Wyrok KIO KIO 40/17

Treść dokumentu

Pobierz PDF

Sygn.akt:KIO 40/17

WYROK

zdnia24stycznia2017 r.

KrajowaIzbaOdwoławcza- wskładzie:

Przewodniczący:EwaSikorska

Protokolant:AdamSkowroński

porozpoznaniunarozprawiewdniu20stycznia2017rokuwWarszawieodwołaniawniesionegodoPrezesaKrajowejIzbyOdwoławczejw dniu3stycznia2017r.przezGeminiGroupSpółkęzograniczonąodpowiedzialnościąwTomaszowieMazowieckimwpostępowaniuprowadzonymprzezGminęMiastoTomaszówMazowieckiwTomaszowieMazowieckim

przyudzialewykonawcyC.D.,zgłaszającegoprzystąpieniedopostępowaniaodwoławczegopostroniezamawiającego

orzeka:

1.oddalaodwołanie

2.kosztamipostępowaniaobciążawykonawcęGeminiGroupSpółkęzograniczonąodpowiedzialnościąwTomaszowieMazowieckimi:

2.1.zaliczawpoczetkosztówpostępowaniaodwoławczegokwotę750000gr(słownie:siedemtysięcypięćsetzłotychzerogroszy),uiszczonąprzezGeminiGroupSpółkęzograniczonąodpowiedzialnościąwTomaszowieMazowieckimtytułemwpisuododwołania,

Stosowniedoart.198ai198bustawyzdnia29stycznia2004r.-Prawozamówieńpublicznych(Dz.U.z2015r.poz.2164zezm.),naniniejszywyrok,wterminie7dnioddniajego doręczenia,przysługujeskarga,zapośrednictwemPrezesaKrajowejIzbyOdwoławczej,doSąduOkręgowegowPiotrkowieTrybunalskim.

…………………………..

Sygn.akt:KIO 40/17

Uzasadnienie

ZamawiającyGminaMiastoTomaszówMazowieckiwTomaszowieMazowieckimprowadzipostępowanieoudzieleniezamówieniapublicznegonazakupgorącegoposiłkuwrazzusługąwydanialubdowozugorącegoposiłkuklientomMOPSwokresieod11.01.2017r.do31.12.2017r. (z zastrzeżeniemopcji).

Postępowanieprowadzonejestnapodstawieprzepisówustawyzdnia29stycznia2004rokuPrawozamówieńpublicznych(Dz.U.z2015roku,poz.2164zezm.),zwanejdalejustawąP.z.p.

Wdniu3stycznia2017rokuwykonawcaGeminiGroupSp.zo.o.wTomaszowieMazowieckim (dalej:odwołujący)wniósłodwołaniewobecczynności:

-odrzucenie jego oferty

-zaniechaniewezwaniadowyjaśnieńdrugiegooferenta

-wyborunajkorzystniejszejofertyirozstrzygnieciepostępowaniazpominięciemjegooferty

Odwołującyzarzuciłzamawiającemunaruszenie:

-art.89ust.1 pkt4ustawyP.z.p.poprzezodrzuceniejegoofertyzpowoduzarzuceniazastosowaniarażąco niskiej cenylubkosztu

-art.90ustawyP.z.p.poprzezuznaniejegowyjaśnieńzawskazującenazastosowanierażąconiskiejcenylubkosztuorazpoprzezuznanie,żeniezłożwymaganychwyjaśnieńwrazzdowodami

-obuww.artykułówzastosowanychłączniejakopodstawydowydaniadecyzjioodrzuceniuoferty

-art.90ustawyP.z.p.poprzezzaniechaniezapytanieowyjaśnieniawsprawiecenydrugiegooferenta

-art.7ust.1ustawyP.z.p.poprzezniezapewnieniezachowaniauczciwejkonkurencjiwpostępowaniuorazrównegotraktowaniawykonawców;

Odwołującyzażądał:

-unieważnieniaodrzucenia jego oferty,

-wezwaniadrugiegozoferentówdouzasadnieniacenyswojejoferty,

-dokonaniaponownejoceny złożonychofert wrazzjego ofertą,

-ponownegorozstrzygnięciapostępowaniazuwzględnieniemzłożonejprzezniegooferty,

-pokryciakosztówpostępowaniaodwoławczegoprzezzamawiającegowgnormprzepisanych,

-przedstawieniaprzezzamawiającegometodyisposobuwrazzkalkulacjamiswojejwycenywartościzamówienia,

-wprzypadkuprzeszacowaniawartościzamówienia -unieważnieniaprzetargu.

Wuzasadnieniuodwołaniaodwołującypodniósł,żejegoofertabyłaofertąnajkorzystniejszązarównopodwzględemcenyjakidodatkowychkryteriówpodlegającychocenieprzezzamawiającegotj.terminupłatnościiaspektówspołecznych(kryteriateopisanezostaływs.i.w.z.)

Odwołującystwierdził,żezamawiającyuznał,żejegoofertazawierarażąconiskacenęorazwezwałgodoudzieleniawyjaśnieńwtymwzględzie.Następnienapodstawieuzyskanychwyjaśnieńocenił,żeofertazawierarażąconiskocenęwzakresieobejmującymkosztwytworzeniaposiłków.(uzasadnienieodrzuceniaoferty).Gdybyzamawiającybezprawnienieodrzuciłofertyodwołującego,odwołującymógłbyuzyskaćtozamówieniepubliczneiosiągnąćzwiązanyznimzysk.Jesttowjegomniemaniuwystarczająceuzasadnienieposiadaniaprzezniegointeresuprawnegouzasadniającegoudziałwpostępowaniuodwoławczym.

Odwołującypodniósł,żezamawiającyoceniłjegowyjaśnienianiezgodniezinformacjamiprzekazanymiwwyjaśnieniu,źleprzedstawiłwykazanetamwyliczenia,pomyliłdochódz kosztami,nieodniósłsięwcaledopodstawowegokryterium,czyliokreśleniakosztuwytworzeniaposiłku.Zamawiającyędnieoceniłwartośćzamówienia,tzn.nieoparłsięnażadnychkalkulacjachtylkonaswoichpoglądachiprzeszacowałjegowartość,aodrzucającofertęodwołującegostwierdził,żewątpliwościtepowziąłbiorącpoduwagęstawkitegosamegotypuusługstosowanenalokalnymrynkuwostatnichlatach.Ponadtozamawiającypowołałsięnafakt,żewpoprzednimrokucenatożsamychzamówieńbyławyższa,anawetwniektórychzamówieniachnawetprzedkilkomalatyorazżeźródłempowyższychwątpliwościjestogólnywskaźnikwzrostucentowarówkonsumpcyjnychnalokalnymrynku”

Wocenieodwołującegotaprzesłankajestzgruntufałszywaponieważodkilkulattj.od2014rokumamydeflację,którajestspowodowanam.in.wyraźnymspadkiemcenżywności.Odwołującystwierdził,żew grudniuniższeniżrokwcześniejbytyceny40spośródponad90grup,dlaktórychpublikowanesądane.Największy,15,4-proc.spadekzanotowanowkategorii„naprawasprzętusportowego”.Niewielemniej,boo13,1proc.,spadłycenywpralniach.Teusługimająniewielkiudziałwnaszymkoszykukonsumpcyjnym.

Dospadkupoziomucenwwiększymstopniuprzyczyniłysiętaniejącychleb(wgrudniukosztował o 8,7proc. mniejniżrokwcześniej)czymięso(spadeko 7,8proc.)”

