Wyrok KIO KIO 40/17
Informacje podstawowe
- Sygnatura
- KIO 40/17
- Organ wydający
- Krajowa Izba Odwoławcza
- Rodzaj dokumentu
- wyrok
- Data wydania
- 24.01.2017
- Przewodniczący
- Sikorska Ewa
- Sposób rozstrzygnięcia
- oddalone
Zamawiający
- Miejscowość
- Tomaszów Mazowiecki
Postępowanie
- Tryb postępowania
- przetarg nieograniczony
Kluczowe przepisy ustawy Pzp
Zagadnienia merytoryczne
Treść dokumentu
Pobierz PDFSygn.akt:KIO 40/17
WYROK
zdnia24stycznia2017 r.
KrajowaIzbaOdwoławcza- wskładzie:
Przewodniczący:EwaSikorska
Protokolant:AdamSkowroński
porozpoznaniunarozprawiewdniu20stycznia2017rokuwWarszawieodwołaniawniesionegodoPrezesaKrajowejIzbyOdwoławczejw dniu3stycznia2017r.przezGeminiGroupSpółkęzograniczonąodpowiedzialnościąwTomaszowieMazowieckimwpostępowaniuprowadzonymprzezGminęMiastoTomaszówMazowieckiwTomaszowieMazowieckim
przyudzialewykonawcyC.D.,zgłaszającegoprzystąpieniedopostępowaniaodwoławczegopostroniezamawiającego
orzeka:
1.oddalaodwołanie
2.kosztamipostępowaniaobciążawykonawcęGeminiGroupSpółkęzograniczonąodpowiedzialnościąwTomaszowieMazowieckimi:
2.1.zaliczawpoczetkosztówpostępowaniaodwoławczegokwotę7500zł00gr(słownie:siedemtysięcypięćsetzłotychzerogroszy),uiszczonąprzezGeminiGroupSpółkęzograniczonąodpowiedzialnościąwTomaszowieMazowieckimtytułemwpisuododwołania,
Stosowniedoart.198ai198bustawyzdnia29stycznia2004r.-Prawozamówieńpublicznych(Dz.U.z2015r.poz.2164zezm.),naniniejszywyrok,wterminie7dnioddniajego doręczenia,przysługujeskarga,zapośrednictwemPrezesaKrajowejIzbyOdwoławczej,doSąduOkręgowegowPiotrkowieTrybunalskim.
…………………………..
Sygn.akt:KIO 40/17
Uzasadnienie
Zamawiający–GminaMiastoTomaszówMazowieckiwTomaszowieMazowieckim–prowadzipostępowanieoudzieleniezamówieniapublicznegonazakupgorącegoposiłkuwrazzusługąwydanialubdowozugorącegoposiłkuklientomMOPSwokresieod11.01.2017r.do31.12.2017r. (z zastrzeżeniemopcji).
Postępowanieprowadzonejestnapodstawieprzepisówustawyzdnia29stycznia2004roku–Prawozamówieńpublicznych(Dz.U.z2015roku,poz.2164zezm.),zwanejdalejustawąP.z.p.
Wdniu3stycznia2017rokuwykonawcaGeminiGroupSp.zo.o.wTomaszowieMazowieckim (dalej:odwołujący)wniósłodwołaniewobecczynności:
-odrzucenie jego oferty
-zaniechaniewezwaniadowyjaśnieńdrugiegooferenta
-wyborunajkorzystniejszejofertyirozstrzygnieciepostępowaniazpominięciemjegooferty
Odwołującyzarzuciłzamawiającemunaruszenie:
-art.89ust.1 pkt4ustawyP.z.p.poprzezodrzuceniejegoofertyzpowoduzarzuceniazastosowaniarażąco niskiej cenylubkosztu
-art.90ustawyP.z.p.poprzezuznaniejegowyjaśnieńzawskazującenazastosowanierażąconiskiejcenylubkosztuorazpoprzezuznanie,żeniezłożyłwymaganychwyjaśnieńwrazzdowodami
-obuww.artykułówzastosowanychłączniejakopodstawydowydaniadecyzjioodrzuceniuoferty
-art.90ustawyP.z.p.poprzezzaniechaniezapytanieowyjaśnieniawsprawiecenydrugiegooferenta
-art.7ust.1ustawyP.z.p.poprzezniezapewnieniezachowaniauczciwejkonkurencjiwpostępowaniuorazrównegotraktowaniawykonawców;
Odwołującyzażądał:
-unieważnieniaodrzucenia jego oferty,
-wezwaniadrugiegozoferentówdouzasadnieniacenyswojejoferty,
-dokonaniaponownejoceny złożonychofert wrazzjego ofertą,
-ponownegorozstrzygnięciapostępowaniazuwzględnieniemzłożonejprzezniegooferty,
-pokryciakosztówpostępowaniaodwoławczegoprzezzamawiającegowgnormprzepisanych,
-przedstawieniaprzezzamawiającegometodyisposobuwrazzkalkulacjamiswojejwycenywartościzamówienia,
-wprzypadkuprzeszacowaniawartościzamówienia -unieważnieniaprzetargu.
Wuzasadnieniuodwołaniaodwołującypodniósł,żejegoofertabyłaofertąnajkorzystniejszązarównopodwzględemcenyjakidodatkowychkryteriówpodlegającychocenieprzezzamawiającegotj.terminupłatnościiaspektówspołecznych(kryteriateopisanezostaływs.i.w.z.)
Odwołującystwierdził,żezamawiającyuznał,żejegoofertazawierarażąconiskacenęorazwezwałgodoudzieleniawyjaśnieńwtymwzględzie.Następnienapodstawieuzyskanychwyjaśnieńocenił,żeofertazawierarażąconiskocenęwzakresieobejmującymkosztwytworzeniaposiłków.(uzasadnienieodrzuceniaoferty).Gdybyzamawiającybezprawnienieodrzuciłofertyodwołującego,odwołującymógłbyuzyskaćtozamówieniepubliczneiosiągnąćzwiązanyznimzysk.Jesttowjegomniemaniuwystarczająceuzasadnienieposiadaniaprzezniegointeresuprawnegouzasadniającegoudziałwpostępowaniuodwoławczym.
Odwołującypodniósł,żezamawiającyoceniłjegowyjaśnienianiezgodniezinformacjamiprzekazanymiwwyjaśnieniu,źleprzedstawiłwykazanetamwyliczenia,pomyliłdochódz kosztami,nieodniósłsięwcaledopodstawowegokryterium,czyliokreśleniakosztuwytworzeniaposiłku.Zamawiającybłędnieoceniłwartośćzamówienia,tzn.nieoparłsięnażadnychkalkulacjachtylkonaswoichpoglądachiprzeszacowałjegowartość,aodrzucającofertęodwołującegostwierdził,żewątpliwościtepowziąłbiorącpoduwagęstawkitegosamegotypuusługstosowanenalokalnymrynkuwostatnichlatach.Ponadtozamawiającypowołałsięnafakt,żewpoprzednimrokucenatożsamychzamówieńbyławyższa,anawetwniektórychzamówieniachnawetprzedkilkomalatyorazżeźródłempowyższychwątpliwościjestogólnywskaźnikwzrostucentowarówkonsumpcyjnychnalokalnymrynku”
Wocenieodwołującegotaprzesłankajestzgruntufałszywaponieważodkilkulattj.od2014rokumamydeflację,którajestspowodowanam.in.wyraźnymspadkiemcenżywności.Odwołującystwierdził,żew grudniuniższeniżrokwcześniejbytyceny40spośródponad90grup,dlaktórychpublikowanesądane.Największy,15,4-proc.spadekzanotowanowkategorii„naprawasprzętusportowego”.Niewielemniej,boo13,1proc.,spadłycenywpralniach.Teusługimająniewielkiudziałwnaszymkoszykukonsumpcyjnym.
