Wyrok KIO KIO 392/17|KIO 394/17
Informacje podstawowe
- Sygnatura
- KIO 392/17|KIO 394/17
- Organ wydający
- Krajowa Izba Odwoławcza
- Rodzaj dokumentu
- wyrok
- Data wydania
- 21.03.2017
- Przewodniczący
- Robert Skrzeszewski
- Sposób rozstrzygnięcia
- oddalone
Zamawiający
- Miejscowość
- Warszawa
Postępowanie
- Tryb postępowania
- przetarg nieograniczony
Kluczowe przepisy ustawy Pzp
Zagadnienia merytoryczne
Treść dokumentu
Pobierz PDFSygn.akt:KIO 392/17Sygn.akt:KIO 394/17
WYROK
zdnia21marca2017r.
KrajowaIzbaOdwoławcza- wskładzie:
Przewodniczący:Robert Skrzeszewski
Protokolant: AgataDziuban
porozpoznaniunarozprawiewdniu17marca2017r.odwołańwniesionychdoPrezesaKrajowejIzbyOdwoławczej:
A.w dniu2 marca 2017r. przezwykonawcęPrzedsiębiorstwoRobótInżynieryjnych 7 Sp.zo.o., ul.Modlińska310/312,03-152Warszawa,
B.wdniu2marca2017r.przezwykonawcęPolaquaSp.zo.o.zsiedzibąwWólceKozodawskiej,ul. Dworska1, 05-500Piaseczno,
w postępowaniuprowadzonymprzezMiejskiePrzedsiębiorstwoWodociągów iKanalizacji wm.st.Warszawa S.A.,PI. Starynkiewicza5,02-015Warszawa
przyudziale:
A.wykonawcówwspólnieubiegającychsięoudzieleniezamówienia:WUPRINŻ
S.A.iWiertmarSp.zo.o.zgłaszającychprzystąpieniedopostępowaniaodwoławczegoosygn.akt:KIO 392/17orazKIO394/17postroniezamawiającego,
B.wykonawcyPrzedsiębiorstwaRobótInżynieryjnych7Sp.zo.o.,ul.Modlińska310/312,03-152Warszawazgłaszającegoprzystąpieniedopostępowaniaodwoławczegoosygn.akt:KIO 394/17postroniezamawiającego,
orzeka:
1.oddalaodwołanie w sprawie o sygn.akt: KIO 392/17,
2.kosztami ......... postępowania ............. obciąża ........ wykonawcę ........... Przedsiębiorstwo ................ RobótInżynieryjnych 7 Sp.zo.o., ul.Modlińska310/312,03-152Warszawai:
2.1zaliczawpoczetkosztówpostępowaniaodwoławczegokwotę20000zł00gr(słownie: ........... dwadzieścia ....... tysięcy ........ złotych, ..... zero ....... groszy) ......... uiszczoną ...... przez wykonawcę
PrzedsiębiorstwoRobótInżynieryjnych7 Sp.z o.o., ul.Modlińska310/312,03-152Warszawatytułemwpisuododwołania,
2.2zasądzaodwykonawcyPrzedsiębiorstwaRobótInżynieryjnych7Sp.zo.o.,ul.Modlińska310/312,03-152WarszawanarzeczZamawiającegoMiejskiegoPrzedsiębiorstwaWodociągówiKanalizacjiwm.st.WarszawaS.A.,PI.Starynkiewicza5,02-015Warszawakwotę3600zł00gr(słownie:trzytysiącesześćsetzłotychzerogroszy),stanowiącąuzasadnionekosztystronyponiesione ztytułuwynagrodzeniapełnomocnika,
3.uwzględniaodwołaniewykonawcyPolaquaSp.zo.o.zsiedzibąwWólceKozodawskiej,ul.Dworska1,05-500Piasecznowsprawieosygn.akt:KIO394/17inakazujeZamawiającemuunieważnienieczynnościwyborunajkorzystniejszejoferty,nakazujeZamawiającemuunieważnienieczynnościodrzuceniaofertyOdwołującegooraznakazujeZamawiającemuponownebadanieiocenęofertyOdwołującego,wtymnakazujeprzeprowadzenieuzupełniającegopostępowaniawyjaśniającegorażąconiskącenęwofercieOdwołującego,
3.1.kosztamipostępowaniaobciążaZamawiającegoMiejskiePrzedsiębiorstwoWodociągówi Kanalizacji wm.st.Warszawa S.A.,PI.Starynkiewicza5,02-015Warszawai:
3.1.1zaliczawpoczetkosztówpostępowaniaodwoławczegokwotę20000zł00gr(słownie:dwadzieściatysięcyzłotychzerogroszy)uiszczonąprzezwykonawcęPolaquaSp.zo.o.zsiedzibąwWólceKozodawskiej,ul.Dworska1,05-500Piasecznotytułemwpisuododwołania,
3.1.2.zasądzaodZamawiającegoMiejskiegoPrzedsiębiorstwaWodociągówiKanalizacjiwm.st.WarszawaS.A.,PI.Starynkiewicza5,02-015WarszawanarzeczwykonawcyPolaquaSp.zo.o.zsiedzibąwWólceKozodawskiej,ul.Dworska1,05-500Piasecznokwotę20000zł00gr(słownie:dwadzieściatysięcyzłotychzerogroszy)stanowiącąkosztypostępowaniaodwoławczegoponiesione ztytułuwpisuododwołania.
Stosowniedoart.198ai198bustawyzdnia29stycznia2004r.-Prawozamówieńpublicznych(Dz.U.z2015r.,poz.2164zezm.)naniniejszywyrok-wterminie 7 dnioddniajegodoręczenia-przysługujeskargazapośrednictwemPrezesaKrajowejIzbyOdwoławczejdoSąduOkręgowegowWarszawie.
Przewodniczący:……………………………
Sygn.aktKIO 392/17
KIO394/17
U zas ad nie nie
Zamawiający:MiejskiePrzedsiębiorstwoWodociągów iKanalizacjiw m.st.WarszawaS.A.,PI.Starynkiewicza5,02-015Warszawawszcząłpostępowanieo udzieleniezamówieniapublicznegopodnazwą„BudowasieciwodociągowejDN400mm,Lca7,1km,doprowadzającawodędoSUWStaraMiłosna,naterenieDzielnicyWesołai DzielnicyWawerm.stWarszawyzpodziałemnazadania”-nrsprawy00907/WS/PW/PZL-DZA-WRI/B/2016.
OgłoszenieozamówieniuzostałoopublikowanewDziennikuUrzędowymUniiEuropejskiejwdniu10.06.2016rokupodnumerem2016/S111-198444.
Wdniu20.02.2017r.Zamawiającypoinformowałuczestnikówpostępowaniaprzetargowegoowyborzenajkorzystniejszejoferty,zaktórąuznałofertę,złożonąprzezKonsorcjumWUPRINŻopiewającąnakwotę8.971.620,00zł.Zgodniezkryteriamiocenyofert,cenastanowiła98%kryterium.Drugimkryteriumbyłokresgwarancji,przyczymwszyscywykonawcy,którzyzłożyliofertyniepodlegająceodrzuceniuuzyskaliwzakresietegokryterium maksymalnąilośćpunktów.
KIO 392/17
NiezgadzającsięzpowyższączynnościąZamawiającegoOdwołujący:PrzedsiębiorstwoRobótInżynieryjnych7Sp.zo.o.,ul.Modlińska310/312,03-152WarszawawniósłodwołaniedoPrezesaKrajowejIzbyOdwoławczejwobecczynnościorazzaniechaniaZamawiającegoobejmujące:
1)badanieiocenęofertorazwybórjakonajkorzystniejszejofertyzłożonejprzezwykonawcę-Konsorcjumfirm:WUPRINŻS.A.iWiertmarSp.zo.o.(dalejKonsorcjumWUPRINŻ);
2)zaniechaniaodrzuceniaofertyKonsorcjumWUPRINŻzpowodurażąconiskiej
ceny;
3)zaniechaniaodrzuceniaoferty KonsorcjumWUPRINŻz powoduzłożenia
ofertystanowiącejczynnieuczciwejkonkurencji;
4)zaniechaniaodrzuceniaofertyKonsorcjumWUPRINŻzpowoduniezgodnościtreściofertyztreściąSIWZ;
5)zaniechaniaodtajnieniawyjaśnieńrażąconiskiej cenyzłożonychprzez
KonsorcjumWUPRINŻ.
