Wyrok KIO KIO 413/14

Sygn. akt: KIO 413/14

WYROK
z dnia 17 marca 2014 r.

Krajowa Izba Odwoławcza- w składzie:

Przewodniczący: Małgorzata Rakowska

Protokolant: Mateusz Michalec

po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 12 marca 2014 r. w Warszawie odwołania wniesionego
do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 3 marca 2014 r. przez wykonawcęG……….
K……… prowadzącego działalność gospodarczą pod firmą P.H.U. TELSAT G……..
K…….. z siedzibą w Gryficach, ul. Jana Dąbrowskiego 1A, 72-300 Gryficew
postępowaniu prowadzonym przezGminę Miasto Koszalin, ul. Rynek Staromiejski 6-7,
75-007 Koszalin

przy udziale wykonawcyPKP Informatyka Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie,
al. Jerozolimskie 140, 02-305 Warszawazgłaszającego swoje przystąpienie do
postępowania odwoławczego o sygn. akt KIO 413/14 po stronie zamawiającego

orzeka:

1.oddalaodwołanie

2.kosztami postępowania obcią a wykonawcęG…… K………… prowadzącego
działalność gospodarczą pod firmą P.H.U. TELSAT G……….. K……. z siedzibą w
Gryficachi:

2.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę15 000 zł 00 gr
(słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez wykonawcę
G…………. K……….. prowadzącego działalność gospodarczą pod firmą P.H.U.
TELSAT G……….. K………. z siedzibą w Gryficach, ul. Jana Dąbrowskiego 1A,
72-300 Gryficetytułem wpisu od odwołania

1

Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień
publicznych (Dz. U. z 2013 r., poz. 907) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od dnia jego
doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do
Sądu Okręgowego wKoszalinie.

Przewodniczący: ……..………

2

Sygn. akt: KIO 413/14
Uzasadnienie

Gmina Miasto Koszalin, zwana dalej „zamawiającym”, działając na podstawie
przepisów ustawy dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2013 r.,
poz. 907), zwanej dalej „ustawą Pzp”, prowadzi, w trybie przetargu nieograniczonego,
postępowanie o udzielenie zamówienia na „Budowę Inteligentnego Systemu Transportowego
w Koszalinie w ramach inwestycji „Budowa Inteligentnego Systemu Transportowego w
Koszalinie”.
Ogłoszenie o przedmiotowym zamówieniu zostało opublikowane w Dzienniku
Urzędowym Unii Europejskiej z dnia 10 października 2013 r., nr 2013/S 197-340226.

W dniu 21 lutego 2014 r. (pismem z tej samej daty) zamawiający poinformował
wykonawcę G…………. K………. prowadzącego działalność gospodarczą pod firmą P.H.U.
TELSAT G……….. K……….. z siedzibą w Gryficach, zwanego dalej „odwołującym”, o
wykluczeniu go z postępowania na podstawie art. 24 ust. 2 pkt 2 ustawy Pzp, a tym samym o
odrzuceniu jego oferty. W uzasadnieniu odwołania zamawiający podniósł m.in., i
wykonawca ten nie wykazał spełnienia warunku udziału w postępowaniu dotyczącego
posiadanej wiedzy i doświadczenia w zakresie systemów monitoringu wizyjnego (wymaganie
2.1.3. SIWZ)., gdy adna z pięciu dostaw wskazanych w celu potwierdzenia spełniania
przez Wykonawcę warunku Zamawiającego dotyczącego posiadanie wiedzy i doświadczenia
w zakresie systemów monitoringu wizyjnego nie spełnia wymagań zamawiającego.