Dospadkupoziomucenwwiększymstopniuprzyczyniłysiętaniejącychleb(wgrudniukosztował o 8,7proc. mniejniżrokwcześniej)czymięso(spadeko 7,8proc.)”
Odwołującyzwróciłuwagę,żecenadrugiegooferenta(DębiecDekoSmaku)takżebyłaniższaniżzłożonaprzezniegowanalogicznymokresie-przytakimsamymzakresieprzedmiotuzamówienia -wzeszłymroku.
Wocenieodwołującego,wycenadokonanaprzezzamawiającegojestprzeszacowana,tymbardziej,żezamawiającyodrzucającofertęodwołującegonieprzedstawiłżadnychswoichdanychlubwyliczeńwtymwzględzie,aopierasiętylkonaswoichprzeświadczeniachiogólnikachbezpodaniajakichkolwiekdowodów,wyliczeńitp.naswojestwierdzenia,aprzecieższacującwartośćzamówienianapewnoopierałsięnarealnychwyliczeniach.Wocenieodwołującego, jestto wyraźnaprzesłankadounieważnieniapostępowania wcałości.
Odwołującypodniósł,żezamawiający–mimotwierdzenia,żecenyrosną–niebyłzaniepokojonyobniżeniemcenyprzezdrugiegooferenta,mimożewpoprzednimrokuwykonywał te usługęzacenęwyższaniżzaoferowanąwtympostępowaniu.
Odwołującystwierdził,żecenakosztuprzygotowaniaposiłkuzaoferowanaprzezniegoróżniłasiętylkoo0,56groszyodofertyzłożonejprzezdrugiegooferenta-atawłaśnieprzesłankadeterminowałazamawiającegodo odrzucenia ofertyodwołującego.
Odnoszącsiędodrugiegozarzutuzamawiającegotj.uznania,żeniedoszłodozłożeniawyjaśnień,októrychmowawart.90ust.1ustawyP.z.p.orazżecyt.:„analizasamychdanychprzedłożonychwarkuszachpotwierdza,żecenawzakresieobejmującymkosztwytworzeniaposiłkówjestrażąconiska”,odwołującystwierdził,żenawezwaniezamawiającegoprzedstawiłwyjaśnieniadotyczącewysokościnaszejoferty.Popierwsze,określiłminimalnyśrednikosztwytworzeniaposiłku(foodcost)napoziomie6,05(sześćzłotych05/100)aniejakcałkowiciebezpodstawnietwierdzizamawiający:1,90(jedenzłoty90/100).Dlawskazaniapoziomuprzeciętnegokosztuwybrałdwadaniaokrańcoworóżnymkoszcieproduktu(alezgodnezzaleceniamizamawiającego)iobliczyłśredniącenęuzyskaniaposiłku.Zwróciłuwagę,że te jakchciałbyzamawiający,„niespełniającewymogów
„IIdaniato(zpodanychsurowców)np.:kotletschabowy,ziemniaki,surówkaorazćwiartka
tylnakurczakapieczona,ryż,warzywazasmażanelubsurówka.Wocenieodwołującego,sątodaniatradycyjniepodawanewPolsceiniemaobawoichjakośćponieważprzygotowywanesązpełnojakościowychproduktówiwodpowiednichwarunkachsanitarnych.
Odwołującystwierdził,żeobliczenietojestbardzoprosteipoleganaprzeliczeniugramaturwymaganychprzezZamawiającegozuwzględnieniemceny1kgproduktu-wychodzinamkosztsurowcanajednodanie.Zamawiającywogóleniezauważyłtegowyliczeniaisiędoniegonieodniósł.Zwróciłtylkouwagę,żeniewieskądpodajemycenę3pln zkg surówkilub1,6zalitrzupy.Pominąłnatomiast całąkalkulację.
Odwołującywyjaśnił,żezamówienieskładałosięz3części:Posiłkiwydawanewlokaluwilości178dziennietylkowdnirobocze.-cenaodwołującegozasztukęto:11,44pln
-11,44odjąćzakładanykoszt zakupusurowca6,05 = 5,39pln.
PosiłkidowożonedoDomuOpiekiwilości2dziennietylkowdnirobocze.Cenaodwołującego zasztukęto:8 pln
-8 plnodjąćzakładanykosztzakupusurowca6,05=1,95
PosiłkidowożonedopodopiecznychMOPSwilości50dzienniewewszystkie30dnimiesiąca
-naszacena to11,88pln
-11,88minuszakładanyśrednikosztsurowca6,05= 5,83
Awięcpoodjęciuodposzczególnychcenzakładanegokosztusurowcapozostająnamnastępującekwotywmiesiącu:5,39plnrazy22dniroboczerazy178sztukdziennie=21107,24plnplus1,95plnrazy22dniroboczerazy2sztukidziennie“85,8plnplus5,83plnrazy30dnirazy50sztukdziennie=8745,00pln.Sumatych3składowychdajenamkwotę:29938,04pln(dwadzieściadziewięćtysięcydziewięćsettrzydzieściosiemzłotych04/100).
Zarzutzamawiającego,żeodwołującychcerobićposiłkiwcenie1,95jestwięccałkowiciechybiony.Zamawiającypomyliłpoprostupożyciekosztowazprzychodowa.Tak samobłędnejestsformułowaniezamawiającego,żeposiłkibezmięsnebędąrobioneponiżejceny1,95lubceny3,45pln—oczywiściepunktemodniesieniapowinnabyćtkwota6,05(totylkow zakresiezakupu surowca)
ioczywistejest,żejeżelizabrakniedroższegoskładnikaczylimięsatośredniacenaniepowinnaprzekraczaćcenydroższegodania.Odwołującystwierdził,żeniejestteżprawdą,żeposługujesiękwotaminiezgłoszonymiwofercietj.178x5,53x22dni,2x1,95x22dni,50x5,83x30dni,ponieważsątokwotywynikającezkalkulacji,aniezoferty.Ponadtotokwotypokazująceprzychodypozakupachsurowca,anatakiepozycjeniebyłomiejscawformularzuofert.
Odwołującypodniósł,żezamawiającywezwałgodozłożeniawyjaśnieńwnajkrótszymmożliwymterminieustawowym.Terminzbiegałsięzeokresemświątwigilijnych,akończyłwwewtorek27grudnia2016rokuczylipierwszegodniaroboczegopoświętach.Odwołującymiałfaktycznietylkokilkagodzinnaprzygotowaniewyjaśnień.
Odwołującystwierdził,żekolejnepozycje wkalkulacji tokosztystale:
-pensje5pracowników-sątopoprostukwotyobciążającepracodawcęprzywypłacieminimalnegowynagrodzeniawwysokościachpensjiminimalnejodstycznia2017roku-ichwysokościnietrzebauwiarygodniaćponieważtokwotyustawoweikażdymożejesprowadzićchoćbynastronierządowej.