Odwołującyzwróciłuwagę,żecenadrugiegooferenta(DębiecDekoSmaku)takżebyłaniższaniżzłożonaprzezniegowanalogicznymokresie-przytakimsamymzakresieprzedmiotuzamówienia -wzeszłymroku.

Wocenieodwołującego,wycenadokonanaprzezzamawiającegojestprzeszacowana,tymbardziej,żezamawiającyodrzucającofertęodwołującegonieprzedstawiłżadnychswoichdanychlubwyliczeńwtymwzględzie,aopierasiętylkonaswoichprzeświadczeniachiogólnikachbezpodaniajakichkolwiekdowodów,wyliczeńitp.naswojestwierdzenia,aprzecieższacującwartośćzamówienianapewnoopierałsięnarealnychwyliczeniach.Wocenieodwołującego, jestto wyraźnaprzesłankadounieważnieniapostępowania wcałości.

Odwołującypodniósł,żezamawiającymimotwierdzenia,żecenyrosnąniebyłzaniepokojonyobniżeniemcenyprzezdrugiegooferenta,mimożewpoprzednimrokuwykonywał te usługęzacenęwyższaniżzaoferowanąwtympostępowaniu.

Odwołującystwierdził,żecenakosztuprzygotowaniaposiłkuzaoferowanaprzezniegożniłasiętylkoo0,56groszyodofertyzłożonejprzezdrugiegooferenta-atawłaśnieprzesłankadeterminowałazamawiającegodo odrzucenia ofertyodwołującego.

Odnoszącsiędodrugiegozarzutuzamawiającegotj.uznania,żeniedoszłodozłożeniawyjaśnień,októrychmowawart.90ust.1ustawyP.z.p.orazżecyt.:„analizasamychdanychprzedłożonychwarkuszachpotwierdza,żecenawzakresieobejmującymkosztwytworzeniaposiłkówjestrażąconiska”,odwołującystwierdził,żenawezwaniezamawiającegoprzedstawiłwyjaśnieniadotyczącewysokościnaszejoferty.Popierwsze,określiłminimalnyśrednikosztwytworzeniaposiłku(foodcost)napoziomie6,05(sześćzłotych05/100)aniejakcałkowiciebezpodstawnietwierdzizamawiający:1,90(jedenzłoty90/100).Dlawskazaniapoziomuprzeciętnegokosztuwybrałdwadaniaokrańcowożnymkoszcieproduktu(alezgodnezzaleceniamizamawiającego)iobliczyłśredniącenęuzyskaniaposiłku.Zwróciłuwagę,że te jakchciałbyzamawiający,„niespełniającewymogów

IIdaniato(zpodanychsurowców)np.:kotletschabowy,ziemniaki,surówkaorazćwiartka

tylnakurczakapieczona,ryż,warzywazasmażanelubsurówka.Wocenieodwołującego,sątodaniatradycyjniepodawanewPolsceiniemaobawoichjakośćponieważprzygotowywanesązpełnojakościowychproduktówiwodpowiednichwarunkachsanitarnych.

Odwołującystwierdził,żeobliczenietojestbardzoprosteipoleganaprzeliczeniugramaturwymaganychprzezZamawiającegozuwzględnieniemceny1kgproduktu-wychodzinamkosztsurowcanajednodanie.Zamawiającywogóleniezauważtegowyliczeniaisiędoniegonieodniósł.Zwróciłtylkouwagę,żeniewieskądpodajemycenę3pln zkg surówkilub1,6zalitrzupy.Pominąłnatomiast całąkalkulację.

Odwołującywyjaśnił,żezamówienieskładałosięz3części:Posiłkiwydawanewlokaluwilości178dziennietylkowdnirobocze.-cenaodwołującegozasztukęto:11,44pln

-11,44odjąćzakładanykoszt zakupusurowca6,05 = 5,39pln.

PosiłkidowożonedoDomuOpiekiwilości2dziennietylkowdnirobocze.Cenaodwołującego zasztukęto:8 pln

-8 plnodjąćzakładanykosztzakupusurowca6,05=1,95

PosiłkidowożonedopodopiecznychMOPSwilości50dzienniewewszystkie30dnimiesiąca

-naszacena to11,88pln

-11,88minuszakładanyśrednikosztsurowca6,05= 5,83

Awięcpoodjęciuodposzczególnychcenzakładanegokosztusurowcapozostająnamnastępującekwotywmiesiącu:5,39plnrazy22dniroboczerazy178sztukdziennie=21107,24plnplus1,95plnrazy22dniroboczerazy2sztukidziennie“85,8plnplus5,83plnrazy30dnirazy50sztukdziennie=8745,00pln.Sumatych3składowychdajenamkwotę:29938,04pln(dwadzieściadziewięćtysięcydziewięćsettrzydzieściosiemzłotych04/100).

Zarzutzamawiającego,żeodwołującychcerobićposiłkiwcenie1,95jestwięccałkowiciechybiony.Zamawiającypomyliłpoprostupożyciekosztowazprzychodowa.Tak samoędnejestsformułowaniezamawiającego,żeposiłkibezmięsnebędąrobioneponiżejceny1,95lubceny3,45plnoczywiściepunktemodniesieniapowinnabyćtkwota6,05(totylkow zakresiezakupu surowca)

ioczywistejest,żejeżelizabrakniedroższegoskładnikaczylimięsatośredniacenaniepowinnaprzekraczaćcenydroższegodania.Odwołującystwierdził,żeniejestteżprawdą,żeposługujesiękwotaminiezgłoszonymiwofercietj.178x5,53x22dni,2x1,95x22dni,50x5,83x30dni,ponieważsątokwotywynikającezkalkulacji,aniezoferty.Ponadtotokwotypokazująceprzychodypozakupachsurowca,anatakiepozycjeniebyłomiejscawformularzuofert.

Odwołującypodniósł,żezamawiającywezwałgodozłożeniawyjaśnieńwnajkrótszymmożliwymterminieustawowym.Terminzbiegałsięzeokresemświątwigilijnych,akończyłwwewtorek27grudnia2016rokuczylipierwszegodniaroboczegopoświętach.Odwołującymiałfaktycznietylkokilkagodzinnaprzygotowaniewyjaśnień.

Odwołującystwierdził,żekolejnepozycje wkalkulacji tokosztystale:

-pensje5pracowników-sątopoprostukwotyobciążającepracodawcęprzywypłacieminimalnegowynagrodzeniawwysokościachpensjiminimalnejodstycznia2017roku-ichwysokościnietrzebauwiarygodniaćponieważtokwotyustawoweikażdymożejesprowadzićchoćbynastronierządowej.

-kosztyprzyszłepaliwa,energii,gazuokreślonezostałynapodstawiedoświadczeniaswojego i współpracowników

Wocenieodwołującego,niemapodstawdotego,bywtakimwyjaśnieniurozpisywaćpoborymocykażdegourządzenia,wyliczaćilebędziechodziłazamrażarkaitp.itd.-jeszczebiorącpoduwagęczyjestnp.lato,czyzima,rodzajsurowcaitd.Sątokosztypoboczne,szczegóły,któreniemająwpływuistotnegonazaoferowanącenęostatecznąoferty.Wsumieodwołującyoszacowałtekosztynapoziomie15748,00plnitekosztyzostałyzawyżonebonp.kierowcaniemusi pracowaćnapełnyetatskoroposiłkimajabyć

dowiezionew3godziny(11-14).Poodjęciuodkwotypozostałejpozakupiesurowcaczyli29938,04pln,kwotykosztówstałychczyli15748,00pln.Pozostajenajeszczekwota14190,04złotychwolnychśrodków.Odwołującynieokreśliłtejkwotyjakozysktylkojakokwota,któramajeszczewmiesiącuwrezerwie.Podnositomożliwącenę,jakąmożewydaćnaposiłeko około3 złotenasztuce.