W dniu 3 marca 2014 r. (pismem z tej samej daty) odwołujący wniósł odwołanie do
Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej (wpływ pisma do zamawiającego w dniu 3 marca 2014
r.) od niezgodnych z przepisami ustawy czynności zamawiającego podjętych w
postępowaniu oraz od zaniechania czynności, do których zamawiający jest zobowiązany na
podstawie ustawy, tj. od:
1. czynności wyboru oferty zło onej przez wykonawcę PKP Informatyka Spółka z o.o. z
siedzibą w Warszawie, zwanego dalej „PKP Informatyka”, jako najkorzystniejszej
oferty
2. czynności badania i oceny oferty zło onej przez odwołującego
3. czynności wykluczenia odwołującego z postępowania i uznania jego oferty za
odrzuconą
4. zaniechania czynności wezwania odwołującego do zło enia w wyznaczonym przez
zamawiającego terminie wyjaśnień dotyczących dokumentów potwierdzających
3

spełnianie warunków udziału w postępowaniu, tj. dokumentów potwierdzających
spełnianie warunku dotyczącego posiadania wiedzy i doświadczenia
5. zaniechania czynności dokonania wyboru oferty zło onej przez odwołującego jako
najkorzystniejszej oferty
zarzucając zamawiającemu naruszenie:
1. art. 7 ust. 1 i 3 ustawy Pzp w związku z naruszeniem art. 24 ust. 3 i art. 92 ust. 1 pkt
2 ustawy Pzp poprzez brak wskazania uzasadnienia faktycznego dla wykluczenia
odwołującego z postępowania
2. art. 7 ust. 1 i 3 ustawy Pzp w związku z naruszeniem art. 24 ust. 2 pkt 4 ustawy Pzp
w związku z naruszeniem art. 24 ust. 4 ustawy Pzp poprzez wykluczenie
odwołującego z postępowania i uznanie jego oferty za odrzuconą, mimo e
odwołujący wykazał spełnianie warunków udziału w postępowaniu, w szczególności
wykazał spełnianie warunku dotyczącego posiadania wiedzy i doświadczenia
3. art. 7 ust. 1 i 3 ustawy Pzp w związku z naruszeniem art. 91 ust. 1 ustawy Pzp
poprzez dokonanie wyboru oferty wykonawcy PKP Informatyka jako
najkorzystniejszej oferty oraz poprzez zaniechanie dokonania wyboru oferty zło onej
przez odwołującego jako najkorzystniejszej oferty
4. ponadto, z ostro ności, czynnościom i zaniechaniom zamawiającego odwołujący
postawił zarzut naruszenia art. 7 ust. 1 i 3 ustawy Pzp w związku z naruszeniem art.
26 ust. 4 ustawy Pzp poprzez zaniechanie wezwania odwołującego do zło enia w
wyznaczonym przez zamawiającego terminie wyjaśnień dotyczących dokumentów
potwierdzających spełnianie warunków udziału w postępowaniu, tj. dokumentów
potwierdzających spełnianie warunku dotyczącego posiadania wiedzy i
doświadczenia.
Jednocześnie odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania i nakazanie
zamawiającemu, aby:
1. uniewa nił czynność wyboru oferty zło onej przez wykonawcę PKP Informatyka jako
najkorzystniejszej oferty
2. uniewa nił czynność wykluczenia odwołującego z postępowania i uznania jego oferty
za odrzuconą
3. dokonał ponownego badania i oceny zło onych ofert
4. dokonał czynności wyboru oferty odwołującego jako najkorzystniejszej oferty.
5. ponadto, z ostro ności i na wypadek uwzględnienia odwołania, w zakresie zarzutu
naruszenia art. 7 ust. 1 i 3 ustawy Pzp w związku z naruszeniem art. 26 ust. 4 ustawy
Pzp, odwołujący wnosi o nakazanie zamawiającemu, aby wezwał odwołującego do
zło enia w wyznaczonym przez zamawiającego terminie wyjaśnień dotyczących
dokumentów potwierdzających spełnianie warunków udziału w postępowaniu, tj.
4