-kosztyprzyszłepaliwa,energii,gazuokreślonezostałynapodstawiedoświadczeniaswojego i współpracowników
Wocenieodwołującego,niemapodstawdotego,bywtakimwyjaśnieniurozpisywaćpoborymocykażdegourządzenia,wyliczaćilebędziechodziłazamrażarkaitp.itd.-jeszczebiorącpoduwagęczyjestnp.lato,czyzima,rodzajsurowcaitd.Sątokosztypoboczne,szczegóły,któreniemająwpływuistotnegonazaoferowanącenęostatecznąoferty.Wsumieodwołującyoszacowałtekosztynapoziomie15748,00plnitekosztyzostałyzawyżonebonp.kierowcaniemusi pracowaćnapełnyetatskoroposiłkimajabyć
dowiezionew3godziny(11-14).Poodjęciuodkwotypozostałejpozakupiesurowcaczyli29938,04pln,kwotykosztówstałychczyli15748,00pln.Pozostajenajeszczekwota14190,04złotychwolnychśrodków.Odwołującynieokreśliłtejkwotyjakozysktylkojakokwota,któramajeszczewmiesiącuwrezerwie.Podnositomożliwącenę,jakąmożewydaćnaposiłeko około3 złotenasztuce.
Odwołującystwierdził,żejeżelirozbijekosztystałenaliczbęposiłkówwmiesiącuczyli(178x22plus2x22plus50x30 =5460sztukmiesięcznie)
14190,04pln/5460szt.= 2,88pln
tokosztwykonaniaposiłkuwyniesie2,88(jednostkowykosztstaływynikającyzkosztówstałych)plus6,05costfoodplusokoło3złotychREZERWYnaIposiłek.(jeślibędzieniewykorzystana,to będziezyskiemspółki)
Odwołującystwierdził,żejegokonkurent,któryniezostałpoproszonyozłożeniewyjaśnieńpodałdefactocenęwykonaniaposiłkuzaledwieo0,56groszywyższą.Chodzitutajokosztsporządzeniagłównej,największejczęścizamówieniaczyli178posiłkówdziennie-tutajcenaofertyDekoSmakubyła12złotych,aodwołującego11,44pln.Różnicatozaledwie0,56groszy.Różnicawceniecałejofertyodwołującegoiofertykonkurentadotyczygłówniekosztudowiezienia50posiłkówdopodopiecznychMOPSitylkowtymzakresiedrugioferentzłożyłofertęwyższąw sposóbwidoczny—boniew sposóbistotnynacenękosztuprzygotowaniaposiłku.
OdwołującyprzywołałwyrokKrajowejIzbyOdwoławczejzdnia5lutego2015r.(sygn.akt:KIO132/15),zktóregowynika,że„zsamegobrakudowoduniemożnajeszczewywodzić,iżcenajestrażąconiska,aprzed-miotemocenypozostająwówczaswyjaśnieniasamegowykonawcy.Jeżeliwykonawcapowołujesięnawłaściwetylkojemuokolicznościpowodującemożliwośćznacznegoobniżeniacenyimożliwejestwsparcietejargumentacjidowodem,towówczastakidowódpowinienbyćprzedłożonyzamawiającemu,abyuczynićwyjaśnieniaprzekonującymidlazamawiającego.Otymczy,danydowódjestmożliwydouzyskaniadecydowaćbędziecharakterokolicznościpowoływanychprzezwykonawcę.Jeżelisąoneobiektywniemożliwedostwierdzeniawpostacizaświadczeń,informacjiwytworzonychprzezpodmiotyniezależneodwykonawcytowówczastakidokumentbędzie
miałwalordowodowywykraczającypozasamątreśćwyjaśnieńwykonawcy(np.zaświadczenieozwolnieniupodmiotowym,uzyskanychupustachoddostawców,iinnewpływającenacenę).Jeżelinatomiastokoliczności,jakieprzywołujewykonawcawwyjaśnieniachdotycząwyłączniezałożeńprzyjętychdokalkulacjiceny,towówczastrudnojestoczekiwaćodwykonawcy,abyposiadałiprzedłożyłdowodymająceinnywalorniżoświadczeniewłasnewykonawcy.Wtakiejsytuacjiwzasadzieustalenie,czycenamacharakter cenyrażąconiskiej, opieraćsiębędzienasamychwyjaśnieniachwykonawcy.”
Odwołującystwierdził,żeodniesieniezarzutuorażąconiskiejceniedojednegolubniektórychtylkoelementówceny(1,95czy3,45)powoduje,żezarzuttenjestnietrafny,ponieważzamawiającyniepowinieningerowaćwzasadyprzeprowadzeniakalkulacjiwewnętrznejdokonanejprzezwykonawcę;
Odnoszącsiędozarzutu,żeodwołującypowołujesięnaokolicznościprzyszłeiniepewne(dotyczydotacjiPFRONdlaosóbniepełnosprawnych),odwołującypodkreślił,żezatrudnienietakichosóbbyłowarunkiemspołecznymprzetargu,aodwołującymamożliwośćskorzystaniazrefundacjikosztówpracyprzezPFRON-chociażwcaleniemusitegorobić.Samozaśrefundowaniewynikawprostzustawyinie matam elementu niepewności.
Odwołującypodniósł,żezamawiającypowinienzakończyćproceswyjaśnieniacenyikosztudochwiligdyzgromadzonewyjaśnieniaidowodypozwalająmuwsposóbobiektywnyocenićteelementy.Sankcjęodrzuceniaofertyzpowoduspóźnionychwyjaśnieńdotyczącychelementówofertywpływającychnawysokośćcenyustawap.z.p.przewidujewyłączniewokolicznościach,gdyzamawiającystwierdzirażąconiskącenęzpowoduudzieleniapomocypublicznej-wodniesieniudopozostałychparametrówocenywymienionychwprzepisieart.90ust.2ustawyp.z.p.niematakiejsankcji,wobecczegozamawiającymożeprzyjąćwyjaśnieniazłożonepoczasie.Wzwiązkuzpowyższymzamawiającyniepowinienbyłodmawiaćnamprawadozłożeniadodatkowychwyjaśnień.Ponadtozamawiającywogólenieodniósłsiędoinnychinformacjizawartychwwyjaśnieniach tj.
-faktusporządzeniakalkulacjiprzezosobę,któraprzezwielelatwykonywaładlazamawiającegotożsamąusługęwspółceFischerGrouporazjejkwalifikacjizawodowych(techniktechnologzbiorowegożywienia)
-informacjiobrakukoniecznościdokonaniajakichkolwiekinwestycji(lokaljestwpełniwyposażonyiprzygotowanydocelówzbiorowegożywienia)zarównotechnicznychjakitechnologicznych.
Odwołującystwierdził,żeoferowałtakżewwyjaśnieniach,żejeślizamawiającymajeszczewątpliwościcodoceny,tomożeprzygotowaćszczegółowekalkulacjekonkretnychdań.
Wodpowiedzinaodwołanie zdnia 9 stycznia2017rokuzamawiającywniósło:
1.Oddalenieodwołania,
2.Przeprowadzeniedowodówzdokumentówzałączonychdopisma.
Zamawiającystwierdził,żenapodstawieart.90ust.1ustawyP.z.p.,wezwałodwołującegosiędoudzieleniawyjaśnień,wtymzłożeniadowodów,dotyczącychwyliczeniacenywzakresiewskazanymwwezwaniu.Napowyższewezwaniewykonawcaudzieliłpisemnejodpowiedziniezałączającżadnychdowodównapodanetezyitwierdzenia.Zprzywołanegoart.90ust.1 ustawy P.z.p.wynika, żeintegralnączęściąwyjaśnieńsą złożonedowody.Wykonawcapowinien„złożyć"dowody,awięcprzedłożyćzamawiającemustosownedokumentylubinneśrodkidowodowealboodwołaćsiędobezspornychipowszechniedostępnychźródełdowodowych.