PowyższymczynnościomZamawiającegozarzuciłnaruszenie:
1)art.91ust.1i2ustawyzdnia24stycznia2004r.Prawozamówieńpublicznych(Dz.U.z2015r.,poz.2164zezm.),zwanejdalej:„ustawąPzp”poprzezniezgodnyzustawąPzpwybórwykonawcyKonsorcjumWUPRINŻ;
2)art.90ust.3wzw.zart.89ust.1pkt4ustawyPzppoprzeznieprawidłowąocenęzłożonychwyjaśnieńizaniechanieodrzuceniaofertyKonsorcjumWUPRINŻ,mimo,że ofertazawieracenęrażąco niską wstosunkudoprzedmiotuzamówienia;
3)art89ust1pkt3ustawyPzpwzw.zart3ust1wzw.zart.15ust.1pkt1ustawyzdnia16kwietnia1993r.ozwalczaniunieuczciwejkonkurencji(dalejuznk),poprzezzaniechanieodrzuceniaofertyKonsorcjumWUPRINŻ,mimo,żejejzłożeniestanowiczynnieuczciwejkonkurencjipolegającynasprzedażyusługitowarówponiżejkosztówichświadczenia;
4)art89ust.1pkt2ustawyPzppoprzezzaniechanieodrzuceniaofertyKonsorcjumWUPRINŻ pomimo,że jestonaniezgodna ztreściąSIWZ w zakresiewykonaniarobótwpasiedrogowymul.Łysakowskiej,Kaczeńca,Skrzyneckiego,Kościuszkowców,B.Czecha,Trakt Brzeskiponieważ Konsorcjum nieprzewidziałozastosowaniarur osłonowych;
5)art.8ust1-3wzw.zart7ust1ustawyPzpwzw.zart.11ust4uznkpoprzezzaniechanieujawnieniawyjaśnieńwzakresierażąconiskiejcenyzłożonychprzezKonsorcjumWUPRINŻ,pomimożeKonsorcjumWUPRINŻniewykazałozasadnościdokonanegozastrzeżeniaiinformacjezawartewwyjaśnieniachrażąconiskiejcenypowinnybyćodtajnione; a wichwyniku
6)art.7ust1i3ustawyPzppoprzezprowadzeniepostępowaniawsposóbnaruszającyzasadęzachowaniauczciwejkonkurencjiirównegotraktowaniawykonawcówwzwiązkuznaruszeniemprzepisówwskazanychpowyżejorazudzieleniezamówieniawykonawcywybranemuniezgodnie zprzepisamiustawyPzp.
Wzwiązku zpowyższymwnosił o nakazanieZamawiającemu:
1)unieważnieniaczynnościwyborujakonajkorzystniejszejofertyKonsorcjumWUPRINŻ.;
rażąconiskiejceny;
4)odrzucenieofertKonsorcjumWUPRINŻ;
5)dokonaniewyboruofertyOdwołującegojako najkorzystniejszej.
OdnośniezarzuturażąconiskiejcenyiczynunieuczciwejkonkurencjiOdwołujący,pozapoznaniusięztreściąnieutajnionychwyjaśnieńKonsorcjumWUPRINŻzdnia12.09.2016r.zwróciłuwagę,żezichtreściwynika,żezaoferowanaprzezKonsorcjumWUPRINŻcenajestcenąrażąconiskąiWykonawcatenniewykazał-doczegojestzobowiązanynapodstawieart.90ust.2 ustawyPzp -okolicznościprzeciwnej.
Jednocześnienapodstawietychwyjaśnieńuznaćnależy–zdaniemOdwołującego,żetreśćzłożonejofertynieodpowiadatreściSIWZ,atakżezostałazłożonawwarunkachofertyzrażąconiskącenąstanowiącąteżczynnieuczciwejkonkurencjiokreślonywart.15ust.1 pkt 1 uznk tj.świadczenieusługponiżejkosztów.
Wpierwszejkolejnościzauważył,żetakieczynniki,jakdysponowaniedużąwiedząidoświadczeniemniestanowiwyjątkowosprzyjającejokoliczności,któramogłabywarunkowaćobniżenieceny.
Podniósłprzytym,żepozostaliwykonawcyrównieżdysponująokreśloną,dużąwiedząidoświadczenieminiejesttocechawłaściwatylkoiwyłącznieKonsorcjumWUPRINŻ, która wjakikolwieksposóbwpływałabynaobniżenieceny.
Odwołującywskazałrównież,iżkażdyzwykonawcówbiorącychudziałwprzedmiotowymzamówieniumożepowołaćsięnaww.okoliczności,gdyżustanowioneprzezZamawiającegowarunkiudziałuwpostępowaniupozwalająnaudziałjedyniewykonawcom,któryposiadająokreślonedoświadczeniewrealizacjizamówieńoprofiluzbliżonymdoprzedmiotowegozamówienia,dającymrękojmięnależytegowykonaniazamówienia,któraobjawiasiępoprzez dysponowanieokreślonympersonelem orazsprzętem.
Podrugie,Konsorcjumniewskazałowjakimstopniuposiadanawiedzaczydoświadczeniewpłynęłynaobniżeniekosztów,atymsamymzaoferowanejceny,coczyniwyjaśnieniawtymzakresiezazupełnienieistotnedlaocenyczyniezaoferowanorażąconiskiejceny.
Odnoszącsiędowyjaśnieńwzakresieoptymalnegodoborumetodologiiilogistykiprowadzeniarobót,torównieżwskazał,żetakogólnewyjaśnienianiewnosząnicdoocenyczyzaoferowanacenaniejestrażąconiska.Wszczególności,zaznaczył,żeKonsorcjumWUPRINŻniewskazało,jaktametodologiaczylogistykawpływanacenękontraktową.
Odnoszącsiędokwestiiwysokościwynagrodzeniaczłonkówbrygadrealizującychroboty,Odwołującyprzyznał,żewprawdziestawkiwskazaneprzezKonsorcjumprzekraczają
wysokośćminimalnegowynagrodzenia,jednakKonsorcjumwżadensposóbnieprzedstawiłowyliczeniailościroboczogodziniponiesionychwzwiązkuztymkosztówwtymzakresie.
WocenieOdwołującego,minimalnailośćroboczogodzinniezbędnychdorealizacjiprzedmiotowegozamówieniawzakresierealizacjirobótbudowlanychtoponad50.000roboczogodzin,coprzyprzyjęciunawetminimalnejstawkiwskazanejprzezKonsorcjumWUPRINŻdajekwotęrzęduok.800.000zł,ajesttotylkowynagrodzeniepodstawowegopersoneluwykonującegoroboty budowlane.
Wobecpowyższego–wopiniiOdwołującego-istniejepotrzebaskonfrontowaniatejwartościzpozostałymiwyliczeniamiwskazanymiprzezKonsorcjumWUPRINŻwceluustalenia,czyfaktyczniecenaobejmujezakładanąilośćroboczogodzin.
Wzakresiewskazania,żekażdyzczłonkówKonsorcjumposiadabazęsprzętuitransportu,tozarzucił,żebrakjestwwyjaśnieniachinformacjiczysprzęttenzostałzamortyzowanyczyteżwykonawcaponosikosztywtymzakresie.
Jednocześniezwróciłuwagę,żesiedzibyobutychpodmiotówznajdująsiępozaWarszawą(KalisziPoznań),wzwiązkuzczymKonsorcjumponosidodatkowekosztyzwiązane ztransportem tychurządzeńdo miejscarealizacjiprzedmiotuzamówienia.
WedługOdwołującegookolicznośćta ma równieżwpływnakosztypracownicze,gdyżjakwskazanowwyjaśnieniachnastr.2członkowiebrygadyroboczejstanowiąpracownicyczłonkówKonsorcjum,wzwiązkuzczymjestonzobowiązanydowypłaceniadelegacjitympracownikomztytułuwykonywaniapracywinnejmiejscowości.
WocenieOdwołującego,Konsorcjumniewyjaśniłowswoichwyjaśnieniachtejkwestiiinieujęłotychkosztówprzykalkulacjiswojejceny,ajeżelibrakjestwyjaśnieńwtymzakresie, toZamawiającyniemiałprawauznaćzłożonychwyjaśnieńzawystarczające.
Zauważyłrównież,żewwyjaśnieniachzdnia21.102016r.KonsorcjumWUPRINŻwskazało,żezgodniezDecyzjąZarząduDrógMiejskichzdnia22lipca2015r.wykonaniepewnychrobótmusisięodbyćmetodąprzewiertusterowanegoitakąmetodęKonsorcjumskalkulowało wswojejofercie.
Wyjaśniłrównież,żezgodnieztąDecyzją-pkt4-Wykonawcamusizapewnićdodatkoworuryosłonowe,azuwaginadługośćprzewiertówkosztniezbędnychrurosłonowychkształtuje sięnapoziomieok. 1.100.000zł.
Wzwiązkuztymzarzucił,żekoszttenniezostałujętywkalkulacjicenowejiwnosiozweryfikowaniepowyższego.
Dodatkowo,zaznaczył,żeKonsorcjumWUPRINŻ niewskazałowwyjaśnieniachjakiesąkosztyuzyskaniawadium,gwarancjinależytegowykonaniaumowy,wymaganegoubezpieczenia,czyutrzymaniazaplecza.
Braktychelementówpowoduje–zdaniemOdwołującego,żeniemożnauznać,żezłożonewyjaśnieniasąwiarygodneipotwierdzają,żezaoferowanacenaniejestrażąconiską.