dokumentów potwierdzających spełnianie warunku dotyczącego posiadania wiedzy i
doświadczenia.
W uzasadnieniu odwołania odwołujący wskazał m.in., i :
Odnośnie zarzutu pierwszego, tj. naruszenia art. 7 ust. 1 i 3 ustawy Pzp w związku z
naruszeniem art. 24 ust. 3 i art. 92 ust. 1 pkt 2 ustawy Pzp odwołujący podniósł, i uwa a, e
w Wykazie wykonanych dostaw i robót budowlanych wykazał, i spełnia warunek dotyczący
posiadania wiedzy i doświadczenia, w szczególności w zakresie systemów monitoringu
wizyjnego (wymaganie z pkt 2.1.3 SIWZ). W ocenie odwołującego, co najmniej dwie spośród
pięciu dostaw wskazanych przez niego w celu potwierdzenia spełniania warunku
dotyczącego posiadania wiedzy doświadczenia w zakresie systemów monitoringu wizyjnego,
spełniają wszystkie wymagania zamawiającego. Dostawami tymi są:
a) dostawa wykonana dla Generalnej Dyrekcji Dróg Krajowych i Autostrad, Oddział
w Gdańsku, opisana w poz. 3 Wykazu,
b) dostawa wykonana dla Gminy Wrocław, Wydział Bezpieczeństwa i Zarządzania
Kryzysowego, opisana w poz. 4 Wykazu.
Odwołujący podniósł, e zamawiający nie wyjaśnił, z czego konkretnie, tj. z jakich
stwierdzeń zawartych odpowiednio w dołączonych referencjach i Protokole końcowego
odbioru robót rzekomo wynika, i ww. dostawy nie obejmowały swoim zakresem
projektowania systemu monitoringu wizyjnego. Zgodnie z przepisem art. 24 ust. 3, jak i
przepisem art. 92 ust. 1 pkt 2 ustawy Pzp zamawiający, wykluczając wykonawcę z
postępowania, winien go o tym zawiadomić, podając uzasadnienie faktyczne i prawne. O ile
zgodzić się mo na, e zamawiający podał uzasadnienie prawne dla wykluczenia
odwołującego, o tyle uzasadnienie faktyczne podane przez zamawiającego jest tak
zdawkowe, e zmusza odwołującego do zgadywania jakie konkretnie okoliczności skłoniły
zamawiającego do wykluczenia odwołującego z postępowania. Z tego te względu - braku
jakiegokolwiek uzasadnienia dla stwierdzeń zamawiającego - odwołujący nie jest w stanie
odnieść się do nich szerzej w odwołaniu.
Podniósł tak e, i niedopuszczalnym jest „uzupełnienie" przez zamawiającego
wskazanych powy ej braków uzasadnienia faktycznego wykluczenia odwołującego z
postępowania poprzez wskazanie ich w odpowiedzi na odwołanie czy w trakcie rozprawy
przez Krajową Izbą Odwoławczą. Wszystkie informacje w tym zakresie winny zostać podane
przez zamawiającego w piśmie informującym o wykluczeniu odwołującego.
Odwołujący podniósł tak e, e ani z dołączonych do Wykazu referencji, ani z
Protokołu końcowego odbioru robót nie wynika, i dostawy opisane w poz. 3 i 4 Wykazu nie
obejmowały swoim zakresem projektowania systemu monitoringu wizyjnego. Nie ma zatem
adnej sprzeczności pomiędzy treścią Wykazu a treścią dokumentów załączonych do
Wykazu, zamawiający zresztą w uzasadnieniu wykluczenia odwołującego w aden sposób
5