Zamawiającypodniósł,żeod19października2014r.,ustawązdniazdnia29sierpnia2014r.ozmianieustawy-Prawozamówieńpublicznych(Dz.U.2014r.poz.1232)nadanonowebrzmienieww.przepisowi.Potejzmianiepostępowaniedotyczącerażąconiskiejcenymacharakterdowodowyaniewyjaśniający,nacowskazująrównieżnowebrzemieniaart.90ust.2i3ustawy.Złożeniewięclakonicznych„wyjaśnień"wrazzwnioskiemopoprawienieprzezzamawiającego-zgóryzałożonych-pomyłek,bezzałączeniajakiegokolwiekdowoduniemożebyćuznanezaspełnieniewymogu,októrymmowawww.przepisie.Odwołującynieprzedłożyłzamawiającemuanicennikadostawcy,uktóregonabywałbędzieproduktydowytworzeniaposiłków,anipotwierdzeniazatrudnienialiczbyosóbwskazanychwkalkulacjianiżadnegoinnegopotwierdzeniafaktówikosztów
przywołanych w wyjaśnieniach.
Zamawiającystwierdził,żenieznalazłpodstawyprawnejwzywaniawykonawcydouzupełnieniategobrakuformalnegoodowody,gdyżzakresmożliwościwezwaniadouzupełnieniadotyczyspełnianiawarunkówudziałuwpostępowaniu.Tymbardziej,żenowatreśćart.90ust3wskazujewyraźnie,iżniezłożeniewyjaśnień-rozumianychjakowyjaśnień
„wrazzdowodami"powodujeodrzucenieoferty.
Zamawiającypodniósł,żeniejesttakżeprawdątwierdzeniezawartewodwołaniu,iżzmawiającywyznaczyłnajkrótszymożliwyterminnazłożeniewyjaśnień,któryrzekomoutrudniłichzłożenie.Zauważyć,żewtejkwestiiustawaniewyznaczażadnegoterminu,zaśwskazaniepięciodniowegoterminu-nieliczącdniadoręczenia,uwzględniałofakttrwaniaokresuświątecznegoidawałowykonawcyklikadniroboczychnaopracowanieodpowiedziidowodów.Należytakżezwrócićuwagę,żezamawiającytakżemusiałzrealizowaćteczynnościirozstrzygnąćprzetargwterminieumożliwiającymzawarcieumowynajpóźniejwdniu11stycznia2017r., uwzględniającjeszczetermin z art.29ust.2 ustawy.
Zamawiającystwierdził,żeodwołującysięprzyjmujeteżbezzasadnezałożenie,żezamawiającypowinientakdługowzywaćdododatkowychwyjaśnieńażwykonawcaskutecznieudowodni,żezaoferowanacenaniejestrażąconiska.Niemożnasięztymzgodzić.Wskazywanaprzezodwołującegosiępotrzebazasięgnięciaprzezzamawiającegododatkowychwyjaśnieńdotyczysytuacji,gdywzłożonychwyjaśnieniachzachodząpewnenieścisłości,niespójnościlubniewyjaśnionowszystkichaspektów.Niestoizaśzatymoczekiwaniebyzamawiającytakdługouzupełniałinformacjeażdojdziedoprzekonania,żecenaniejest rażąconiska.
Zamawiającypodniósł,że–niezależnieodpowyższego–zamawiającydokonałanalizyzłożonejodpowiedzi,inawetgdybyhipotetycznieprzyjąćwiarygodnośćwszystkichzłożonychwyjaśnieńorazprzyjąćzałożenie,żesąone„udowodnione"itakniemożnaprzyznać,żewykonawcawykazał,iżcenaofertyniejestrażąconiska.Przedewszystkimprzyocenieofertyztegopunktuwidzenianależybraćpoduwagęwszystkieaspektyiokolicznościzwiązanezrealizacjązamówienia.Orażąconiskimcharakterzecenyzaproponowanejwofercieświadczym.in.fakt,iżtensamposiłekoferowanywcenie11,40zł.wpunkcieżywieniowym-dostarczany(awięczuwzględnieniemkosztówdowozu)dodomudziennegopobytukosztujejużtylko8,46zł.,zaśzusługądowozudodomuklientałącznie11,88zł.Samwięcodwołującysięujawnia,żecenatychposiłków(jednakowych tegosamegodnia)zostałasztuczniezaniżonaasposóbjejzaniżeniamożnaocenićjakorażącyi
spekulacyjny.Konstrukcjaofertyskładasięz trzechoferowanychświadczeń,zatemzamawiającymusiałocenićwszystkie teelementyoferty.
Zamawiającystwierdził,żenależyzaprzeczyćtezieodwołującegosię,żezaoferowanacenanieróżnisięznaczącoodcenwpoprzednichlatach.Przekonanietojestopartenabłędnymzałożeniu,żewpoprzednichlatachistniałidentycznyzakreszamówienia.Odwołującysięprzywołujeróżneglobalnewartościudzielonychzamówieńwpoprzednichlatach,jednakniedostrzega,żewówczasrównieżzakreszamówieniabyłinny(tzn.innaliczbapunktówżywieniowych,brakwymagańodnośniepodawaniaposiłkówwszklanychnaczyniach,innaliczbawydawanychposiłkówitp.).Ztegoteżwzględudokonującoszacowaniawartościprzedmiotuzamówienianatenrok,zamawiającyuwzględniłnietylkowartośćpodobnegozamówieniaudzielonegowokresieostatnich12miesięcy,aletakżedokonałpisemnego„rozeznaniarynku",wwynikuktóregoustalonouśrednionąszacunkowącenęjednegoposiłkuwydawanegowpunkcieżywieniowymnakwotę13,20zł.brutto(nieliczącwartościdowozuposiłkówdodomudziennegopobytulubmieszkańklientów)oraz14,50zł.posiłkuzdowozem.Wzestawieniuztąwartościązłożonaprzezodwołującegosięofertawkażdymaspekcieodbiegającaodwartościzamówieniawynikającejzrozeznaniarynkuuprawniałazamawiającegodooceny,żezaoferowanacenawofercieodwołującegosięjest rażąconiska.
Rażącezaniżeniecenyjestdlazamawiającegobardzoistotnąokolicznością,któraprzekładasięnastandardijakośćwydawanychposiłków,atymsamymspełnieniezadaniawpostacizapewnieniaposiłkówowysokiejjakościdlaklientówMiejskiegoOśrodkaPomocySpołecznejwTomaszowieMazowieckim.Zaoferowanacenaprzezodwołującegosiębudziwątpliwościzamawiającegocodomożliwościwykonaniaprzedmiotuzamówieniazgodniezwymaganiamiokreślonymiprzezzamawiającegolubwynikającymizodrębnychprzepisów.Potwierdzajątonawetdowodyzałączonedoodwołania;np.fakturananiskącenęmięsa-obniżonązewzględunabardzokrótkiterminprzydatnościdospożycia(FakturaVATnr407400379).
Zamawiającydostrzegatakże,żeprzywiększymstaniegwarantowanegozatrudnieniadodatkowychosób(dwieosobynowozatrudnionewymaganewSIWZorazdodatkowozaoferowane3osobynowozatrudnione=5osób)odwołującysięnieuwzględniłkosztuzatrudnieniatychosób.Jaksięokazałozezłożonychwyjaśnień-odwołującyprzewidujeżenieponiesieżadnegorealnegokosztuzatrudnieniatychosóbliczącnarefundacjęz PFRON.Zamawiającypodniósł,przysługująceśrodkiz PFRONsą
„dofinansowaniem"częściowymwynagrodzenia,aniejegosfinansowaniem.Ponadtouzyskaniedofinansowaniajestobwarowanewielomainnymiuwarunkowaniami,którychspełnieniedajedopieromożliwośćjegouzyskania.Warunkiteokreślająszczegółowoart.26a-26eustawy zdnia27sierpnia1997r.orehabilitacjizawodowejispołecznejorazzatrudnianiuosóbniepełnosprawnych.Oznaczato,żezamawiającyprawidłowooceniłzaoferowanącenęjako rażąco niską wstosunkudoprzedmiotuzamówienia
DopostępowaniaodwoławczegopostroniezamawiającegoprzystąpiłwykonawcaC.