Pozatym,braktychelementówpowodujekoniecznośćuznania,żezłożonaofertastanowiczynnieuczciwejkonkurencjitj.sprzedażyusługponiżejkosztów,abrakkalkulacjiiuwzględnieniawyżejwskazanychelementówwcenieofertowejpowoduje,żepodoliczeniutychkosztówprzekrocząonezakładanącenęofertowącowypełniaprzesłankęokreślonąwart.15ust.1pkt1uznk.
OdnośnieniezgodnościtreściofertyztreściąSIWZOdwołującywskazał,żeWykonawcymajązrealizowaćrobotybudowalnezgodniezOPZ,naktóryskładasięm.in.decyzjanrZDM/ZUWD/PS/POST/771/2015ZarząduDrógMiejskich.
Zwróciłuwagę,żezgodniezpostanowieniamitejdecyzji,robotydrogowewpasiedrogowymul.Łysakowskiej,Kaczeńca,Skrzyneckiego,Kościuszkowców,B.Czecha,TraktBrzeskimająbyćwykonanemetodąprzewiertusterowanego zzastosowanieruryosłonowej.
Natomiastwwyjaśnieniachrażąconiskiejcenyzdnia21.10.2016r.KonsorcjumWUPRINŻwskazanojedynienametodęprzewiertusterowanegonieodnoszącsięwżadensposóbdokoniecznościzastosowaniarurosłonowych,co pozwalanaprzyjęcie,że takich rurosłonowychKonsorcjumWUPRINŻnieujęłowswojejofercie,atymsamymwykonanietychrobót będzieniezgodne ztreściąSIWZ.
Odnośnieniezasadnegoutajnieniawyjaśnieńrażąconiskiejcenyzauważył,żezgodniezart.8ust.3ustawyPzpwykonawca,którypragniezastrzecczęśćzłożonejprzezsiebieofertyjakotajemnicęprzedsiębiorstwajestzobowiązanyzłożyćwrazzofertąuzasadnieniezasadnościutajnieniazastrzeganychdokumentów.
Podniósł,żewtreściuzasadnieniawykonawcajestzobowiązanywykazać,iżzastrzeganeinformacjestanowią„tajemnicęprzedsiębiorstwa”wmyślart.11ust.4ustawyozwalczaniunieuczciwejkonkurencji.
Powyższazasadamaanalogicznezastosowaniedowyjaśnieńorazuzupełnieńskładanychprzezwykonawców wtokucałegopostępowania.
Wskazał,żeprzeztajemnicęprzedsiębiorstwarozumiesięinformacje,którełączniespełniająnastępująceprzesłanki:
•niezostałyujawnionedopublicznejwiadomości,
•mającharaktertechniczny,technologiczny,organizacyjnyprzedsiębiorstwalubmająwartośćgospodarczą,
•przedsiębiorcapodjąłniezbędnedziałaniawceluzachowaniaichpoufności.
MającnauwadzepowyższeOdwołującyzarzucił,iżsformułowaneprzezKonsorcjumWUPRINŻuzasadnienieutajnieniawyjaśnieńwzakresierażąconiskiejcenyniespełniawymagańwynikającychzart.8ust3ustawyPzporazwynikającychzugruntowanegostanowiskaKrajowejIzbyOdwoławczej,apoczynioneprzezKonsorcjumuzasadnieniecharakteryzujeznacznadozaogólności,lakoniczności.
Zaznaczył,żeuzasadnieniewskazujejedynie,żezłożonewyjaśnieniaspełniająwszystkieprzesłankiwynikające zart. 11ust 4 ustawy o zwalczaniunieuczciwejkonkurencji.
Wskazałprzytym,żewkolejnychwyjaśnieniachzdnia21.10.2016r.wzakresierażąconiskiejcenyWykonawcatenujawniłdanepodwykonawcy-SWECO,jakrównieżzaoferowanąprzeztegopodwykonawcęcenę,wzwiązkuzczymtendokumentwinienstaćsięjawny.
Odwołującystwierdził,żenieznalazłwtreściwyjaśnieńwzakresietajemnicyprzedsiębiorstważadnegoracjonalnegoispełniającegoprzesłankiwskazanewuznkwytłumaczeniautajnieniakalkulacjikosztów.
Wzwiązku zpowyższymbrakjest podstawdoutajnienia tegodokumentu.
Wzakresiepodwykonawcówizaoferowanychprzeznichcen,tozostrożnościOdwołującypodniósł,żedokumentytepoprzeprowadzeniuanonimizacjirównieżpowinnybyćodtajnionewzakresiecenizakresuoferty.Takieodtajnieniepozwolizjednejstronyzachowaćistotętajemnicy,którąsądanepodwykonawcyoferującegookreśloneusługilub
materiały,azdrugiejpozwolispełnićzasadęjawnościpostępowaniawsprawieudzieleniazamówieniapublicznego.
Pismemzdnia6marca2017r.wykonawcaWUPRINŻS.A.iWiertmarSp.zo.o.zgłosiłswojeprzystąpieniedopostępowaniaodwoławczegopostronieZamawiającego.
KIO 394/17
NiezgadzającsięzpowyższączynnościąZamawiającegoOdwołujący::PolaquaSp.zo.o.zsiedzibąwWólceKozodawskiej,ul.Dworska105-500PiasecznowniósłodwołaniedoPrezesaKrajowejIzbyOdwoławczejwobecczynnościZamawiającego,polegającejnaodrzuceniuofertyOdwołującegozpostępowania,zgodniezpismemZamawiającegoPZL.DZA.WR0.280.00907.20171051AKrzdnia20lutego2017r.-Informacjaowyborzenajkorzystniejszejoferty,wktórymZamawiającypoinformował odokonaniuwyborunajkorzystniejszejofertyorazoodrzuceniuofertyOdwołującegomimo,iżofertaOdwołującegowinnabyćuznanazanajkorzystniejsząw świetlekryteriówocenyofertu
CzynnościomZamawiającego zarzucił:n
ichzastosowanieiuznanie,żeofertaOdwołującegozawierarażąconiskącenęwstosunkudoprzedmiotuzamówienia.
naruszenieart.91ust.1ustawyPzppoprzezbłędnejegozastosowanieiwybórinnejofertyniżofertaOdwołującego;
naruszenieart.7ust.1ustawyPzppoprzezprowadzeniepostępowania,wtymdokonanieocenyofertyOdwołującego znaruszeniemzasadyuczciwejkonkurencji i równegotraktowaniawykonawców.
Wskazałrównież,żeZamawiającywdniu20.02.2017r.odrzuciłofertęOdwołującegonapodstawieart.89ust.1pkt4orazart.90ust.3ustawyPzpuznając,żeofertaOdwołującegozawierarażąconiskącenęwstosunkudoprzedmiotuzamówieniaorazżedokonanaocenawyjaśnieńzłożonychprzezodwołującegowrazzdostarczonymidowodamipotwierdziła,że ofertazawierałarażąco niskącenęwstosunkudoprzedmiotuzamówienia.
Mającnauwadzepowyższe,Odwołującywnosiło uwzględnienieodwołaniainakazanieZamawiającemu:
unieważnieniaczynnościwyboruofertynajkorzystniejszej;
unieważnieniaczynnościodrzuceniaofertyzłożonejprzezOdwołującegow
postępo-waniu;
---
unieważnieniaczynnościbadania i ocenyofert;
powtórzeniaczynnościbadaniai oceny ofertzłożonychw postępowaniuz
uwzględnieniemoferty złożonejprzezOdwołującego;
wyboruofertyOdwołującegojakonajkorzystniejszej;obciążenieZamawiającegokosztamipostępowania.
WocenieOdwołującegojegoofertaniezawierarażąconiskiejceny,cozostałopotwierdzoneprzezOdwołującegozłożonymiwyjaśnieniamiwrazzdowodami,októreZamawiającyzwróciłsiędoWykonawcynapodstawieart.90ust.1ustawy Pzp.
OdwołującyzwróciłuwagęnaniewielkąróżnicępomiędzycenąofertyzłożonejprzezOdwołującego(opiewającąnakwotę8.605.370,97złbrutto)oddrugiejoferty,którąZamawiającyuznałzanajkorzystniejszą-ofertyzłożonejprzezWUPRINŻS.A.iWiertmarSp.zo.o.(opiewającanakwotę8.971.620złbrutto).Różnicapomiędzytymi2cenamiofertowymiwynositylko4%.
NatomiastróżnicapomiędzyofertąOdwołującego,akolejną-trzeciącenąoferty,złożonejprzezSackInventPolandSp.zo.o.opiewającąnakwotę9.040.500złbruttowynosizaledwie5%.
Powyższeniewielkieróżnicecenpomiędzyofertamizłożonymiprzezróżnychoferentówpotwierdzają-zdaniemOdwołującego,żecenaofertyprzezniegozłożonejjestcenąrynkowąi niemożebyćmowyo tym,że jest tocenarażąconiska, nierealna.
Zdaniem Odwołującegotakizarzut jestbezpodstawny.
Odwołującywskazał,żeZamawiającypismamizdnia8września2016r.,18października2016r.oraz20stycznia2017r.,działającnapodstawieart.90ust.1ustawyPzp,zwróciłsiędoWykonawcyoudzieleniewyjaśnieńdotyczącychelementówofertymającychwpływnawysokośćceny.
