidzianewewskazanychwarunkachubezpieczeniaodpowiadajązatem