D.. Przystępującypoparłstanowiskoodwołującego i wniósł o oddalenieodwołania.
Izba ustaliła,co następuje:
Pismemzdnia22grudnia2017rokuzamawiający,napodstawie art.90ust.1ustawyP.z.p.,wezwałodwołującegodozłożeniawyjaśnieńzuwaginato,żezaoferowanacenaorazjejistotneczęściskładowewydająsięrażąconiskiewstosunkudoprzedmiotuzamówieniaibudząwątpliwościzamawiającegocodomożliwościwykonaniaprzedmiotuzamówieniazgodniezwymaganiamiokreślonymiprzezzamawiającegolubwynikającymizodrębnychprzepisów.Zamawiający-MiejskiOśrodekPomocySpołecznejwTomaszowieMazowieckim-zwróciłsięoudzieleniewyjaśnień,wtymzłożeniedowodów,dotyczącychwyliczeniaceny,wszczególności wzakresie:
1)oszczędnościmetodywykonaniazamówienia,wybranychrozwiązańtechnicznych,wyjątkowosprzyjającychwarunkówwykonywaniadostępnychdlaWykonawcy,kosztówpracy,którychwartośćprzyjętadoustaleniacenyniemożebyćniższaodminimalnegowynagrodzeniazapracęalbominimalnejstawkigodzinowej,ustalonychnapodstawieprzepisówustawyzdnia10października2002r. o minimalnymwynagrodzeniuzapracę(Dz.U.z2015r.poz.2008orazz2016 r.poz.1265);
2)pomocypublicznejudzielonejna podstawieodrębnychprzepisów;
3)wynikającymzprzepisówprawapracyiprzepisówozabezpieczeniuspołecznym,obowiązującychwmiejscu,wktórym realizowanejestzamówienie;
4)wynikającymzprzepisówprawaochronyśrodowiska.
Obowiązekwykazania,że ofertaniezawierarażąconiskiejcenyspoczywanawykonawcy.
Zamawiającystwierdził,żewyjaśnieńwpowyższymzakresie,wtymzłożeniadowodówoczekujewterminie5dnioddatydoręczenianiniejszegowezwania.Zamawiającyodrzuciofertęwykonawcy,jeżelinieudzieliwyjaśnieńwwyznaczonymterminielubjeżelidokonanaocenawyjaśnieńwrazzzłożonymidowodamipotwierdzi,żeofertazawierarażąconiskącenę.
Wwyznaczonymterminieodwołującyzłożyłwyjaśnienianastępującejtreści:
Daniemięsne | Cenazakilogram | porcji | |
chleb | 200g | 3 | 0,6 |
zupa | 0,5l | 1,6 | 0,8 |
ziemniaki | 300g | 1 | 0,3 |
mięsoschab | 300g | 15 | 4,5 |
Surówka | 150 | 3 | 0,45 |
Razem | 6,65 |
Daniemięsne | |||
Ryż | 200g | 2 | 0,4 |
Mięsoćwiartka | 300g | 4 | 1,2 |
surówka | 150g | 3 | 0,45 |
zupa | 0,5l | 1,6 | 0,8 |
Pieczywo Razem | 200g | 3 | 0,6 3,45 |
Średnia(6,65+3,45)/2= 5,05
Opakowanie1
Zostaje21107,24
178*5,39*22dni85,8
2*1,95*22dni8745
50*5,83*30dni
Pensjabrutto
Kucharz2409,6
Kucharz2409,6
Kucharz2409,6
Kierowca2409,6
Pomoc12048
1200
Paliwo1500
Opłaty1000
Czynsz15748
Razemkoszty29938,04
Pozostaje15748
Niekorzystamyzinnejpomocypaństwa
Naszakalkulacjastanowitajemnicęhandlowąi niewyrażamyzgodyna jej udostępnianiepozazakreskoniecznydorozstrzygnięciaprzetargu.
Proszętakże o ewentualnepoprawieniedrobnychbłędówrachunkowych,
proszętakżewraziewątpliwościozadaniepytańwceluichwyjaśnienia.Pozostajenamdużymarginesnaewentualnezmianycenitp.,zwiększeniezatrudnieniaitp..Dziękitemumożemyzwiększyć kosztdania naweto 3pln,adrugaofertabyła wyższazaledwie o0.6pln
KalkulacjesporządzanesąprzezpaniąJ.K.zawodoweipedagogiczne-technika,technologazbiorowegożywienia,któramawieloletniedoświadczenie.OprócztegorobiłapropozycjedańikosztorysydlaspółkiFischerGroup,któraprzezwielelatrealizowałatosamo zadaniedla MOPS izawsze uzyskiwała pozytywne rekomendacjepaniDyrektor S..
Inneosobyzatrudnioneprzytymzadaniutakżeposiadajądoświadczenieprzyzbiorowym
żywieniu.
Zakładniewymagażadnychnakładówinwestycyjnychanipodwzględemtechnicznymanitechnologicznym.
NażądanieMOPSmożemyprzedstawićdodatkowekalkulacjeopartenp.nakonkretnymjadłospisie.”
Pismemzdnia28grudnia2017rokuzamawiającypoinformował,żenapodstawieart.89.ust.1pkt.4orazart.90ust.3ustawyzdnia29stycznia2004r.Prawozamówieńpublicznych(tekstjednolityDz.U.z2015r.poz.2164zpóźn.zm.)odrzucaofertęzłożonąprzez:GEMINIGRUPSp.zo.o.,ponieważwykonawcanieudzieliłwyjaśnieńwrazzzałączeniemdowodóworazponieważdokonanaocenawyjaśnień(bezdowodów)potwierdza,żeofertazawierarażąconiskącenęlubkosztwstosunkudoprzedmiotuzamówienia
Zamawiającystwierdził,żepismemzdnia22grudnia2016rokunapodstawieart.90ust.1 ustawyzdnia29stycznia2004r.Prawozamówieńpublicznych (tekstjednolityDz.U.z2015r.poz.2164zpóźn.zm.)-zwanadalejPzp,wezwałWykonawcędozłożeniawyjaśnieńorazzłożeniadowodówdotyczącychwyliczeniaceny,ponieważuznałiżzaoferowanacenawydajesiębyćrażąconiska w stosunkudoprzedmiotuzamówieniaibudziwątpliwościcodomożliwościwykonaniaprzedmiotuzamówieniazwymaganiamiokreślonymiprzezZamawiającegoorazwynikających zodrębnychprzepisów.
WątpliwościteZamawiającypowziąłbiorącpoduwagęstawkitegosamegotypuusługstosowanenalokalnymrynku wostatnichlatach.
WszczególnościZamawiającyoceniłcenęzaoferowanąwstosunkudonajniższejcenyoferowanejprzezWykonawcówwtegosamegotypuzamówieńwostatnichlatach.Zporównaniategowynika,iżzaproponowanacenajestniższawstosunkudostosowanejwubiegłymrokuawniektórychzamówieniachnawetprzedkilkomalaty.Źródłempowyższychwątpliwości jest ogólnywskaźnikwzrostucentowarówkonsumpcyjnychnalokalnym rynku.