Odwołującystwierdził,żejeżelirozbijekosztystałenaliczbęposiłkówwmiesiącuczyli(178x22plus2x22plus50x30 =5460sztukmiesięcznie)

14190,04pln/5460szt.= 2,88pln

tokosztwykonaniaposiłkuwyniesie2,88(jednostkowykosztstaływynikającyzkosztówstałych)plus6,05costfoodplusokoło3złotychREZERWYnaIposiłek.(jeślibędzieniewykorzystana,to będziezyskiemspółki)

Odwołującystwierdził,żejegokonkurent,któryniezostałpoproszonyozłożeniewyjaśnieńpodałdefactocenęwykonaniaposiłkuzaledwieo0,56groszywyższą.Chodzitutajokosztsporządzeniagłównej,największejczęścizamówieniaczyli178posiłkówdziennie-tutajcenaofertyDekoSmakubyła12złotych,aodwołującego11,44pln.żnicatozaledwie0,56groszy.żnicawceniecałejofertyodwołującegoiofertykonkurentadotyczygłówniekosztudowiezienia50posiłkówdopodopiecznychMOPSitylkowtymzakresiedrugioferentzłożofertęwyższąw sposóbwidocznyboniew sposóbistotnynacenękosztuprzygotowaniaposiłku.

OdwołującyprzywołałwyrokKrajowejIzbyOdwoławczejzdnia5lutego2015r.(sygn.akt:KIO132/15),zktóregowynika,że„zsamegobrakudowoduniemożnajeszczewywodzić,iżcenajestrażąconiska,aprzed-miotemocenypozostająwówczaswyjaśnieniasamegowykonawcy.Jeżeliwykonawcapowołujesięnawłaściwetylkojemuokolicznościpowodującemożliwośćznacznegoobniżeniacenyimożliwejestwsparcietejargumentacjidowodem,towówczastakidowódpowinienbyćprzedłożonyzamawiającemu,abyuczynićwyjaśnieniaprzekonującymidlazamawiającego.Otymczy,danydowódjestmożliwydouzyskaniadecydowaćbędziecharakterokolicznościpowoływanychprzezwykonawcę.Jeżelisąoneobiektywniemożliwedostwierdzeniawpostacizaświadczeń,informacjiwytworzonychprzezpodmiotyniezależneodwykonawcytowówczastakidokumentbędzie

miałwalordowodowywykraczającypozasamątreśćwyjaśnieńwykonawcy(np.zaświadczenieozwolnieniupodmiotowym,uzyskanychupustachoddostawców,iinnewpływającenacenę).Jeżelinatomiastokoliczności,jakieprzywołujewykonawcawwyjaśnieniachdotycząwyłączniezałożeńprzyjętychdokalkulacjiceny,towówczastrudnojestoczekiwaćodwykonawcy,abyposiadałiprzedłożdowodymająceinnywalorniżoświadczeniewłasnewykonawcy.Wtakiejsytuacjiwzasadzieustalenie,czycenamacharakter cenyrażąconiskiej, opieraćsiębędzienasamychwyjaśnieniachwykonawcy.”

Odwołującystwierdził,żeodniesieniezarzutuorażąconiskiejceniedojednegolubniektórychtylkoelementówceny(1,95czy3,45)powoduje,żezarzuttenjestnietrafny,ponieważzamawiającyniepowinieningerowaćwzasadyprzeprowadzeniakalkulacjiwewnętrznejdokonanejprzezwykonawcę;

Odnoszącsiędozarzutu,żeodwołującypowołujesięnaokolicznościprzyszłeiniepewne(dotyczydotacjiPFRONdlaosóbniepełnosprawnych),odwołującypodkreślił,żezatrudnienietakichosóbbyłowarunkiemspołecznymprzetargu,aodwołującymamożliwośćskorzystaniazrefundacjikosztówpracyprzezPFRON-chociażwcaleniemusitegorobić.Samozaśrefundowaniewynikawprostzustawyinie matam elementu niepewności.

Odwołującypodniósł,żezamawiającypowinienzakończyćproceswyjaśnieniacenyikosztudochwiligdyzgromadzonewyjaśnieniaidowodypozwalająmuwsposóbobiektywnyocenićteelementy.Sankcjęodrzuceniaofertyzpowoduspóźnionychwyjaśnieńdotyczącychelementówofertywpływającychnawysokośćcenyustawap.z.p.przewidujewyłączniewokolicznościach,gdyzamawiającystwierdzirażąconiskącenęzpowoduudzieleniapomocypublicznej-wodniesieniudopozostałychparametrówocenywymienionychwprzepisieart.90ust.2ustawyp.z.p.niematakiejsankcji,wobecczegozamawiającymożeprzyjąćwyjaśnieniazłożonepoczasie.Wzwiązkuzpowyższymzamawiającyniepowinienbyłodmawiaćnamprawadozłożeniadodatkowychwyjaśnień.Ponadtozamawiającywogólenieodniósłsiędoinnychinformacjizawartychwwyjaśnieniach tj.

-faktusporządzeniakalkulacjiprzezosobę,któraprzezwielelatwykonywaładlazamawiającegotożsamąusługęwspółceFischerGrouporazjejkwalifikacjizawodowych(techniktechnologzbiorowegożywienia)

-informacjiobrakukoniecznościdokonaniajakichkolwiekinwestycji(lokaljestwpełniwyposażonyiprzygotowanydocelówzbiorowegożywienia)zarównotechnicznychjakitechnologicznych.

Odwołującystwierdził,żeoferowałtakżewwyjaśnieniach,żejeślizamawiającymajeszczewątpliwościcodoceny,tomożeprzygotowaćszczegółowekalkulacjekonkretnychdań.

Wodpowiedzinaodwołanie zdnia 9 stycznia2017rokuzamawiającywniósło:

1.Oddalenieodwołania,

2.Przeprowadzeniedowodówzdokumentówzałączonychdopisma.

Zamawiającystwierdził,żenapodstawieart.90ust.1ustawyP.z.p.,wezwałodwołującegosiędoudzieleniawyjaśnień,wtymzłożeniadowodów,dotyczącychwyliczeniacenywzakresiewskazanymwwezwaniu.Napowyższewezwaniewykonawcaudzieliłpisemnejodpowiedziniezałączającżadnychdowodównapodanetezyitwierdzenia.Zprzywołanegoart.90ust.1 ustawy P.z.p.wynika, żeintegralnączęściąwyjaśnieńsą złożonedowody.Wykonawcapowinien„złożyć"dowody,awięcprzedłożyćzamawiającemustosownedokumentylubinneśrodkidowodowealboodwołaćsiędobezspornychipowszechniedostępnychźródełdowodowych.