WykonawcazłożyłZamawiającemuwyjaśnieniapismamizdnia13września2016r.,31października2016r.oraz25stycznia2017r.,zastrzegającjednocześnie,żewyjaśnieniawrazzzałącznikamimającharakter poufnyi stanowiątajemnicęprzedsiębiorstwa.
Podniósł,żezuzasadnieniaodrzuceniaofertyOdwołującego,zawartegowpiśmieZamawiającegozdnia20.02.2017 r.(Informacja owyborzenajkorzystniejszejoferty)wynika,
żeZamawiającyzarzuciłOdwołującemu,żeOdwołującynieuwzględniłwceniewszystkichmateriałów.
WuzasadnieniuodrzuceniaofertyOdwołującegoZamawiającystwierdził,żeniedoszacowanazostaławartośćZamówieniawprzedmiocieilościmateriałów,októrychmowa wSIWZ.
WkontekściepowyższegoOdwołującyzwróciłuwagę,żewSIWZniemamowyoilościmateriałów.Przedmiotzamówieniaobejmujeprojektowanieibudowę,akonkretneilościbędąwięcznanepowykonaniuprojektuwykonawczego.
Zauważył,żeZamawiającywpostępowaniuprzetargowymniewymagałprzygotowaniaprojektównaetapieofertowania,aodrzuciłofertęPOLAQUAnapodstawiebrakuprzedstawionychofertnakonkretneilościwszystkichmateriałów.
ZtakimstanowiskiemZamawiającegoniezgodziłsięOdwołującyoświadczając,żeoferowanaprzezniegocenawoferciezawieracałkowitykosztwszystkichmateriałówniezbędnychdowykonaniaprzedmiotowegozamówienia.
Ponadto,Odwołującyzaznaczył,żewwyjaśnieniachzdnia13.09.2016r.wskazał,żewyceniłwszystkieelementyprojektu,wtymmateriały,sprzętirobociznę,jakrównieżkosztyelementównieujętychwdokumentacjiprojektowej,aniezbędnedorealizacjizadaniatakiejakkosztyzapleczaiorganizacjibudowy,opłatyadministracyjne,kosztyobsługibudowy,kosztyzwiązanezwypełnieniemwymagańogólnych,kosztówfinansowychorazzyskwewskazanejwtympiśmiewysokości.
Wyjaśniłprzytym,żedopismazdnia13.09.2016r.Odwołującyzałączyłofertęnakluczoweelementytj.ruryiuszczelki,którestanowiązasadniczączęśćkosztowąwszystkichmateriałów.
Odwołującyzałączyłdotegopismaofertęotrzymanąoddostawcyruriuszczelek,ponieważtemateriałystanowiłygłównemateriałydowykonaniazadaniaibyłygłównymczynnikiemcenotwórczym.
ZdaniemOdwołującegoZamawiającyniewyszczególniłwopisieprzedmiotuzamówieniazestawieniailościmateriałów,któresąobjęteprzedmiotemzamówienia,wezwałnatomiastWykonawcędoprzedstawieniaofertdostawcównawszystkiemateriałyzpodaniemilości.
Odwołującystwierdził,żezałączyłdotegopismarównieżwewnętrznycenniksprzętufunkcjonującywspółcePolaquaSp.zo.o.doktóregozostałydoliczonekosztypaliwaioperatorów.Dodatkowo,dotegopismaPolaquazałączyłatabelarycznezestawieniezawierającerozbiciecałejcenyofertowejnaposzczególnerobotyirodzajekosztów.StawkaroboczogodzinyprzyjętaprzezSpółkęPolaquabyłazgodnazobowiązującymiwtymzakresieprzepisami.
PootrzymaniupowyżejopisanegopismaOdwołującegozdnia13.09.2016r.Zamawiającypismemzdnia18.10.2016r.wezwałOdwołującegoozłożeniedodatkowychwyjaśnieńw bardzoszczegółowymzakresie-w ocenieOdwołującego -wykraczającympozawymaganiadotyczącekonstruowaniacenyokreślone wSIWZ.
MiędzyinnymiZamawiającyzarzuciłOdwołującemu,żeprzedstawiłonofertytylkonapodstawowemateriałytj.ruryiuszczelkiiwezwałdoprzedstawieniadodatkowychdowodówdotyczącychinnychmateriałów.
Ponadto,Zamawiającywezwałdoprzedstawieniaharmonogramupracwrazzokreśleniemilościosóbzaangażowanychwrealizacjęrobót,podczasgdy takiegowymaganianiebyłowSIWZ,abynaetapieskładaniaofertyprzedkładaćZamawiającemuharmonogram praczilościąosób.
Odwołującyzwróciłuwagę,żezgodniezewzoremumowyzałączonymdoSIWZdopieropopodpisaniuumowyWykonawcabyłzobowiązanyprzedstawićZamawiającemuharmonogram(§3punkt5wzoruumowy:„TerminywykonaniaposzczególnychRobótCzęściowychokreślaHarmonogramRzeczowo-Finansowy,któryzostaniesporządzonyprzezWykonawcęwterminie21dnioddniazawarciaUmowy.”).
NiezależnieodocenyOdwołującego,żedodatkowewymaganiaZamawiającegowykraczałyponadzakreswymagańzSIWZ,Odwołującywskazał,żepismemzdnia31.10.2016r.przedstawiłdodatkoweofertynapozostałemateriały,harmonogrampracwrazzilościąpracownikóworazrodzajemiilościąsprzętuorazzłożyłwyjaśnieniawzakresieżądanymprzezZamawiającego wpiśmie zdnia18.10.2016r.
Odwołującyoświadczył,żedążącdospełnieniażądańZamawiającegodołączyłdowyjaśnieńzdnia31.10.2016r.ofertęnaarmaturęotrzymanąpodczaswycenywtymsamymczasieinnegozamówieniaobejmującegoznaczniewiększąilośćiasortymentmateriałów,
zawierającąjednakżepewneelementy,któremożnabyłowykorzystaćdokalkulacjicenynaprzedmiotowezamówienie.
WedługOdwołującegoZamawiającybłędniezsumowałwszystkieprzedstawionewtejtabelcemateriałyiprzyjął,żeOdwołującyplanujeponieśćkosztarmaturydoprzedmiotowegozamówieniawłącznejwysokości1388271,20zł,pomimojednoznacznegowyjaśnieniaOdwołującegozawartegowpiśmiez 31.10.2016r.dotyczącegocharakteruprzedstawionejoferty.
Wyjaśniłprzytym,żeoferta,którazostałazałączonadopismaz 31.10.2016r.dotyczyłainnegozadaniaipodanewniejilościmateriałówniemiałyzastosowaniadoprzedmiotowegozadania.
Odwołującypodniósł,żewceluwycenyprzedmiotowegozadaniawykorzystałztejofertytylkoniektóreelementyi przyjąłinneilości.
Odwołującystwierdził,żewskazałwpkt1wwpisma,iż„naelementyuzupełniające,pomocniczewwyceniezostałyprzyjęteofertypodwykonawcówidostawców,któreotrzymujemynaanalogicznezadania”.
WocenieOdwołującegowobecpowyższejpomyłki,Zamawiającybłędnieprzyjął,żezałączonadopismaz31.10.2016r.ofertadot.armaturyiwyszczególnionewniejrodzajeiilościmateriałówdotyczyprzedmiotowegozamówienia.
Wkonsekwencji,stanąłnastanowisku,żeZamawiającydokonałnastępującegobłędnegoobliczenia:doogólnejkwotynamateriaływskazanejprzezOdwołującegow piśmiezdnia13.09.2016r.tj.kwoty2430000,00złdodałkwotę1388271,20zł,podczasgdytaogólnakwotanamateriały (2430000,00zł)obejmowałakosztwszystkichmateriałów,równieżtych,wybranychwyszczególnionychzofertyuzyskanejnaanalogicznezadaniewinnympostępowaniu a którebyły zakończone wtabeli sumą 1388271,20 zł.
Oświadczył,żewswoichwyjaśnieniachprzedstawiłogólnykosztmateriałównałącznąkwotę2430000,00PLNdołączającofertęnagłównemateriałytj.rurynakwotę2
278492,24PLN(zgodniezwyliczeniamiZamawiającego),aróżnicatychwartościbyłaprzeznaczonanapokryciekosztówpozostałychmateriałównp.armatury,uszczelekitp.
OdwołującyniepodzieliłstanowiskaZamawiającego,żeOdwołującynieuwzględniłwswojejoferciemateriałóww ilościwymaganejprzezZamawiającego(Zamawiającynie
wymagałżadnychilościwmateriałachprzetargowych),awuzasadnieniuodrzuceniawziąłpoduwagękosztyinnychmateriałówzprzedstawionejprzezOdwołującegoprzykładowejofertynaanalogicznezadanie.