Zgodniezart.90ust.3ustawyPzpZamawiającyodrzucaofertęWykonawcy,którynieudzieliłwyjaśnieńlubjeżelidokonanaocenawyjaśnieńwrazzezłożonymidowodamipotwierdza,żeofertazawierarażąconiskącenęlubkosztwstosunkudoprzedmiotuzamówienia.
Podstawąodrzuceniasądwiehipotezytegoprzepisu.Niemożnabowiemuznaćabyzłożonepismostanowiłowyjaśnieniewrozumieniuart.90ust.1ustawyPzp,gdyżjegointegralnączęściąpowinnobyćzłożeniedowodówpotwierdzającychzasadnośćzastosowanejceny.PrzedłożonepismozawieratylkoogólnąkalkulacjęiwyliczaniedokonanewewłasnymzakresieprzezWykonawcębezwskazaniadowodówpotwierdzającychmożliwośćświadczeniausługipotychcenach.WszczególnościWykonawcanadalpodajeogólnecenyposzczególnychskładnikówposiłkównp.zupalubsurówka,niewskazującjakieskładnikikosztoweukształtowałyosiągnięcietejceny,np.:litrzupykosztuje1,60złza kg (litr)lubsurówka3,00 złza kg.
Ztegowzględuniemożnauznać,abydokonanozłożeniawyjaśnieńwpowyższymzakresie.Niemożnauznać,żewykonawcapodającogólnącenęproduktuwieloskładnikowego(np.zupylubsurówki)dokonujewyjaśnieńnatematsposobuukształtowaniatejceny.Nadaljesttoniejasnedlazamawiającegoiuniemożliwiaweryfikacjęw zakresierażąconiskiegopoziomuceny.
Równieżistotnyjestbrakjakichkolwiekdowodównapotwierdzeniesposobuukształtowaniacenyoraztakichwydatkówjakpensjabruttokucharza,kierowcy,pomocy,paliwa,opłat, czynszu.
Niezależnieodpowyższegonależypodnieść,żeprzedstawioneprzeliczeniedotkniętejestwewnętrznymibłędamioraznieścisłościamiwwyliczeniach,którepowodują,iżWykonawcaniewywiązałsięzobowiązku,októrymmowawort.90ust.2ustawyPzptj.
wykazania,żeoferta niezawierarażąconiskiejceny.PrzyzbiorowymwyliczeniuWykonawcazastosował .......... bowiem ....... stawki, ....... które ..... wcześniej ......... nie .... zostały ....... wskazane ......... wprzykładowymrozliczeniuwartościposiłkutj.:178x5,53x22dni,2x1,95x22dni,50x5,83x30dni.
Zamawiającymożejedynieprzypuszczać,żewtejwartościostatecznieWykonawcazdefiniowałkosztposiłkuwDomuDziennegoPobytunakwotę1,95zł.Biorącpoduwagępowyższąwartośćorazpodanykosztdrugiegozanalizowanychdańtj.3,45złZamawiającyuznaje,iżpotwierdzatofakt,żeofertazawierarażąconiskącenęwstosunkudoprzedmiotuzamówienia.PrzedkładatosięautomatycznienazgodnośćwykonaniazamówieniazwymaganiamiokreślonymiprzezZamawiającegowspecyfikacjiistotnychwarunkówzamówieniatj.:„(...)Gorąceposiłkimusząbyćprzygotowywanezgodniezzasadamiracjonalnegożywienia,powinnybyćurozmaicone,owysokiejwartościodżywczej,sporządzonezpełnowartościowychproduktówzuwzględnieniemsezonowościichwystępowania.(...)". Tenelementopisuprzedmiotuzamówieniawskazujenaznaczenie jakieZamawiającyprzypisałjakościposiłkówwydawanychswoimklientom.CelemZamawiającegobyłozapewnienieposiłkówwysokiejjakościikaloryczności,zaspokajającejpodstawowąpotrzebębytowąjakąjestzapewnieniegorącegoposiłkuosobomtegopotrzebującym.
PomimownioskuWykonawcyopoprawieniedrobnychbłędówrachunkowychZamawiającyniemógłtegodokonaćwewłasnymzakresie.PrawonieprzewidujerównieżmożliwościwezwaniaWykonawcydouzupełnieniałubpoprawieniazłożonychwyjaśnień,gdyżtezastrzeżonesąjedyniedościśleokreślonychdokumentówwymienionychwart.26ust.3 i 3austawy Pzp.
Zważyćtakżenależy,żeWykonawcaprzyjąłjakoelementkształtowaniakosztuokolicznośćprzyszłąiniepewnąjakąjestmożliwośćotrzymaniadotacjizPFRONnazatrudnienieniepełnosprawnychosób.Zewzględunaswójcharakterokolicznośćtaniemożebyćujętajako wiarygodnanapodstawietakniskiegoukształtowaniaceny.
Powyższeokolicznościwskazująwięc,żeniedoszłodozłożeniawyjaśnień,o którychmowaw art.90ust.1ustawyPzpwrazzzałączonymidowodami.Aponadtoanalizasamychdanychprzedłożonychwarkuszachpotwierdza,żecenawzakresieobejmującymkosztwytworzeniaposiłków jestrażąconiska.Wskazujeonana to,iżzastosowaneprodukty nawetosiąganew tychstawkachniebędązapewniałynajwyższejwartościproduktu.Cotym
bardziejnależynegatywnieocenićwobeczłożonegowyjaśnienia,żedaniabezmięsneorazmięsno-warzywnemogąbyćprzygotowanepojeszczeniższymkoszciewytworzenia,awięcjeszczeniższymniżkwota3,45 zł-wskazana jakokosztwytworzenianajtańszegoposiłku.
PrzyocenietejZamawiającywziąłpoduwagęzarównoobowiązującecenyrynkowejakiuwarunkowanialokalnegorynku,atakżecenyzakupuposiłkówzpoprzednichlat.
Zgodniezart.89ust.1pkt4ustawyPzpZamawiającyodrzucaofertęjeżelizawierarażąconiskącenęlubkosztwstosunkudoprzedmiotuzamówienia.Biorącwięcpoduwagęobietepodstawytj.:art.90ust.3orazart.89ust.1pkt4ustawyPzp,Zamawiającypostanowiłodrzucićzłożonąofertę.
Brakudzielonychwyczerpującychinformacjiorazbrakzałączonychdowodówatakżeprzedstawionysposóbkalkulacjicenywskazuje,iżZamawiającyudzielajączamówieniawtejcenieponosiryzykojakościinależytegowykonaniatakistotnegozamówieniajakimjestzapewnieniegorącegoposiłkuklientomMOPS.
Izba zważyła,conastępuje:
Odwołanie jestbezzasadne.
WpierwszejkolejnościIzbastwierdziła,żeodwołującyjestuprawnionyjestkorzystaniażeśrodkówochrony prawnejwrozumieniuart. 179ust. 1 ustawy P.z.p.
Stosowniedoart.90ust.1ustawyP.z.p.,jeżelizaoferowanacenalubkoszt,lubichistotneczęściskładowe,wydająsięrażąconiskiewstosunkudoprzedmiotuzamówieniaibudząwątpliwościzamawiającegocodomożliwościwykonaniaprzedmiotuzamówieniazgodniezwymaganiamiokreślonymiprzezzamawiającegolubwynikającymizodrębnychprzepisów,zamawiającyzwracasięoudzieleniewyjaśnień,wtymzłożeniedowodów,dotyczącychwyliczeniacenylubkosztu, wszczególności wzakresie:
1)oszczędnościmetodywykonaniazamówienia,wybranychrozwiązańtechnicznych,wyjątkowosprzyjającychwarunkówwykonywaniazamówieniadostępnychdlawykonawcy,
oryginalnościprojektuwykonawcy,kosztówpracy,którychwartośćprzyjętadoustaleniacenyniemożebyćniższaodminimalnegowynagrodzeniazapracęalbominimalnejstawkigodzinowej,ustalonychnapodstawieprzepisówustawyzdnia10października2002r.ominimalnymwynagrodzeniuzapracę(Dz.U.z 2015r.poz.2008orazz 2016r.poz.1265);
2)pomocypublicznejudzielonejnapodstawieodrębnychprzepisów.