Zamawiającypodniósł,żeod19października2014r.,ustawązdniazdnia29sierpnia2014r.ozmianieustawy-Prawozamówieńpublicznych(Dz.U.2014r.poz.1232)nadanonowebrzmienieww.przepisowi.Potejzmianiepostępowaniedotyczącerażąconiskiejcenymacharakterdowodowyaniewyjaśniający,nacowskazująrównieżnowebrzemieniaart.90ust.2i3ustawy.Złożeniewięclakonicznych„wyjaśnień"wrazzwnioskiemopoprawienieprzezzamawiającego-zgóryzałożonych-pomyłek,bezzałączeniajakiegokolwiekdowoduniemożebyćuznanezaspełnieniewymogu,októrymmowawww.przepisie.Odwołującynieprzedłożzamawiającemuanicennikadostawcy,uktóregonabywałbędzieproduktydowytworzeniaposiłków,anipotwierdzeniazatrudnienialiczbyosóbwskazanychwkalkulacjianiżadnegoinnegopotwierdzeniafaktówikosztów

przywołanych w wyjaśnieniach.

Zamawiającystwierdził,żenieznalazłpodstawyprawnejwzywaniawykonawcydouzupełnieniategobrakuformalnegoodowody,gdyżzakresmożliwościwezwaniadouzupełnieniadotyczyspełnianiawarunkówudziałuwpostępowaniu.Tymbardziej,żenowatreśćart.90ust3wskazujewyraźnie,iżniezłożeniewyjaśnień-rozumianychjakowyjaśnień

„wrazzdowodami"powodujeodrzucenieoferty.

Zamawiającypodniósł,żeniejesttakżeprawdątwierdzeniezawartewodwołaniu,iżzmawiającywyznaczyłnajkrótszymożliwyterminnazłożeniewyjaśnień,któryrzekomoutrudniłichzłożenie.Zauważyć,żewtejkwestiiustawaniewyznaczażadnegoterminu,zaśwskazaniepięciodniowegoterminu-nieliczącdniadoręczenia,uwzględniałofakttrwaniaokresuświątecznegoidawałowykonawcyklikadniroboczychnaopracowanieodpowiedziidowodów.Należytakżezwrócićuwagę,żezamawiającytakżemusiałzrealizowaćteczynnościirozstrzygnąćprzetargwterminieumożliwiającymzawarcieumowynajpóźniejwdniu11stycznia2017r., uwzględniającjeszczetermin z art.29ust.2 ustawy.

Zamawiającystwierdził,żeodwołującysięprzyjmujeteżbezzasadnezałożenie,żezamawiającypowinientakdługowzywaćdododatkowychwyjaśnieńażwykonawcaskutecznieudowodni,żezaoferowanacenaniejestrażąconiska.Niemożnasięztymzgodzić.Wskazywanaprzezodwołującegosiępotrzebazasięgnięciaprzezzamawiającegododatkowychwyjaśnieńdotyczysytuacji,gdywzłożonychwyjaśnieniachzachodząpewnenieścisłości,niespójnościlubniewyjaśnionowszystkichaspektów.Niestoizaśzatymoczekiwaniebyzamawiającytakdługouzupełniałinformacjeażdojdziedoprzekonania,żecenaniejest rażąconiska.

Zamawiającypodniósł,żeniezależnieodpowyższegozamawiającydokonałanalizyzłożonejodpowiedzi,inawetgdybyhipotetycznieprzyjąćwiarygodnośćwszystkichzłożonychwyjaśnieńorazprzyjąćzałożenie,żesąone„udowodnione"itakniemożnaprzyznać,żewykonawcawykazał,iżcenaofertyniejestrażąconiska.Przedewszystkimprzyocenieofertyztegopunktuwidzenianależybraćpoduwagęwszystkieaspektyiokolicznościzwiązanezrealizacjązamówienia.Orażąconiskimcharakterzecenyzaproponowanejwofercieświadczym.in.fakt,iżtensamposiłekoferowanywcenie11,40zł.wpunkcieżywieniowym-dostarczany(awięczuwzględnieniemkosztówdowozu)dodomudziennegopobytukosztujejużtylko8,46zł.,zaśzusługądowozudodomuklientałącznie11,88zł.Samwięcodwołującysięujawnia,żecenatychposiłków(jednakowych tegosamegodnia)zostałasztuczniezaniżonaasposóbjejzaniżeniamożnaocenićjakorażącyi

spekulacyjny.Konstrukcjaofertyskładasięz trzechoferowanychświadczeń,zatemzamawiającymusiałocenićwszystkie teelementyoferty.

Zamawiającystwierdził,żenależyzaprzeczyćtezieodwołującegosię,żezaoferowanacenanieżnisięznaczącoodcenwpoprzednichlatach.Przekonanietojestopartenaędnymzałożeniu,żewpoprzednichlatachistniałidentycznyzakreszamówienia.Odwołującysięprzywołujeżneglobalnewartościudzielonychzamówieńwpoprzednichlatach,jednakniedostrzega,żewówczasrównieżzakreszamówieniabyłinny(tzn.innaliczbapunktówżywieniowych,brakwymagańodnośniepodawaniaposiłkówwszklanychnaczyniach,innaliczbawydawanychposiłkówitp.).Ztegoteżwzględudokonującoszacowaniawartościprzedmiotuzamówienianatenrok,zamawiającyuwzględniłnietylkowartośćpodobnegozamówieniaudzielonegowokresieostatnich12miesięcy,aletakżedokonałpisemnego„rozeznaniarynku",wwynikuktóregoustalonouśrednionąszacunkowącenęjednegoposiłkuwydawanegowpunkcieżywieniowymnakwotę13,20zł.brutto(nieliczącwartościdowozuposiłkówdodomudziennegopobytulubmieszkańklientów)oraz14,50zł.posiłkuzdowozem.Wzestawieniuztąwartościązłożonaprzezodwołującegosięofertawkażdymaspekcieodbiegającaodwartościzamówieniawynikającejzrozeznaniarynkuuprawniałazamawiającegodooceny,żezaoferowanacenawofercieodwołującegosięjest rażąconiska.

Rażącezaniżeniecenyjestdlazamawiającegobardzoistotnąokolicznością,któraprzekładasięnastandardijakośćwydawanychposiłków,atymsamymspełnieniezadaniawpostacizapewnieniaposiłkówowysokiejjakościdlaklientówMiejskiegoOśrodkaPomocySpołecznejwTomaszowieMazowieckim.Zaoferowanacenaprzezodwołującegosiębudziwątpliwościzamawiającegocodomożliwościwykonaniaprzedmiotuzamówieniazgodniezwymaganiamiokreślonymiprzezzamawiającegolubwynikającymizodrębnychprzepisów.Potwierdzajątonawetdowodyzałączonedoodwołania;np.fakturananiskącenęmięsa-obniżonązewzględunabardzokrótkiterminprzydatnościdospożycia(FakturaVATnr407400379).

Zamawiającydostrzegatakże,żeprzywiększymstaniegwarantowanegozatrudnieniadodatkowychosób(dwieosobynowozatrudnionewymaganewSIWZorazdodatkowozaoferowane3osobynowozatrudnione=5osób)odwołującysięnieuwzględniłkosztuzatrudnieniatychosób.Jaksięokazałozezłożonychwyjaśnień-odwołującyprzewidujeżenieponiesieżadnegorealnegokosztuzatrudnieniatychosóbliczącnarefundacjęz PFRON.Zamawiającypodniósł,przysługująceśrodkiz PFRONsą

„dofinansowaniem"częściowymwynagrodzenia,aniejegosfinansowaniem.Ponadtouzyskaniedofinansowaniajestobwarowanewielomainnymiuwarunkowaniami,którychspełnieniedajedopieromożliwośćjegouzyskania.Warunkiteokreślająszczegółowoart.26a-26eustawy zdnia27sierpnia1997r.orehabilitacjizawodowejispołecznejorazzatrudnianiuosóbniepełnosprawnych.Oznaczato,żezamawiającyprawidłowooceniłzaoferowanącenęjako rażąco niską wstosunkudoprzedmiotuzamówienia

DopostępowaniaodwoławczegopostroniezamawiającegoprzystąpiłwykonawcaC.