WkontekściepowyższegoOdwołującyzwróciłuwagę,żeZamawiającyodrzuciłofertęOdwołującegotwierdząc,żewjegooferciebyłyniedoszacowanekosztymateriałów,którychjednocześnieZamawiającynigdywżadnymmiejscudokumentacjiniewyspecyfikował,a wynagrodzenie ma charakter ryczałtowy.
Odwołującypodkreśliłprzytym,żewżadnychmateriałachprzetargowych,wtymwofercieZamawiającyniewymagałrozbiciacenyryczałtowejnamateriały,robociznęisprzętaninaasortymentyrobót.Wofercienależałopodaćtylkojednąkwotę-całkowitącenęryczałtowązawykonaniezamówienia.
ZdaniemOdwołującegouzasadnienieZamawiającegowtymzakresiejestnietylkoniespójnealecałkowiciebłędne.
Zauważyłrównież,żewuzasadnieniuodrzuceniaofertyOdwołującego,Zamawiającystwierdziłrównież,żePolaquaniezawarławswojejoferciekosztumateriałówniezbędnychdoprzebudowysiecienergetycznejczysiecigazowej.
Odwołującywyjaśnił,żeprzebudowasiecienergetycznejigazowejjestzakresempractowarzyszącychgłównymrobotombudowlanymwykonywanychprzezspecjalistycznychwykonawców.Całyzatemzakrestychpracwrazzmateriałamizostałujętywwyjaśnieniachwpozycji„innekoszty”imieścisięwkwocie93291,93PLN.
OdwołującyniezgodziłsięzZamawiającymcodozarzutudotyczącegonieudowodnieniaprawidłowościprzyjętychzałożeńwzakresieorganizacjiruchuorazzajęciapasadrogowego.
Odwołującyargumentował,żeprzedstawiłwswoichwyjaśnieniachkosztorganizacjiruchuwraz zzajęciempasadrogowegonakwotę125782,93PLN.
Przekonywał,żeokreślonyzostałczastrwaniategozadaniaujętywharmonogramieorazprzedstawionezostałycenyjednostkowezajętościterenówprzyjętedokalkulacjiwrazzdowodem.
ZdaniemOdwołującegosątowystarczającedane,abyokreślićprawidłowośćzaoferowanejceny.
Ponadto,Odwołującyzwróciłuwagę,żeprzygotowanieprojektuorganizacjiruchuniebyłowymaganenaetapieprzetargowymirozwiązanietymczasowejorganizacjiruchubędziewynikałozeszczegółowychuzgodnieńwtrakcierealizacjizadaniazzarządcądrogiorazPolicją.
Odwołującyzauważyłrównież,żeprzedmiotowezamówieniepoleganazaprojektowaniuiwybudowaniu,azatemszczegółoweilościmateriałówbędąwynikałyzprojektów.
Podniósł,żeZamawiającyniepodałwmateriałachprzetargowychkonkretnychilościmateriałówjakienależałouwzględnićwkalkulacjiofert,awynagrodzeniemiałocharakterryczałtowy.
WopiniiOdwołującegocenazaoferowanaprzezniegojestcenąrealnąiadekwatną,niejestcenąrażąconiską.
Odwołującytrzykrotnie(pismamizdnia13września2016r.,31października2016r.oraz25stycznia2017r.)składałszczegółowewyjaśnieniadotycząceelementówzaoferowanejceny,załączającjednocześnieofertyodpodwykonawców,dostawcóworazwłasnewewnętrznecennikiobowiązującewspółcePolaqua,jakrównieżharmonogrampraczewskazaniemilościpracownikówisprzętu,sporządzającprzytymróżnegorodzajutabelarycznezestawieniakosztów.
ZdaniemOdwołującego,wykazałon,iżzaoferowanaprzezniegocenajestcenąadekwatnąirynkową.
OdwołującyniezgodziłsięzocenąZamawiającegojakobycenaofertowaOdwołującego byłacenąrażąconiską.
WocenieOdwołującegoZamawiającybezpodstawnieodrzuciłjegoofertę,cowskazujenabezprawność,azatemnieskutecznośćodrzuceniaprzezZamawiającegoofertyOdwołującego,naruszenieprzezZamawiającegoart.7ust.1wzwiązkuzart.91ust.1ustawyPzppoprzezprowadzeniepostępowaniawsposóbniezapewniającyzachowanieuczciwejkonkurencjiorazrównegotraktowaniawykonawcówwwynikudokonaniawyboruofertyzłożonejprzezWUPRINŻS.A.iWiertmarSp.zo.o.,jakoofertynajkorzystniejszejiodrzuceniaofertyOdwołującegowsytuacjigdytoofertaOdwołującegopowinnabyćwybrana jako najkorzystniejsza.
WedługOdwołującegoZamawiającydokonującczynnościodrzuceniaofertyOdwołującegonaruszyłtymsamymart.89ust.1 pkt4ustawyPzporazart.90ust.3ustawyPzp.
Ponadtostwierdził,żeofertaOdwołującegojestofertąkorzystniejsząodwybranejofertypodwzględemekonomicznym,opiewabowiemnakwotę8.605.370,97złbrutto,natomiastofertazłożonaprzezwybranegoWykonawcętj.WUPRINŻS.A.iWiertmarSp.z
o.o.opiewanakwotę8.971.620złzłbrutto,cojestistotnezuwaginakoniecznośćcelowego,racjonalnegoioszczędnegowydatkowaniaśrodkówpublicznychzgodniezart.44ustawyofinansachpublicznychoraz,tymsamym,doszłodonaruszeniaprawaOdwołującegodouzyskaniaprzedmiotowegozamówienia.
Pismemzdnia6marca2017r.wykonawcaWUPRINŻS.A.iWiertmarSp.zo.o.iwykonawcaPrzedsiębiorstwoRobótInżynieryjnych7Sp.zo.o.,ul.Modlińska310/312,03-
152WarszawazgłosiliswojeprzystąpieniadopostępowaniaodwoławczegopostronieZamawiającego.
KIO 392/17
KrajowaIzbaOdwoławczaustaliłai zważyła,conastępuje.
Napodstawiezebranegowsprawiemateriałudowodowego,awszczególnościwoparciuotreśćaktsprawyodwoławczej,w tymSpecyfikacjiIstotnychWarunkówZamówienia,zwanejdalejSIWZ,ofertyPrzystępującegoWUPRINŻS.A.iWiertmarSp.zo.o.,odwołaniawrazzzałącznikami,wezwańZamawiającegodoudzieleniawyjaśnieńdotyczącychrażąconiskiejcenyzdnia8września2016r.,18października2016r.,20stycznia2017r.,odpowiedziPrzystępującegonapowyższewezwaniawrazzałącznikamizdnia12września2016r.,zdnia21października2016r.,24stycznia2017r.,informacjiowyborzenajkorzystniejszejofertyzdnia20lutego2017r.,jakrównieżnapodstawiezłożonychnaposiedzeniu i rozprawiewyjaśnieńi pism Izbapostanowiłaodwołanieoddalić.
Odwołanieniezawierałobrakówformalnych,wpiszostałprzezOdwołującegouiszczony,zatemodwołaniepodlegałorozpoznaniu.Izbaniestwierdziłaprzesłanekdojegoodrzucenia.
RozstrzygającprzedmiotowąsprawęIzba,poprzeprowadzeniupostępowaniaodwoławczego,niedoszukałasięwdziałaniachZamawiającegonaruszeniaprzepisówart.7
ust.1 i 3,art.8 ust.1 – 3ustawyPzpw związku zart.11 ust.4 ustawy uznk,art.89ust.1pkt.2,3,4,art.90ust. 3,art.91ust.1i 2ustawy Pzp.
Podstawowym,istotnymzagadnieniemwymagającymrozstrzygnięciawprzedmiotowejsprawiebyłakwestiaocenyczyZamawiającymiałdostatecznepodstawyprawnedoodrzuceniaofertyPrzystępującego z powodurażąconiskiejceny.
WpierwszejkolejnościIzbauznałazarzutnaruszeniaart.8ust.1–3ustawyPzpwzwiązku zart.11ust.4 ustawy uznkzabezpodstawny.
ZustaleńIzbywynika,żeZamawiającyostatecznieodtajniłzastrzeżoneprzezPrzystępującegodokumenty,cooznacza,żeprzeprowadziłonpostępowanieoudzieleniezamówieniapublicznego zuwzględnieniemzasadyjawności.
Dodatkowonależywskazać,żenarozprawiepełnomocnikOdwołującegooświadczył,żecofazarzutdotyczącynaruszeniaart.8ust1do3ustawyPzpwzwiązkuzart.7ust1ust.1ustawyPzpwzwiązkuzart.11ust4uznkztegopowodu,żeZamawiającyodtajniłwszystkiewyjaśnieniakonsorcjumWUPRINŻskładanewzakresierażąconiskiejceny(pkt5odwołania).
NastępniepełnomocnikOdwołującegowstanowiskukońcowymprzedzamknięciemrozprawywycofałtooświadczenieodnoszącesiędowcześniejszegooświadczeniawzakresiewycofaniazarzutuutajnieniawyjaśnieńrażąconiskiejniepodającprzyczynydlatego stanowiska.