Izbawskazujenabrzmienieprzepisuart.89ust.1pkt4ustawyP.z.p.,odnoszącegocenędowartościprzedmiotuzamówienia–matobyć„cenarażąconiskawstosunkudoprzedmiotuzamówienia”.Tymsamym,torealna,rynkowawartośćdanegozamówieniajestpunktemodniesieniadlaocenyiustaleniacenytegotypu.Cenarażąconiskawstosunkudoprzedmiotuzamówieniabędziecenąodbiegającąodjegorzeczywistejwartości,arzeczonaróżnicaniebędzieuzasadnionaobiektywnymiwzględamipozwalającymidanemuwykonawcybezstratifinansowaniawykonaniazamówieniazinnychźródełniżwynagrodzenieumowne,zamówienietowykonać.Reasumując,cenarażąconiskajestwięccenąnierealistyczną,nieadekwatnądozakresuikosztówpracskładającychsięnadanyprzedmiotzamówienia,zakładającąwykonaniezamówieniaponiżejjegorzeczywistychkosztówiwtakimsensieniejestcenąrynkową,tzn.generalnieniewystępujenarynku,naktórymcenywyznaczanesąm.in.poprzezogólnąsytuacjęgospodarcząpanującąwdanejbranżyijejotoczeniubiznesowym,postęptechnologiczno-organizacyjnyorazobecnośćifunkcjonowanieuczciwejkonkurencjipodmiotówracjonalnienanimdziałających…etc.Definicjategotypuzostaławypracowanaworzecznictwieiniewystępująwtymzakresiekontrowersje.
Analizatreściwskazanegoprzepisupozwalanawniosek,iżzamawiającyjestobowiązanyżądaćodwykonawcyudzieleniastosownychwyjaśnieńkażdorazowo,gdytylkopoweźmiewątpliwościcodozaoferowanejcenypodwzględemjejrażącegozaniżenia.Podkreśleniawymaga,żesformułowanie„budząwątpliwości”wskazujenawrażeniezamawiającegocharakteryzującesiędużymstopniemsubiektywności.Ustawawtymzakresieniewskazujeżadnychprzesłanekuzasadniającychkoniecznośćwezwaniawykonawcydozłożeniawyjaśnień.Zamawiającymożepowziąćwątpliwościwoparciuoszeregczynników,wtymdoświadczenienabyteprzyudzielaniutegorodzajuusług,znajomośćcenobowiązującychnarynku,ceny innychofert złożonych w postępowaniuitp.
Fakt,iżwprzedmiotowympostępowaniu,wodniesieniudoofertyprzystępującego,zamawiającytegorodzajuwątpliwościpodjął,wynikazpismazdnia22grudnia2016roku,gdziezamawiającywproststwierdził,żecenaofertywczęściwydajesięrażąconiskawstosunkudoprzedmiotuzamówieniaibudziwątpliwościzamawiającegocodomożliwościwykonaniaprzedmiotuzamówieniazgodnie zokreślonymiwymaganiami.
Zgodniezart.90ust.2ustawyP.z.p.,obowiązekwykazania,żeofertaniezawierarażąconiskiejcenylubkosztu,spoczywanawykonawcy.
Wprzedmiotowympostępowaniuodwoławczymciężartenspoczywałnaodwołującym,którywszakże-wocenieIzby-ciężarowitemuniesprostał.Podkreśleniawymaga,żewykonawcabroniącyswojejoferty,winienwszczególnościwykazaćzasadnośćirzetelnośćwyjaśnieńzłożonychwwynikuwezwaniawystosowanegoprzezzamawiającegonamocyart.90ust.1ustawyP.z.p.Izbawpostępowaniuodwoławczymoceniabowiemzgodnośćzprawemczynnościzamawiającego,czyli-wrozpoznawanymprzypadku-trafnośćocenyzłożonychwyjaśnień.
Dokonującanalizywyjaśnieńzłożonychprzezodwołującego,Izbastwierdziła,iżwyjaśnieniatesązbytogólne,byuznaćjezawystarczającedouznania,żewykonawcatenniezaoferowałrażąconiskiejceny.Przedewszystkimwyjaśnieniate,wzakresiepodanychwartości,sąbardzoniejasneiniezrozumiałe,żeniesposóbocenić,wjakisposóbwpływająnaobniżenieceny.Odwołującywskazałkilkawartości,któreuwzględniłprzykalkulacjiceny,alesąonenieczytelneimałorzeczowe.Tymczasemdlawyjaśnieniaelementówcenymającychwpływnajejwysokośćistotnesąwłaśniekonkretnewartościiichwpływnacenę.Niesposóbocenić,czyprzyjętestawkisąstawkamirealnymi,skoroniezostałyoneoparteżadnymidowodami.Izbaniedaławiarystanowiskuodwołującego,żeniedysponowałonżadnymidowodami,któremógłzłożyćnawezwaniezamawiającego.Dowodamitakimimogąbyćumowyzdostawcami,fakturyirachunkipotwierdzającekosztywykorzystywanychmediów,umowyopracęzzatrudnionymipracownikami,listypłaciwieleinnych.Wobecbrakujakichkolwiekkonkretnychdanych,ocenazasadnościprzyjętychwartościjest poprostuniemożliwa.
Odnoszącsiędowyjaśnieńidanychzawartychwodwołaniu,Izbawskazuje,żeinformacjetakiewinnybyćprzekazaneprzezodwołującegozamawiającemu,wzwiązkuzwystosowanymprzezniegowezwaniemzdnia22grudnia2016roku,niezaśdopierowpostępowaniuodwoławczymprzedIzbą.WtymzakresieIzbapodzielastanowiskowyrażonewwyrokuSąduOkręgowegowPoznaniuzdnia21.05.2008r.,sygn.akt:XGa127/08,gdziewskazano,żePrzedstawieniewskardzewnioskówdowodowychdlawykazaniatejokolicznościwpostacizeznańświadkówzestawieniawykonywanychumównatymetapiepostępowaniajestniedopuszczalne,ponieważichuwzględnienieprowadziłobydoniczymnieuzasadnionegoprzedłużenia(…)terminuudzielonemudoprzedstawieniawyjaśnień.Ztegopowodu wnioski dowodowe zamawiającego niezostałydopuszczone,gdyżodmienna decyzjaprowadziłabydonaruszeniaart.90ust.3pzp,zktóregowynikaobowiązekudzieleniawyjaśnieńwzakreślonymterminie,azachowanieterminuobarczonejestrygoremodrzuceniaoferty.Konwalidacja,uzupełnianiewyjaśnieńprzez(…)naobecnymetapiepostępowaniastałobytakżewsprzecznościzzasadąuczciwejkonkurencji.”„Wobecwykształconejworzecznictwiezasadyodrzucaniaofertwykonawców,którzyzłożyliniepełnealboniedostatecznewyjaśnieniawtrybieart.90ust.1pzppowtórneumożliwianiejednemuz
wykonawcówdokonywaniatejczynnościzpewnościąnaruszyłobyzasadęuczciwejkonkurencjiorazwwyrokuSąduOkręgowegoWarszawa-PragawWarszawiezdnia09.04.2010r.,sygn.aktIVCa1299/09,zgodniezktórym:złożenieprzezskarżącegododatkowychwyjaśnieńiprzedstawienienowychargumentów(wceluprawidłowościwyliczeniawskazanejwofercieceny)dopieronarozprawieprzedKIObyłospóźnioneiniemogłobyćwziętepoduwagęaniprzezIzbę,anitymbardziejprzezSądOkręgowy.Definicja
„określonegoterminu”nazłożeniewyjaśnieńZamawiającemu(art.90ust.1ustawyPzp)oznacza,żeinformacjeidowodyprzedstawioneprzezwykonawcęmusząbyćznaneZamawiającemunakonkretnymetapiepostępowaniaprzetargowego(celemumożliwieniamupodjęciadecyzjicodoewentualnegoprzyjęciaofertylubjejodrzucenia),aniewtokupostępowaniaodwoławczegolubskargowego.Zpowołanegoprzezskarżącegoprzepisuart.188ust.1ustawyPzpwynikawprawdzie,że„dowodynapoparcieswychtwierdzeństronymogąprzedstawiaćażdozamknięciarozprawy”,jednakodnosząctenprzepisdosprawyniniejszejoznaczatodowodzenie,zewykonawcazłożyłnażądanieZamawiającegowyjaśnieniawtrybieart.90ustawyijakabyłaichtreść,anieuzupełnianiewyjaśnieńpouznaniu,żeniesąonewystarczająceinakazująodrzucenieoferty.