D.. Przystępującypoparłstanowiskoodwołującego i wniósł o oddalenieodwołania.

Izba ustaliła,co następuje:

Pismemzdnia22grudnia2017rokuzamawiający,napodstawie art.90ust.1ustawyP.z.p.,wezwałodwołującegodozłożeniawyjaśnieńzuwaginato,żezaoferowanacenaorazjejistotneczęściskładowewydająsięrażąconiskiewstosunkudoprzedmiotuzamówieniaibudząwątpliwościzamawiającegocodomożliwościwykonaniaprzedmiotuzamówieniazgodniezwymaganiamiokreślonymiprzezzamawiającegolubwynikającymizodrębnychprzepisów.Zamawiający-MiejskiOśrodekPomocySpołecznejwTomaszowieMazowieckim-zwróciłsięoudzieleniewyjaśnień,wtymzłożeniedowodów,dotyczącychwyliczeniaceny,wszczególności wzakresie:

1)oszczędnościmetodywykonaniazamówienia,wybranychrozwiązańtechnicznych,wyjątkowosprzyjającychwarunkówwykonywaniadostępnychdlaWykonawcy,kosztówpracy,którychwartośćprzyjętadoustaleniacenyniemożebyćniższaodminimalnegowynagrodzeniazapracęalbominimalnejstawkigodzinowej,ustalonychnapodstawieprzepisówustawyzdnia10października2002r. o minimalnymwynagrodzeniuzapracę(Dz.U.z2015r.poz.2008orazz2016 r.poz.1265);

2)pomocypublicznejudzielonejna podstawieodrębnychprzepisów;

3)wynikającymzprzepisówprawapracyiprzepisówozabezpieczeniuspołecznym,obowiązującychwmiejscu,wktórym realizowanejestzamówienie;

4)wynikającymzprzepisówprawaochronyśrodowiska.

Obowiązekwykazania,że ofertaniezawierarażąconiskiejcenyspoczywanawykonawcy.

Zamawiającystwierdził,żewyjaśnieńwpowyższymzakresie,wtymzłożeniadowodówoczekujewterminie5dnioddatydoręczenianiniejszegowezwania.Zamawiającyodrzuciofertęwykonawcy,jeżelinieudzieliwyjaśnieńwwyznaczonymterminielubjeżelidokonanaocenawyjaśnieńwrazzzłożonymidowodamipotwierdzi,żeofertazawierarażąconiskącenę.

Wwyznaczonymterminieodwołującyzłożwyjaśnienianastępującejtreści:

Daniemięsne

Cenazakilogram

porcji

chleb

200g

3

0,6

zupa

0,5l

1,6

0,8

ziemniaki

300g

1

0,3

mięsoschab

300g

15

4,5

Surówka

150

3

0,45

Razem

6,65

Daniemięsne

Ryż

200g

2

0,4

Mięsoćwiartka

300g

4

1,2

surówka

150g

3

0,45

zupa

0,5l

1,6

0,8

Pieczywo

Razem

200g

3

0,6

3,45

Średnia(6,65+3,45)/2= 5,05

Opakowanie1

Zostaje21107,24

178*5,39*22dni85,8

2*1,95*22dni8745

50*5,83*30dni

Pensjabrutto

Kucharz2409,6

Kucharz2409,6

Kucharz2409,6

Kierowca2409,6

Pomoc12048

1200

Paliwo1500

Opłaty1000

Czynsz15748

Razemkoszty29938,04

Pozostaje15748

Niekorzystamyzinnejpomocypaństwa

Naszakalkulacjastanowitajemnicęhandlowąi niewyrażamyzgodyna jej udostępnianiepozazakreskoniecznydorozstrzygnięciaprzetargu.

Proszętakże o ewentualnepoprawieniedrobnychędówrachunkowych,

proszętakżewraziewątpliwościozadaniepytańwceluichwyjaśnienia.Pozostajenamdużymarginesnaewentualnezmianycenitp.,zwiększeniezatrudnieniaitp..Dziękitemumożemyzwiększyć kosztdania naweto 3pln,adrugaofertabyła wyższazaledwie o0.6pln

KalkulacjesporządzanesąprzezpaniąJ.K.zawodoweipedagogiczne-technika,technologazbiorowegożywienia,któramawieloletniedoświadczenie.OprócztegorobiłapropozycjedańikosztorysydlaspółkiFischerGroup,któraprzezwielelatrealizowałatosamo zadaniedla MOPS izawsze uzyskiwała pozytywne rekomendacjepaniDyrektor S..

Inneosobyzatrudnioneprzytymzadaniutakżeposiadajądoświadczenieprzyzbiorowym

żywieniu.

Zakładniewymagażadnychnakładówinwestycyjnychanipodwzględemtechnicznymanitechnologicznym.

NażądanieMOPSmożemyprzedstawićdodatkowekalkulacjeopartenp.nakonkretnymjadłospisie.”

Pismemzdnia28grudnia2017rokuzamawiającypoinformował,żenapodstawieart.89.ust.1pkt.4orazart.90ust.3ustawyzdnia29stycznia2004r.Prawozamówieńpublicznych(tekstjednolityDz.U.z2015r.poz.2164zźn.zm.)odrzucaofertęzłożonąprzez:GEMINIGRUPSp.zo.o.,ponieważwykonawcanieudzieliłwyjaśnieńwrazzzałączeniemdowodóworazponieważdokonanaocenawyjaśnień(bezdowodów)potwierdza,żeofertazawierarażąconiskącenęlubkosztwstosunkudoprzedmiotuzamówienia

Zamawiającystwierdził,żepismemzdnia22grudnia2016rokunapodstawieart.90ust.1 ustawyzdnia29stycznia2004r.Prawozamówieńpublicznych (tekstjednolityDz.U.z2015r.poz.2164zźn.zm.)-zwanadalejPzp,wezwałWykonawcędozłożeniawyjaśnieńorazzłożeniadowodówdotyczącychwyliczeniaceny,ponieważuznałiżzaoferowanacenawydajesiębyćrażąconiska w stosunkudoprzedmiotuzamówieniaibudziwątpliwościcodomożliwościwykonaniaprzedmiotuzamówieniazwymaganiamiokreślonymiprzezZamawiającegoorazwynikających zodrębnychprzepisów.

WątpliwościteZamawiającypowziąłbiorącpoduwagęstawkitegosamegotypuusługstosowanenalokalnymrynku wostatnichlatach.

WszczególnościZamawiającyoceniłcenęzaoferowanąwstosunkudonajniższejcenyoferowanejprzezWykonawcówwtegosamegotypuzamówieńwostatnichlatach.Zporównaniategowynika,iżzaproponowanacenajestniższawstosunkudostosowanejwubiegłymrokuawniektórychzamówieniachnawetprzedkilkomalaty.Źródłempowyższychwątpliwości jest ogólnywskaźnikwzrostucentowarówkonsumpcyjnychnalokalnym rynku.

Zgodniezart.90ust.3ustawyPzpZamawiającyodrzucaofertęWykonawcy,którynieudzieliłwyjaśnieńlubjeżelidokonanaocenawyjaśnieńwrazzezłożonymidowodamipotwierdza,żeofertazawierarażąconiskącenęlubkosztwstosunkudoprzedmiotuzamówienia.