NiezależnieodpowyższegoIzbauznała,żeOdwołującynieudowodnił,żezastrzeżenietajemnicyprzedsiębiorstwadokonaneprzezPrzystępującegomiedzyinnyminastronach7- 8 pisma z dnia12września2016r.niespełniałoprzesłanekzart.11ust.4uznk.
WdalszejkolejnościIzbaustaliła,żeZamawiającywczęściIIDWwpkt.12.2SIWZpostanowił,żecenaoferty(wynagrodzenie)musibyćskalkulowanewsposóbjednoznaczny,powinnazawieraćwszelkiekosztyzwiązanezrealizacjąprzedmiotuzamówienia,zeszczególnymuwzględnieniemwarunkówrealizacjiprzedmiotuzamówieniaopisanychwOpisiePrzedmiotuZamówieniaorazProjekcieUmowy.
PozatymIzbastwierdziła,żespośród14złożonychofertPrzystępującyzaoferowałwykonanieprzedmiotuzamówieniazacenębrutto8971620,00zł.,zaśOdwołującyzakwotębrutto11002350,00zł.
PrzechodzącdoomówieniazarzutuistnieniarażąconiskiejcenywoferciePrzystępującego, Izbauznała ten zarzutzabezzasadny.
WedługzapatrywaniaIzbyOdwołującyformułujączarzutydotycząceocenyprzezZamawiającegorażąconiskiejcenyoparłsięjedynienawłasnychrachubachiprzypuszczeniach.
Dodatkowonależywskazać,żeOdwołującywswoimodwołaniunieudowodnił,żePrzystępującyw swojejofercienieuwzględniłwszystkichkosztówzwiązanychzwykonaniemprzedmiotuzamówienia.
OdwołującyprzedstawiłjedyniewłasnesymulacjekalkulacjicenowychofertykonkurentawynikającezprzedłożonegodokumentuprywatnegoonazwieWykazanierażąconiskiejofertyWUPRINŻ,które niesądlaIzbyprzekonywująceztegomiędzyinnymipowodu,żeZamawiającywSIWZnieprzewidziałszacowaniakosztówrobociznyw oparciu o KNR.
Nadto,wpkt1tegodokumentuOdwołującyniewziąłpoduwagę,żedługośćmagistrali–7100mwykonanianależałopomniejszyćojejdługość,która będziewykonywanawoparciuotechnologięprzewiertusterowanego(bezwykopową)-długośćzadeklarowanaprzezPrzystępującego1645mb.
Izbarównieżuznała,żewywodykalkulacyjneOdwołującegowpkt2omawianegodokumentuniesą trafne ztegowzględu,żeZamawiającynieprzewidziałw SIWZwykonaniawodociąguwrurzeosłonowej,azabezpieczenietakiewchodziłowrachubęjedyniepodtrasami,węzłamikomunikacyjnymi,ulicami(vide:pkt7.1Wytycznychdoopracowywaniadokumentacjitechnicznychorazbudowyprzewodówiprzyłączywodociągowychikanalizacyjnychorazprzepompownikanalizacyjnych).
Odwołującyniewykazałjakajestdługośćtakichodcinkówpodtrasami,węzłamikomunikacyjnymi,ulicami,leczwskazałjedyniedługośćwykonaniaodcinkówmetodąprzewiertusterowanego.
Pozatym-wedługzapatrywaniaIzby-zezwolenieZarząduDrógMiejskichzdnia22lipca2015r.wpkt4nieustalałokwestiizastosowaniarurosłonowychprzymetodzieprzewiertusterowanego,leczprzewidywałowykonanierobótwpasiedrogowymbeznaruszeniakonstrukcjijezdniorazzjazdówmetodąprzewiertusterowanego.
Ztegoteżpowodu–wocenieIzby–niepotwierdziłsięrównieżzarzutnaruszeniaart.89ust.1pkt2ustawy Pzp.
JednocześniePrzystępującyoświadczył,żew ramachwykonaniaprzedmiotuzamówieniaprzyzastosowaniupowyższejmetodyniebędzienaruszałkonstrukcjijezdniizjazdóworazzgodniezpkt6decyzjiZarząduDrógMiejskichniezakładałodtworzeniapobocza,leczjedynieprzywróceniegodostanuuprzedniego.
Odwołującynieudowodniłrównież,żezałożonawpkt3powołanegodokumentuwartośćdotyczącakosztówodtworzeniapoboczaprzyul.Czechajestwiarygodna i pewna.
RozpoznajączarzutrażąconiskiejcenyIzbaniepodzieliłaargumentacjiOdwołującegowynikającejztreściodwołania.
IzbauznaładziałanieZamawiającegoodnoszącesiędobadaniarażąconiskiejcenyzamieszczącesięwdyspozycjiprzepisuart.90ustawy Pzp.
Należywskazać,żezgodniezart. 90ust.1cyt.wyżejustawyPzpjeżelizaoferowanacenalubkoszt,lubichistotneczęściskładowe,wydająsięrażąconiskiewstosunkudoprzedmiotuzamówieniaibudząwątpliwościzamawiającegocodomożliwościwykonaniaprzedmiotuzamówieniazgodniezwymaganiamiokreślonymiprzezzamawiającegolubwynikającymi zodrębnychprzepisów,zamawiającyzwracasięo udzieleniewyjaśnień,wtymzłożeniedowodów,dotyczącychwyliczeniacenylubkosztu, wszczególności wzakresie:
1)oszczędnościmetodywykonaniazamówienia,wybranychrozwiązańtechnicznych,wyjątkowosprzyjającychwarunkówwykonywaniazamówieniadostępnychdlawykonawcy,oryginalnościprojektuwykonawcy,kosztówpracy,którychwartośćprzyjętadoustaleniacenyniemożebyćniższaodminimalnegowynagrodzeniazapracęalbominimalnejstawkigodzinowej,ustalonychnapodstawieprzepisówustawyzdnia10października2002r.o minimalnymwynagrodzeniuzapracę(Dz.U.z2015r.poz.2008orazz2016 r.poz.1265);
2)pomocypublicznejudzielonejnapodstawieodrębnychprzepisów.
3)wynikającymzprzepisówprawapracyiprzepisówozabezpieczeniuspołecznym,obowiązującychwmiejscu,wktórym realizowanejestzamówienie;
4)wynikającymzprzepisówprawaochronyśrodowiska;
5)powierzeniawykonaniaczęścizamówieniapodwykonawcy.
1a.Wprzypadkugdycenacałkowitaofertyjestniższa o co najmniej30%od:
1)wartościzamówieniapowiększonejonależnypodatekodtowarówiusług,ustalonejprzedwszczęciempostępowaniazgodniez art. 35ust.1 i 2 lubśredniej
arytmetycznejcenwszystkichzłożonychofert,zamawiającyzwracasięoudzieleniewyjaśnień,októrychmowawust.1,chybażerozbieżnośćwynikazokolicznościoczywistych,któreniewymagająwyjaśnienia;
2)wartościzamówieniapowiększonejonależnypodatekodtowarówiusług,zaktualizowanejzuwzględnieniemokoliczności,którenastąpiłypowszczęciupostępowania,wszczególnościistotnejzmianycenrynkowych,zamawiającymożezwrócićsięoudzieleniewyjaśnień,októrych mowawust.1.
RozpatrującproblemrażąconiskiejcenywoferciePrzystępującegonależyprzedewszystkimwskazać,żecenajegoofertyjestniższao30%odwartościzamówienia,która,conależypodkreślićbyłaoszacowanaprzezZamawiającegowsposóbistotnieodbiegającyowartościwszystkichzłożonychwprzetarguoferticenajegoofertyjestniższaoponad30%średniejarytmetycznejcenwszystkichzłożonychofert.
prawa.
WobecpowyższegostanurzeczyZamawiającymógłskorzystaćzcyt.wyżejprzepisu
Jednocześniewtakimprzypadkustosowniedoprzepisuart.90ust.2ustawyPzpobowiązekwykazania,żeofertaniezawierarażąconiskiejceny,spoczywanawykonawcy.
WedługIzbyPrzystępującywykonałnależyciepowyższyobowiązekprzedstawiającszczegółowekalkulacje–załączniknr1wrazofertamimateriałowymi–załączniknr2,gdziewyliczyłposzczególnekosztypodającichźródła.
Wszczególnościwzałącznikachprzedstawiłonkosztyrobocizny(poz.2kalkulacji),kosztypośrednie(poz.6kalkulacji)obejmującekosztyamortyzacji,samochodów(transportu),kosztydelegacjiinoclegów,utrzymaniazaplecza,kosztyfinansowespółki(wadium,gwarancjanależytegowykonaniaumowy)
Jeżelichodziowykazanieistnieniawyjątkowosprzyjającychwarunkówwykonaniazamówieniadostępnychdlawykonawcydotyczącychdoświadczenia,organizacjiilogistykiprzedsięwzięcianależyprzyznaćracjęOdwołującemu,żeinformacjetemającharakternazbytogólny,abymogływpływaćnaobniżeniecenyoferty.