WocenieIzbybrakjestpodstawdoponownegowezwaniaodwołującegodozłożeniawyjaśnieńwzakresiezaoferowanejceny.Wezwanietakiebyłobymożliwewsytuacji,gdybywykonawcazłożyłrzetelneiwyczerpującewyjaśnienia,odpowiadającewystosowanemuwezwaniu,akoniecznymbyłobywyjaśnieniekwestii,októrezamawiającyniezapytał.Wrozpoznawanymprzypadkuztakąsytuacjąniemieliśmydoczynienia.Wezwaniezamawiającegowskazywałonakwestiewymagającewyjaśnienia,doktórychodwołującysięnieustosunkował.JakwskazałaKrajowaIzbaOdwoławczawwyrokuzdnia25kwietnia2014r.,sygn.aktKIO725/14,„(…)prowadzonaprocedurawyjaśnieńnie możeusprawiedliwiaćuchylaniasięprzezwykonawcęodzłożeniarzetelnychwyjaśnieńelementówofertymającychwpływnawysokośćceny.Brakrzetelnościw składanychwyjaśnieniachnie może uzasadniać kolejnychwezwańkierowanych do wykonawcy”.
ZuwaginapowyższeIzbauznała,iżodwołującyniewykazał,iżzaoferowanaprzezniegocenaniejestrażąconiska,cowinnoskutkowaćodrzuceniemjegoofertynapodstawieart.89ust.1pkt4ustawyP.z.p.
Izbaoddaliłazarzutnaruszeniaprzezzamawiającegoart.89ust.1pkt4ustawy
P.z.p.orazart.90ustawyP.z.p.poprzezwskazanieichobujakopodstawyodrzuceniaofertyodwołującego.Wmyślart.89ust.1pkt4ustawyP.z.p.,zamawiającyodrzucaofertę,jeżelizawieraonarażąconiskącenęwstosunkudoprzedmiotuzamówienia,zaśzgodniezart.90ust.3ustawyP.z.p.,zamawiającyodrzucaofertęwykonawcy,którynieudzieliłwyjaśnieńlubjeżelidokonanaocenawyjaśnieńwraz zezłożonymidowodamipotwierdza,żeofertazawiera
rażąconiskącenęlubkosztwstosunkudoprzedmiotuzamówienia.WocenieIzby wrozpoznawanejsprawieniezaszłyprzesłanki,októrychmowawart.90ust.3ustawyP.z.p.,ponieważodwołującyudzieliłwyjaśnieńaichocenaniepotwierdza,żeofertazawierarażąconiskącenęwstosunkudoprzedmiotuzamówienia.Złożonewyjaśnienianiepotwierdzająjednakrównieżfaktu,żecenaniejestrażąconiska,couzasadniaodrzucenieofertynapodstawieart.89ust.1pkt4ustawyP.z.p.ipowoduje,żesamaczynnośćodrzuceniaofertyodwołującegojestprawidłowa i zasadna.
Izbaoddaliłazarzutnaruszeniaprzezzamawiającegoart.90ustawyP.z.p.poprzezzaniechaniewezwaniaprzystępującegodozłożeniawyjaśnieńwzakresieelementówmającychwpływnazaoferowanąprzezniegocenę.Odwołującyniewyjaśniłbowiem,dlaczegowjegooceniecenaprzystępującegojestrażąconiskainiepodałżadnychargumentóworazdowodównapoparciepodniesionegozarzutu.Podkreślićnależy,żesamfakt,iżjedenzwykonawcówjestwezwanydozłożeniawyjaśnieńnapodstawieart.90ust.1ustawyP.z.p.,adruginie,niestanowijeszczeprzesłankidopostawieniazarzutuwtymzakresie.Zarzutzaniechaniawezwaniawykonawcydozłożeniawyjaśnieńwinienbyćpopartyuzasadnionymstanowiskiemodwołującegocodokoniecznościwezwaniainnegowykonawcydowyjaśnieniazaoferowanejprzez niegoceny.
Izbanieuwzględniłażądaniawezwaniazamawiającegodowskazaniametodyisposobuoszacowaniazamówieniai–wprzypadkustwierdzeniaprzeszacowania–nakazaniaunieważnieniapostępowania.Izbawskazuje,żeprzesłankiunieważnieniapostępowaniazawartesąwart.93ustawyP.z.p.iewentualneprzeszacowaniewartościpostępowanianiejestuwzględnionewewskazanymartykulejakojednazpodstawunieważnienia.
Okosztachpostępowaniaodwoławczegoorzeczononapodstawieart.192ust.9i10ustawyPzp,czylistosowniedowynikupostępowania.
IzbanieuwzględniławnioskuprzystępującegoozasądzenienajegorzeczkosztówzastępstwaprzedKrajowąIzbąOdwoławczą.Wmyśl§5ust.3rozporządzeniaPrezesaRadyMinistrówzdnia15marca2010r.w sprawiewysokościisposobupobieraniawpisuododwołaniaorazrodzajówkosztówwpostępowaniuodwoławczymisposobuichrozliczania(Dz.U.Nr41,poz. 238zezm.),wprzypadkuoddaleniaodwołania,przezIzbę:
1)Izbazasądzaododwołującegonarzeczzamawiającegokoszty,októrychmowa w§ 3 pkt 2;
2)2)jeżeliuczestnikpostępowaniaodwoławczego,któryprzystąpiłpostroniezamawiającego,wniósłsprzeciwwobecuwzględnieniawcałościzarzutówprzedstawionychwodwołaniu,Izbazasądzaododwołującegonarzeczwnoszącegosprzeciwkoszty,októrychmowa w§ 3 pkt2.
Zpowyższegowynika,iżkosztypostępowaniaodwoławczegoprzysługująprzystępującemujedyniewprzypadkukorzystnegodlaniegorozstrzygnięciawsytuacji,gdyzamawiającyuprzedniouwzględniłodwołanie,aprzystępującywniósłsprzeciwwobectakiego uwzględnienia,co wrozpoznawanymprzypadkuniemiałomiejsca.
Biorącpowyższepoduwagęorzeczonojakwsentencji.
……………......…………