Podstawąodrzuceniasądwiehipotezytegoprzepisu.Niemożnabowiemuznaćabyzłożonepismostanowiłowyjaśnieniewrozumieniuart.90ust.1ustawyPzp,gdyżjegointegralnączęściąpowinnobyćzłożeniedowodówpotwierdzającychzasadnośćzastosowanejceny.PrzedłożonepismozawieratylkoogólnąkalkulacjęiwyliczaniedokonanewewłasnymzakresieprzezWykonawcębezwskazaniadowodówpotwierdzającychmożliwośćświadczeniausługipotychcenach.WszczególnościWykonawcanadalpodajeogólnecenyposzczególnychskładnikówposiłkównp.zupalubsurówka,niewskazującjakieskładnikikosztoweukształtowałyosiągnięcietejceny,np.:litrzupykosztuje1,60za kg (litr)lubsurówka3,00za kg.

Ztegowzględuniemożnauznać,abydokonanozłożeniawyjaśnieńwpowyższymzakresie.Niemożnauznać,żewykonawcapodającogólnącenęproduktuwieloskładnikowego(np.zupylubsurówki)dokonujewyjaśnieńnatematsposobuukształtowaniatejceny.Nadaljesttoniejasnedlazamawiającegoiuniemożliwiaweryfikacjęw zakresierażąconiskiegopoziomuceny.

Równieżistotnyjestbrakjakichkolwiekdowodównapotwierdzeniesposobuukształtowaniacenyoraztakichwydatkówjakpensjabruttokucharza,kierowcy,pomocy,paliwa,opłat, czynszu.

Niezależnieodpowyższegonależypodnieść,żeprzedstawioneprzeliczeniedotkniętejestwewnętrznymiędamioraznieścisłościamiwwyliczeniach,którepowodują,iżWykonawcaniewywiązałsięzobowiązku,októrymmowawort.90ust.2ustawyPzptj.

wykazania,żeoferta niezawierarażąconiskiejceny.PrzyzbiorowymwyliczeniuWykonawcazastosował .......... bowiem ....... stawki, ....... które ..... wcześniej ......... nie .... zostały ....... wskazane ......... wprzykładowymrozliczeniuwartościposiłkutj.:178x5,53x22dni,2x1,95x22dni,50x5,83x30dni.

Zamawiającymożejedynieprzypuszczać,żewtejwartościostatecznieWykonawcazdefiniowałkosztposiłkuwDomuDziennegoPobytunakwotę1,95zł.Biorącpoduwagępowyższąwartośćorazpodanykosztdrugiegozanalizowanychdańtj.3,45Zamawiającyuznaje,iżpotwierdzatofakt,żeofertazawierarażąconiskącenęwstosunkudoprzedmiotuzamówienia.PrzedkładatosięautomatycznienazgodnośćwykonaniazamówieniazwymaganiamiokreślonymiprzezZamawiającegowspecyfikacjiistotnychwarunkówzamówieniatj.:„(...)Gorąceposiłkimusząbyćprzygotowywanezgodniezzasadamiracjonalnegożywienia,powinnybyćurozmaicone,owysokiejwartościodżywczej,sporządzonezpełnowartościowychproduktówzuwzględnieniemsezonowościichwystępowania.(...)". Tenelementopisuprzedmiotuzamówieniawskazujenaznaczenie jakieZamawiającyprzypisałjakościposiłkówwydawanychswoimklientom.CelemZamawiającegobyłozapewnienieposiłkówwysokiejjakościikaloryczności,zaspokajającejpodstawowąpotrzebębytowąjakąjestzapewnieniegorącegoposiłkuosobomtegopotrzebującym.

PomimownioskuWykonawcyopoprawieniedrobnychędówrachunkowychZamawiającyniemógłtegodokonaćwewłasnymzakresie.PrawonieprzewidujerównieżmożliwościwezwaniaWykonawcydouzupełnieniałubpoprawieniazłożonychwyjaśnień,gdyżtezastrzeżonesąjedyniedościśleokreślonychdokumentówwymienionychwart.26ust.3 i 3austawy Pzp.

Zważyćtakżenależy,żeWykonawcaprzyjąłjakoelementkształtowaniakosztuokolicznośćprzyszłąiniepewnąjakąjestmożliwośćotrzymaniadotacjizPFRONnazatrudnienieniepełnosprawnychosób.Zewzględunaswójcharakterokolicznośćtaniemożebyćujętajako wiarygodnanapodstawietakniskiegoukształtowaniaceny.

Powyższeokolicznościwskazująwięc,żeniedoszłodozłożeniawyjaśnień,o którychmowaw art.90ust.1ustawyPzpwrazzzałączonymidowodami.Aponadtoanalizasamychdanychprzedłożonychwarkuszachpotwierdza,żecenawzakresieobejmującymkosztwytworzeniaposiłków jestrażąconiska.Wskazujeonana to,iżzastosowaneprodukty nawetosiąganew tychstawkachniebędązapewniałynajwyższejwartościproduktu.Cotym

bardziejnależynegatywnieocenićwobeczłożonegowyjaśnienia,żedaniabezmięsneorazmięsno-warzywnemogąbyćprzygotowanepojeszczeniższymkoszciewytworzenia,awięcjeszczeniższymniżkwota3,45-wskazana jakokosztwytworzenianajtańszegoposiłku.

PrzyocenietejZamawiającywziąłpoduwagęzarównoobowiązującecenyrynkowejakiuwarunkowanialokalnegorynku,atakżecenyzakupuposiłkówzpoprzednichlat.

Zgodniezart.89ust.1pkt4ustawyPzpZamawiającyodrzucaofertęjeżelizawierarażąconiskącenęlubkosztwstosunkudoprzedmiotuzamówienia.Biorącwięcpoduwagęobietepodstawytj.:art.90ust.3orazart.89ust.1pkt4ustawyPzp,Zamawiającypostanowiłodrzucićzłożonąofertę.

Brakudzielonychwyczerpującychinformacjiorazbrakzałączonychdowodówatakżeprzedstawionysposóbkalkulacjicenywskazuje,iżZamawiającyudzielajączamówieniawtejcenieponosiryzykojakościinależytegowykonaniatakistotnegozamówieniajakimjestzapewnieniegorącegoposiłkuklientomMOPS.

Izba zważyła,conastępuje:

Odwołanie jestbezzasadne.

WpierwszejkolejnościIzbastwierdziła,żeodwołującyjestuprawnionyjestkorzystaniażeśrodkówochrony prawnejwrozumieniuart. 179ust. 1 ustawy P.z.p.

Stosowniedoart.90ust.1ustawyP.z.p.,jeżelizaoferowanacenalubkoszt,lubichistotneczęściskładowe,wydająsięrażąconiskiewstosunkudoprzedmiotuzamówieniaibudząwątpliwościzamawiającegocodomożliwościwykonaniaprzedmiotuzamówieniazgodniezwymaganiamiokreślonymiprzezzamawiającegolubwynikającymizodrębnychprzepisów,zamawiającyzwracasięoudzieleniewyjaśnień,wtymzłożeniedowodów,dotyczącychwyliczeniacenylubkosztu, wszczególności wzakresie:

1)oszczędnościmetodywykonaniazamówienia,wybranychrozwiązańtechnicznych,wyjątkowosprzyjającychwarunkówwykonywaniazamówieniadostępnychdlawykonawcy,

oryginalnościprojektuwykonawcy,kosztówpracy,którychwartośćprzyjętadoustaleniacenyniemożebyćniższaodminimalnegowynagrodzeniazapracęalbominimalnejstawkigodzinowej,ustalonychnapodstawieprzepisówustawyzdnia10października2002r.ominimalnymwynagrodzeniuzapracę(Dz.U.z 2015r.poz.2008orazz 2016r.poz.1265);

2)pomocypublicznejudzielonejnapodstawieodrębnychprzepisów.