PowyższekalkulacjeprzedstawioneprzezPrzystępującegosąjednak–zdaniemIzby
–dostosowanedozakresuwymagańZamawiającegozwiązanychzrealizacjąprzedmiotuzamówienia.
Nadtonależywskazać,żecenarażąconiskatocenaniewiarygodna,nierealistycznawporównaniudocenrynkowychinnychwykonawców,niegwarantującawykonaniaprzedmiotuzamówienia.ZdaniemIzbyzporównaniazłożonychofertniemożnarównieżwnioskowaćoistnieniutakiejceny,bowiemwystępująceróżnicecenoweofertyPrzystępującegoiinnychwykonawców,wtymzwykonawcąznajniższącenąniesądrastyczne.
Reasumując,Izbadoszładoprzekonania,żezaoferowanaprzezPrzystępującegocenaniestanowiłarażąconiskiejceny,azatembrakbyłoprzesłanekdoodrzuceniaofertynazasadzie art.89 ust.1pkt.4 ustawy Pzp.
PowyższegozapatrywaniaIzbyniezmieniłypowyższeprzedłożoneprzezOdwołującegodowodywpostacianalizniektórychkosztówcenyofertyPrzystępującego,któremogą,conajwyżejpotwierdzaćkalkulacjeOdwołującego,natomiastniemająonezwiązkuzkalkulacjamiidanymiprzedstawionymiprzezPrzystępującego.InnymisłowypropozycjeofertowewyliczoneprzezOdwołującegonieprzesądzająomożliwościachofertowychPrzystępującego.
NadtoIzbauznała,żedowody(ofertyzrynku)złożoneprzezOdwołującegomogą,conajwyżejilustrowaćczęśćrynkutegorodzajuzamówień,któreniemająjednakcharakteruzamkniętego.
OstatecznieIzbadostrzegła,żepomiędzystronaminiebyłosporuwzakresiezapewnieniaprzezPrzystępującegozatrudnionympracownikomprzyrealizacjikontraktuwynagrodzeniazapracęw wysokościniemniejszejodjegominimalnejwartości.
Z powyższychwzględówniepotwierdziłsięrównieżzarzutzłożenia ofertystanowiącejczynnieuczciwejkonkurencji,skorozaoferowanacenaniebyłaponiżejkosztówrealizacjizadania.
Wtymstanierzeczy Izbanapodstawie art.192ust.1 ustawy Pzppostanowiłaoddalićodwołanie.
Okosztachpostępowaniaodwoławczegoorzeczononapodstawieart.192ust.9i10ustawyPrawozamówieńpublicznych,stosowniedowynikupostępowania,zuwzględnieniemprzepisówrozporządzeniaPrezesaRadyMinistrówzdnia15marca2010r.wsprawiewysokościisposobupobieraniawpisuododwołaniaorazrodzajówkosztówwpostępowaniuodwoławczymi sposobuichrozliczania(Dz.U.Nr 41, poz.238).
KIO 394/17
KrajowaIzbaOdwoławczaustaliłai zważyła,conastępuje.
Napodstawiezebranegowsprawiemateriałudowodowego,awszczególnościwoparciuotreśćaktsprawyodwoławczej,wtymtreśćSIWZ,ofertyOdwołującego,wezwaniaZamawiającegodotyczącegowyjaśnieniarażąconiskiejcenyzdnia8września2016r.,zdnia18października2016r.,zdnia20stycznia2017r.,odpowiedziOdwołującegonapowyższewezwaniawrazzałącznikamizdnia13września2016r.,zdnia31października2016r.,zdnia25stycznia2017r.wrazzzałączonymidokumentami,informacjiowyborzenajkorzystniejszejofertyioodrzuceniuofertyOdwołującegozdnia20lutego2017r.,jakrównieżnapodstawiezłożonychnarozprawiewyjaśnieńipismIzbapostanowiłaodwołanieuwzględnić.
Odwołanieniezawierałobrakówformalnych,wpiszostałprzezOdwołującegouiszczony,zatemodwołaniepodlegałorozpoznaniu.Izbaniestwierdziłaprzesłanekdojegoodrzucenia.
PoprzeprowadzeniupostępowaniaodwoławczegoIzbadoszukałasięwdziałaniachZamawiającegonaruszeniaprzepisówart.7ust.1,art.89ust.1pkt4wzwiązkuzart.90ust.3,art.91ust.1 ustawy Pzp.
WpierwszejkolejnościIzbaokreśliłagranicerozpoznaniaprzedmiotowegoodwołania,uznając,żesąoneograniczonezgłoszonymizarzutamiodwołania,atakżezaskarżonączynnościąZamawiającego.
Zgodniezart.192ust.7ustawyPzpIzbaniemożeorzekaćcodozarzutów,któreniebyłyzawarte wodwołaniu.
WsprawietejOdwołującyzarzuciłZamawiającemunaruszenieprzepisówprawawramachwskazanejprzezniegopodstawyfaktycznejzaskarżonejczynnościodrzuceniaoferty.
Odnoszącsiędomeritumprzedmiotowejsprawynależywskazać,żepodstawowym,istotnymzagadnieniemwymagającymrozstrzygnięciabyłakwestiaocenyczyZamawiającymiałdostatecznepodstawyprawnedoodrzuceniaofertyOdwołującegozprzedmiotowegoprzetargu z powodurażąconiskiejceny.
WpierwszejkolejnościIzbaustaliła,żewprzedmiotowymprzetarguzłożono14ofert,znajniższącenąryczałtowąwwysokości8 605370złbrutto(ofertaOdwołującego),znajwyższącenąryczałtowąwwysokości19985642złbrutto(wykonawcawykluczony),przyczymwartościszacunkowąprzedmiotuzamówieniaustalonaprzezZamawiającegozostałanakwotę29741400zł.
PowyższeustaleniadoprowadziłyIzbędojednoznacznegowniosku,żeZamawiającydokonałszacowaniawartościzamówieniawsposóbodbiegającyodwarunkówrynkowych.
DodatkowonarozprawieZamawiającyoświadczył,iżdokumentupotwierdzającegodokonanieszacunkunieposiada,coutwierdzaIzbęwprzekonaniuobrakujakichkolwiekrzetelnychzałożeńdoprzyjęciapowyższejkwotywartościzamówienia.
Zpowyższychwzględówokolicznośćzłożeniaofertyzokołotrzykrotnieniższąwstosunkudowartościszacunkowejzamówienianiemożeprzesądzaćoistnieniurażąconiskiejceny.
PrzechodzącdorozpoznaniazarzutuzłożeniaofertyzawierającejrażąconiskącenęIzbastanęłanastanowisku,żewyjaśnieniaOdwołującegoodnoszącesiędorażąconiskiejcenyniedawałyZamawiającemu podstawy doodrzucenia jego ofertyztejprzyczyny.
IzbauznaładziałanieZamawiającegoodnoszącesiędobadaniarażąconiskiejcenywstosunkudoofertyOdwołującegozamieszczącesięwdyspozycjiprzepisuart.90ustawyPzp.
Należywskazać,żezgodniezart. 90ust.1cyt.wyżejustawyPzpjeżelizaoferowanacenalubkoszt,lubichistotneczęściskładowe,wydająsięrażąconiskiewstosunkudoprzedmiotuzamówieniaibudząwątpliwościzamawiającegocodomożliwościwykonaniaprzedmiotuzamówieniazgodniezwymaganiamiokreślonymiprzezzamawiającegolubwynikającymi zodrębnychprzepisów,zamawiającyzwracasięo udzieleniewyjaśnień,wtymzłożeniedowodów,dotyczącychwyliczeniacenylubkosztu, wszczególności wzakresie:
1)oszczędnościmetodywykonaniazamówienia,wybranychrozwiązańtechnicznych,wyjątkowosprzyjającychwarunkówwykonywaniazamówieniadostępnychdlawykonawcy,oryginalnościprojektuwykonawcy,kosztówpracy,którychwartośćprzyjętadoustaleniacenyniemożebyćniższaodminimalnegowynagrodzeniazapracęalbominimalnejstawkigodzinowej,ustalonychnapodstawieprzepisówustawyzdnia10października2002r.o minimalnymwynagrodzeniuzapracę(Dz.U.z2015r.poz.2008orazz2016 r.poz.1265);
2)pomocypublicznejudzielonejnapodstawieodrębnychprzepisów.
3)wynikającymzprzepisówprawapracyiprzepisówozabezpieczeniuspołecznym,obowiązującychwmiejscu,wktórym realizowanejestzamówienie;
4)wynikającymzprzepisówprawaochronyśrodowiska;
5)powierzeniawykonaniaczęścizamówieniapodwykonawcy.
1a.Wprzypadkugdycenacałkowitaofertyjestniższa o co najmniej30%od:
1)wartościzamówieniapowiększonejonależnypodatekodtowarówiusług,ustalonejprzedwszczęciempostępowaniazgodniezart.35ust.1i2lubśredniejarytmetycznejcenwszystkichzłożonychofert,zamawiającyzwracasięoudzieleniewyjaśnień,októrychmowawust.1,chybażerozbieżnośćwynikazokolicznościoczywistych,któreniewymagająwyjaśnienia;
2)wartościzamówieniapowiększonejonależnypodatekodtowarówiusług,zaktualizowanejzuwzględnieniemokoliczności,którenastąpiłypowszczęciupostępowania,wszczególnościistotnejzmianycenrynkowych,zamawiającymożezwrócićsięoudzieleniewyjaśnień,októrych mowawust.1.
prawa.