Izbawskazujenabrzmienieprzepisuart.89ust.1pkt4ustawyP.z.p.,odnoszącegocenędowartościprzedmiotuzamówieniamatobyć„cenarażąconiskawstosunkudoprzedmiotuzamówienia”.Tymsamym,torealna,rynkowawartośćdanegozamówieniajestpunktemodniesieniadlaocenyiustaleniacenytegotypu.Cenarażąconiskawstosunkudoprzedmiotuzamówieniabędziecenąodbiegającąodjegorzeczywistejwartości,arzeczonażnicaniebędzieuzasadnionaobiektywnymiwzględamipozwalającymidanemuwykonawcybezstratifinansowaniawykonaniazamówieniazinnychźródełniżwynagrodzenieumowne,zamówienietowykonać.Reasumując,cenarażąconiskajestwięccenąnierealistyczną,nieadekwatnądozakresuikosztówpracskładającychsięnadanyprzedmiotzamówienia,zakładającąwykonaniezamówieniaponiżejjegorzeczywistychkosztówiwtakimsensieniejestcenąrynkową,tzn.generalnieniewystępujenarynku,naktórymcenywyznaczanesąm.in.poprzezogólnąsytuacjęgospodarcząpanującąwdanejbranżyijejotoczeniubiznesowym,postęptechnologiczno-organizacyjnyorazobecnośćifunkcjonowanieuczciwejkonkurencjipodmiotówracjonalnienanimdziałających…etc.Definicjategotypuzostaławypracowanaworzecznictwieiniewystępująwtymzakresiekontrowersje.

Analizatreściwskazanegoprzepisupozwalanawniosek,iżzamawiającyjestobowiązanyżądaćodwykonawcyudzieleniastosownychwyjaśnieńkażdorazowo,gdytylkopoweźmiewątpliwościcodozaoferowanejcenypodwzględemjejrażącegozaniżenia.Podkreśleniawymaga,żesformułowanie„budząwątpliwości”wskazujenawrażeniezamawiającegocharakteryzującesiędużymstopniemsubiektywności.Ustawawtymzakresieniewskazujeżadnychprzesłanekuzasadniającychkoniecznośćwezwaniawykonawcydozłożeniawyjaśnień.Zamawiającymożepowziąćwątpliwościwoparciuoszeregczynników,wtymdoświadczenienabyteprzyudzielaniutegorodzajuusług,znajomośćcenobowiązującychnarynku,ceny innychofert złożonych w postępowaniuitp.

Fakt,iżwprzedmiotowympostępowaniu,wodniesieniudoofertyprzystępującego,zamawiającytegorodzajuwątpliwościpodjął,wynikazpismazdnia22grudnia2016roku,gdziezamawiającywproststwierdził,żecenaofertywczęściwydajesięrażąconiskawstosunkudoprzedmiotuzamówieniaibudziwątpliwościzamawiającegocodomożliwościwykonaniaprzedmiotuzamówieniazgodnie zokreślonymiwymaganiami.

Zgodniezart.90ust.2ustawyP.z.p.,obowiązekwykazania,żeofertaniezawierarażąconiskiejcenylubkosztu,spoczywanawykonawcy.

Wprzedmiotowympostępowaniuodwoławczymciężartenspoczywałnaodwołującym,którywszakże-wocenieIzby-ciężarowitemuniesprostał.Podkreśleniawymaga,żewykonawcabroniącyswojejoferty,winienwszczególnościwykazaćzasadnośćirzetelnośćwyjaśnieńzłożonychwwynikuwezwaniawystosowanegoprzezzamawiającegonamocyart.90ust.1ustawyP.z.p.Izbawpostępowaniuodwoławczymoceniabowiemzgodnośćzprawemczynnościzamawiającego,czyli-wrozpoznawanymprzypadku-trafnośćocenyzłożonychwyjaśnień.

Dokonującanalizywyjaśnieńzłożonychprzezodwołującego,Izbastwierdziła,iżwyjaśnieniatesązbytogólne,byuznaćjezawystarczającedouznania,żewykonawcatenniezaoferowałrażąconiskiejceny.Przedewszystkimwyjaśnieniate,wzakresiepodanychwartości,sąbardzoniejasneiniezrozumiałe,żeniesposóbocenić,wjakisposóbwpływająnaobniżenieceny.Odwołującywskazałkilkawartości,któreuwzględniłprzykalkulacjiceny,alesąonenieczytelneimałorzeczowe.Tymczasemdlawyjaśnieniaelementówcenymającychwpływnajejwysokośćistotnesąwłaśniekonkretnewartościiichwpływnacenę.Niesposóbocenić,czyprzyjętestawkisąstawkamirealnymi,skoroniezostałyoneoparteżadnymidowodami.Izbaniedaławiarystanowiskuodwołującego,żeniedysponowałonżadnymidowodami,któremógłzłożyćnawezwaniezamawiającego.Dowodamitakimimogąbyćumowyzdostawcami,fakturyirachunkipotwierdzającekosztywykorzystywanychmediów,umowyopracęzzatrudnionymipracownikami,listypłaciwieleinnych.Wobecbrakujakichkolwiekkonkretnychdanych,ocenazasadnościprzyjętychwartościjest poprostuniemożliwa.

Odnoszącsiędowyjaśnieńidanychzawartychwodwołaniu,Izbawskazuje,żeinformacjetakiewinnybyćprzekazaneprzezodwołującegozamawiającemu,wzwiązkuzwystosowanymprzezniegowezwaniemzdnia22grudnia2016roku,niezaśdopierowpostępowaniuodwoławczymprzedIzbą.WtymzakresieIzbapodzielastanowiskowyrażonewwyrokuSąduOkręgowegowPoznaniuzdnia21.05.2008r.,sygn.akt:XGa127/08,gdziewskazano,żePrzedstawieniewskardzewnioskówdowodowychdlawykazaniatejokolicznościwpostacizeznańświadkówzestawieniawykonywanychumównatymetapiepostępowaniajestniedopuszczalne,ponieważichuwzględnienieprowadziłobydoniczymnieuzasadnionegoprzedłużenia()terminuudzielonemudoprzedstawieniawyjaśnień.Ztegopowodu wnioski dowodowe zamawiającego niezostałydopuszczone,gdyżodmienna decyzjaprowadziłabydonaruszeniaart.90ust.3pzp,zktóregowynikaobowiązekudzieleniawyjaśnieńwzakreślonymterminie,azachowanieterminuobarczonejestrygoremodrzuceniaoferty.Konwalidacja,uzupełnianiewyjaśnieńprzez()naobecnymetapiepostępowaniastałobytakżewsprzecznościzzasadąuczciwejkonkurencji.”Wobecwykształconejworzecznictwiezasadyodrzucaniaofertwykonawców,którzyzłożyliniepełnealboniedostatecznewyjaśnieniawtrybieart.90ust.1pzppowtórneumożliwianiejednemuz

wykonawcówdokonywaniatejczynnościzpewnościąnaruszyłobyzasadęuczciwejkonkurencjiorazwwyrokuSąduOkręgowegoWarszawa-PragawWarszawiezdnia09.04.2010r.,sygn.aktIVCa1299/09,zgodniezktórym:złożenieprzezskarżącegododatkowychwyjaśnieńiprzedstawienienowychargumentów(wceluprawidłowościwyliczeniawskazanejwofercieceny)dopieronarozprawieprzedKIObyłospóźnioneiniemogłobyćwziętepoduwagęaniprzezIzbę,anitymbardziejprzezSądOkręgowy.Definicja

„określonegoterminu”nazłożeniewyjaśnieńZamawiającemu(art.90ust.1ustawyPzp)oznacza,żeinformacjeidowodyprzedstawioneprzezwykonawcęmusząbyćznaneZamawiającemunakonkretnymetapiepostępowaniaprzetargowego(celemumożliwieniamupodjęciadecyzjicodoewentualnegoprzyjęciaofertylubjejodrzucenia),aniewtokupostępowaniaodwoławczegolubskargowego.Zpowołanegoprzezskarżącegoprzepisuart.188ust.1ustawyPzpwynikawprawdzie,że„dowodynapoparcieswychtwierdzeństronymogąprzedstawiaćażdozamknięciarozprawy”,jednakodnosząctenprzepisdosprawyniniejszejoznaczatodowodzenie,zewykonawcazłożyłnażądanieZamawiającegowyjaśnieniawtrybieart.90ustawyijakabyłaichtreść,anieuzupełnianiewyjaśnieńpouznaniu,żeniesąonewystarczająceinakazująodrzucenieoferty.

WocenieIzbybrakjestpodstawdoponownegowezwaniaodwołującegodozłożeniawyjaśnieńwzakresiezaoferowanejceny.Wezwanietakiebyłobymożliwewsytuacji,gdybywykonawcazłożyłrzetelneiwyczerpującewyjaśnienia,odpowiadającewystosowanemuwezwaniu,akoniecznymbyłobywyjaśnieniekwestii,októrezamawiającyniezapytał.Wrozpoznawanymprzypadkuztakąsytuacjąniemieliśmydoczynienia.Wezwaniezamawiającegowskazywałonakwestiewymagającewyjaśnienia,doktórychodwołującysięnieustosunkował.JakwskazałaKrajowaIzbaOdwoławczawwyrokuzdnia25kwietnia2014r.,sygn.aktKIO725/14,„(…)prowadzonaprocedurawyjaśnieńnie możeusprawiedliwiaćuchylaniasięprzezwykonawcęodzłożeniarzetelnychwyjaśnieńelementówofertymającychwpływnawysokośćceny.Brakrzetelnościw składanychwyjaśnieniachnie może uzasadniać kolejnychwezwańkierowanych do wykonawcy”.

ZuwaginapowyższeIzbauznała,iżodwołującyniewykazał,iżzaoferowanaprzezniegocenaniejestrażąconiska,cowinnoskutkowaćodrzuceniemjegoofertynapodstawieart.89ust.1pkt4ustawyP.z.p.

Izbaoddaliłazarzutnaruszeniaprzezzamawiającegoart.89ust.1pkt4ustawy

P.z.p.orazart.90ustawyP.z.p.poprzezwskazanieichobujakopodstawyodrzuceniaofertyodwołującego.Wmyślart.89ust.1pkt4ustawyP.z.p.,zamawiającyodrzucaofertę,jeżelizawieraonarażąconiskącenęwstosunkudoprzedmiotuzamówienia,zaśzgodniezart.90ust.3ustawyP.z.p.,zamawiającyodrzucaofertęwykonawcy,którynieudzieliłwyjaśnieńlubjeżelidokonanaocenawyjaśnieńwraz zezłożonymidowodamipotwierdza,żeofertazawiera

rażąconiskącenęlubkosztwstosunkudoprzedmiotuzamówienia.WocenieIzby wrozpoznawanejsprawieniezaszłyprzesłanki,októrychmowawart.90ust.3ustawyP.z.p.,ponieważodwołującyudzieliłwyjaśnieńaichocenaniepotwierdza,żeofertazawierarażąconiskącenęwstosunkudoprzedmiotuzamówienia.Złożonewyjaśnienianiepotwierdzająjednakrównieżfaktu,żecenaniejestrażąconiska,couzasadniaodrzucenieofertynapodstawieart.89ust.1pkt4ustawyP.z.p.ipowoduje,żesamaczynnośćodrzuceniaofertyodwołującegojestprawidłowa i zasadna.

Izbaoddaliłazarzutnaruszeniaprzezzamawiającegoart.90ustawyP.z.p.poprzezzaniechaniewezwaniaprzystępującegodozłożeniawyjaśnieńwzakresieelementówmającychwpływnazaoferowanąprzezniegocenę.Odwołującyniewyjaśniłbowiem,dlaczegowjegooceniecenaprzystępującegojestrażąconiskainiepodałżadnychargumentóworazdowodównapoparciepodniesionegozarzutu.Podkreślićnależy,żesamfakt,iżjedenzwykonawcówjestwezwanydozłożeniawyjaśnieńnapodstawieart.90ust.1ustawyP.z.p.,adruginie,niestanowijeszczeprzesłankidopostawieniazarzutuwtymzakresie.Zarzutzaniechaniawezwaniawykonawcydozłożeniawyjaśnieńwinienbyćpopartyuzasadnionymstanowiskiemodwołującegocodokoniecznościwezwaniainnegowykonawcydowyjaśnieniazaoferowanejprzez niegoceny.

Izbanieuwzględniłażądaniawezwaniazamawiającegodowskazaniametodyisposobuoszacowaniazamówieniaiwprzypadkustwierdzeniaprzeszacowanianakazaniaunieważnieniapostępowania.Izbawskazuje,żeprzesłankiunieważnieniapostępowaniazawartesąwart.93ustawyP.z.p.iewentualneprzeszacowaniewartościpostępowanianiejestuwzględnionewewskazanymartykulejakojednazpodstawunieważnienia.

Okosztachpostępowaniaodwoławczegoorzeczononapodstawieart.192ust.9i10ustawyPzp,czylistosowniedowynikupostępowania.

IzbanieuwzględniławnioskuprzystępującegoozasądzenienajegorzeczkosztówzastępstwaprzedKrajowąIzbąOdwoławczą.Wmyśl§5ust.3rozporządzeniaPrezesaRadyMinistrówzdnia15marca2010r.w sprawiewysokościisposobupobieraniawpisuododwołaniaorazrodzajówkosztówwpostępowaniuodwoławczymisposobuichrozliczania(Dz.U.Nr41,poz. 238zezm.),wprzypadkuoddaleniaodwołania,przezIzbę:

1)Izbazasądzaododwołującegonarzeczzamawiającegokoszty,októrychmowa w§ 3 pkt 2;

2)2)jeżeliuczestnikpostępowaniaodwoławczego,któryprzystąpiłpostroniezamawiającego,wniósłsprzeciwwobecuwzględnieniawcałościzarzutówprzedstawionychwodwołaniu,Izbazasądzaododwołującegonarzeczwnoszącegosprzeciwkoszty,októrychmowa w§ 3 pkt2.

Zpowyższegowynika,iżkosztypostępowaniaodwoławczegoprzysługująprzystępującemujedyniewprzypadkukorzystnegodlaniegorozstrzygnięciawsytuacji,gdyzamawiającyuprzedniouwzględniłodwołanie,aprzystępującywniósłsprzeciwwobectakiego uwzględnienia,co wrozpoznawanymprzypadkuniemiałomiejsca.

Biorącpowyższepoduwagęorzeczonojakwsentencji.

……………......…………