WobecpowyższegostanurzeczyZamawiającymógłskorzystaćzcyt.wyżejprzepisu
Jednocześniewtakimprzypadkustosowniedoprzepisuart.90ust.2ustawyPzpobowiązekwykazania,żeofertaniezawierarażąconiskiejcenylubkosztuspoczywanawykonawcy.
Wymagarównieżwskazania,żewmyślprzepisuart.90ust.3ustawyPzpZamawiającyodrzucaofertęwykonawcy,którynieudzieliłwyjaśnieńlubjeżelidokonanaocenawyjaśnieńwrazzezłożonymidowodamipotwierdza,żeofertazawierarażąconiskącenęlubkosztwstosunkudoprzedmiotuzamówienia.
Wrozpoznawanejsprawiesytuacjabrakuudzieleniawyjaśnieńwogóleniezaistniała.
Natomiast,wedługuznaniaIzbydokonanaprzezZamawiającegoocenawyjaśnieńwrazzezłożonymiprzezOdwołującegodowodaminiepotwierdziła,żeofertazawierarażąconiskącenęlubkosztwstosunkudoprzedmiotu zamówienia.
WedługzapatrywaniaIzbyZamawiającytakąocenędokonał,jednakniewsposóbwszechstronny,beznależytejstaranności,coskutkujebrakiemmożliwościprzyjęcia,żetakaocenazostaładokonanawrozumieniu art.90ust.3ustawy Pzp.
Przedewszystkimnależywskazać,żeZamawiającywyjaśniłwiększośćkwestiizwiązanychzbadanymikosztamizawartymiwcenieofertyOdwołującego,jednakżedokonałonwadliwegozałożenia,żeprzyjętawzałączonejkalkulacjiOdwołującegowartośćmateriałóww częścidotyczącejrobótmontażowych(l.p.2 zakresurobót)w wysokości2 430000złzostałazadeklarowanawsposóbnieprzewidującywartościmateriałówdodatkowychpoprzezuznanie,żewpowyższejwartościniemożezmieścićsięwartośćkwoty1 388271,20złwynikającazofertyfirmyAVKArmadansp.zo.o.,skorowartość7100mbruryżeliwnejkielichowejDN400wynikającazofertyfirmyHTIsp.zo.o.s.k.wyniosła 2 278492,24 zł.
WbadanymzakresieZamawiającyniedostrzegłokolicznościzaoferowaniaOdwołującemuprzezAVKArmadansp.zo.o.znacznieszerszegoasortymentuniżtendedykowanydoprzedmiotowegozamówienia.
Z wyjaśnieńOdwołującegowynika,żejedyniepozycje2,4,7 i 9 dotyczyłyprzedmiotuzamówienia,zaśpozostałedwadzieściapozycjiodnosiłosiędoinnychrealizowanychprzezOdwołującego zamówieńniezwiązanych zprzedmiotem zamówienia.
Wedługzapatrywania IzbyZamawiającyanalizującszczegółowoprzedstawioneprzezOdwołującegodokumentyźródłowepowinienontąokolicznośćwziąćpoduwagęizażądaćwyjaśnieniatejkwestiizestosownymwyliczeniemwartościwszystkichmateriałów,zarównotychgłównych,jaki akcesoryjnych.
JeżelichodziokosztydotyczącemateriałówniezbędnychdoprzebudowysiecigazowejielektroenergetycznejIzbaprzyjęłaoświadczenieOdwołującego,żezłożyłontakiewyliczenieimieścisięonowkalkulacjizałączonejdowyjaśnieńzdnia13września2016r.podliczbąporządkową2robotymontażowe–inneimieścisięwtejwartości-93291,93złnetto.
ZdaniemIzbyZamawiającyweryfikująctenelementkosztowypowinienzwrócićsiędoOdwołującego ojegowyjaśnieniewskazującjegozakresprzedmiotowy.
JeżelichodziokosztyodnoszącesiędoorganizacjiruchuorazzajęciapasadrogowegoIzbaoparłasięowyjaśnieniaOdwołującegozawartewkalkulacjizdnia13września2016r.podliczbąporządkową4-organizacjaruchuorazzajęciepasadrogowegoowartościokoło125782,93złorazoharmonogramrealizacjizadania,któryuwzględniarównieżczaszajętościidołączonąuchwałęRadym.st.Warszawyzcenamijednostkowymizazajęciepasadrogowegoprzedłożonymi wkolejnychwyjaśnieniach.
PozatymIzbawpowyższymzakresieniepodzieliłastanowiskaZamawiającego,żewykonawcymająobowiązekkalkulowaniawszystkichczynnościwynikającychzzałącznikanr2wytycznychdoopracowaniadokumentacjitechnicznychorazbudowyprzewodówiprzyłączywodociągowych ikanalizacyjnychoraz przepompownikanalizacyjnych.
WedługzapatrywaniaIzbycelempostępowaniawyjaśniającego,októrymmowawart.90ustawyPzp,jestustaleniefaktówświadczącychotym,żezaoferowanaprzezwykonawcówcenajestnierealna,niewiarygodnainiezapewniprawidłowegowykonaniaprzedmiotuzamówienia.
Izbaprzyjęła,żepowyższaprocedurawyjaśniającamusizmierzaćdopełnegowyjaśnieniazaoferowanejceny, atakżewątpliwychjejkosztów.
Jedynieprzedłożenieprzezwykonawcęogólnych,lakonicznychwyjaśnieńiniewiarygodnychdowodówmożeprowadzićdoodrzuceniaofertyOdwołującego,bezprowadzeniadodatkowychwyjaśnień.
Pozatymwymagazauważenia,żewprzedmiotowejsprawieZamawiającyprzyswojejczynnościodrzuceniaofertyOdwołującegoniepodjąłsięnawetpróbyprzeciwdowodudlawykazaniarażącegozaniżeniaposzczególnychkosztów,awkonsekwencjipodaniaprzezOdwołującegorażąconiskiejceny.
Wprawdziezgodniezart.190ust.1apkt.1ustawyPzpciężardowodu,żeofertaniezawierarażąconiskiejceny,spoczywanawykonawcy,któryjązłożył,jeżelijeststronąalbouczestnikiem postępowaniaodwoławczego.
Jednakzłożonewpostępowaniuodwoławczymwyjaśnieniaidowodywymagająprzeprowadzeniaprzeciwdowodu,jeżeliZamawiającymawiedzę,żepodanaprzezOdwołującegocenajestrażąconiskaizawierarażąconiskiekoszty,któreniezapewniająnależytegowykonaniazadania.
Wprzeciwnymrazienależałobyprzyjąć,żerozstrzygnięciepostępowaniaprzetargowegooodrzuceniuofertywykonawcyzpowoduistnieniarażąconiskiejcenyjestaktemjednostronnymzbliżonymdouznaniowejdecyzjiadministracyjnej,anieaktemkonsensualnymrównorzędnychpodmiotówobrotuzamówieńpublicznych.
Zpowyższychwzględównależałoprzyjąć,żeZamawiającyniemiałpodstawydoodrzuceniaofertywykonawcynazasadzieart.89ust.1 pkt.4ustawyPzp,ajejuruchomieniemogłobynastąpićjedynie,gdybydokonanaocenawyjaśnieńwrazzezłożonymidowodamipotwierdzała,żeofertazawierarażąconiskącenęlubkosztwstosunkudoprzedmiotuzamówienia.
WocenieIzbyprzeprowadzoneprzezZamawiającegopostępowaniewyjaśniającerażąconiskącenęniezostałoprzeprowadzoneprzezniegowsposóbwszechstronnyiwyczerpujący,w tymtakżewzakresieprecyzjizgłaszanychwobecOdwołującegowątpliwościdoposzczególnychelementówkosztowych.
Izbazatemniemogłauznaćtakiegodziałaniazamieszczącesięwdyspozycjiprzepisuart.90ust.3 ustawy Pzp.
Wtymstanierzeczy,uznając,iżpowyższenaruszeniaprzepisówustawymiałyimogłymiećistotnywpływnawynikpostępowaniaoudzieleniezamówienia,Izbanapodstawie art. 192ust.2ustawy Pzp,postanowiłaodwołanieuwzględnić.
O kosztachpostępowaniaodwoławczegoorzeczononapodstawieart.192ust.9i10ustawyPrawozamówieńpublicznych,stosowniedowynikupostępowania,zuwzględnieniemprzepisówrozporządzeniaPrezesaRadyMinistrówzdnia15marca2010r.wsprawiewysokościisposobupobieraniawpisuododwołaniaorazrodzajówkosztówwpostępowaniuodwoławczymi sposobuichrozliczania(Dz.U. Nr41,poz.238).