nie wykazał, e sprzeczność taka istnieje. Odwołujący podniósł zatem za Wykazem, e w
przypadku dostawy opisanej w poz. 3 Wykazu, aby zrealizować zamówienie na rzecz
Generalnej Dyrekcji Dróg Krajowych i Autostrad, Oddział w Gdańsku, odwołujący
zaprojektował kompletny system monitoringu z uwzględnieniem lokalizacji i uwarunkowań
wskazanych przez inwestora (dokonano wyboru kamer, serwera, systemu łączności kamer z
serwerem, przesyłu danych do docelowego odbiorcy, stron internetowych na których
wyświetlają się dane z kamer i zaprojektowano system łączący wszystkie elementy).
Natomiast w przypadku dostawy opisanej w poz. 4 Wykazu wykonane przez odwołującego
prace projektowe obejmowały zaprojektowanie systemu w zakresie koniecznych zmian
wynikłych na etapie realizacji inwestycji dotyczących zmian urządzeń i ich lokalizacji jak
równie wykonanie projektu informatycznego. W toku realizacji dostawy opisanej w poz. 4
Wykazu wykonał szeroki zakres prac projektowych w ró nych obszarach, bez wątpienia
łącznie obejmujących wymagane w SIWZ zaprojektowanie systemu monitoringu wizyjnego.
Powy szym informacjom w aden sposób nie zaprzeczają załączone do Wykazu dokumenty,
w szczególności nie wynika z nich, e dostawy opisane w poz. 3 i 4 Wykazu nie obejmowały
swoim zakresem projektowania systemu monitoringu wizyjnego. Faktem jest natomiast, e
załączone do Wykazu dokumenty nie stwierdzają dosłownie, i odwołujący zaprojektował
systemu monitoringu wizyjnego. Dlatego te odwołujący przypuszcza, e rzeczywistą
podstawą zanegowania jego doświadczenia przez Zamawiającego jest niewyra one w SIWZ
oczekiwanie zamawiającego, i dokumenty załączone do Wykazu wykonanych dostaw i
robót budowlanych będą literalnie w swojej treści stwierdzać zaprojektowanie oraz dostawę
wraz z monta em i uruchomieniem systemu monitoringu wizyjnego ulic obejmującego
minimum 10 kamer, czyli potwierdzać wszystkie informacje podane w Wykazie. Je eli
faktycznie to właśnie było podstawą decyzji zamawiającego, to bez wątpienia uznać ją
nale y za wadliwą i sprzeczną z obowiązującymi przepisami. W ocenie Odwołującego
dokumenty załączane do wykazu wykonanych dostaw lub usług mają jedynie potwierdzać
nale yte wykonanie dostaw wskazanych i dokładnie opisanych w wykazie. Wynika to z
literalnego brzmienia obowiązujących przepisów. Zatem wymaganie, aby dokumenty
załączane do wykazu zawierały czy potwierdzały jakiekolwiek inne informacje podane w
wykazie, uznać nale y za naruszenie przepisów. Bezprawne jest tym samym oczekiwanie,
aby przedło one przez odwołującego dokumenty podawały w swojej treści szczegółowo i
dokładnie co było przedmiotem dostaw i potwierdzały informacje podane w tym zakresie w
Wykazie wykonanych dostaw i robót budowlanych.
Odnośnie zarzutu naruszenia art. 7 ust. 1 i 3 ustawy w związku z naruszeniem art. 91
ust. 1 ustawy Pzp poprzez dokonanie wyboru oferty wykonawcy PKP Informatyka jako
najkorzystniejszej oferty oraz poprzez zaniechanie dokonania wyboru oferty zło onej przez
odwołującego jako najkorzystniejszej oferty, odwołujący podniósł, i nie było adnych
6

podstaw ani do wykluczenia Odwołującego z postępowania, ani do uznania jego oferty za
odrzuconą. Zamawiający jako najkorzystniejszą ofertę winien wybrać ofertę odwołującego,
która po wykluczeniu wykonawcy ALUMBRADOS VIARIOS SOCIEDAD ANONIMA z
postępowania i uznaniu jego oferty za odrzuconą, jest ofertą z najni szą ceną spośród ofert,
które nie podlegały odrzuceniu, a zatem niewątpliwie najkorzystniejszą ofertą.
Odnośnie postawionego z ostro ności zarzutu naruszenia art. 7 ust. 1 i 3 ustawy Pzp
w związku z naruszeniem art. 26 ust. 4 ustawy Pzp odwołujący podniósł, i w jego ocenie, z
przedło onego przez niego Wykazu wykonanych dostaw i robót budowlanych oraz
dokumentów załączonych do Wykazu jednoznacznie wynika, e wszystkie wymagania
postawione przez zamawiającego w SIWZ zostały przed niego spełnione. Je eli jednak
zamawiający, mimo jednoznacznych oświadczeń odwołującego w tym zakresie zawartych w
Wykazie, miał wątpliwości, czy dostawy opisane w Wykazie faktycznie obejmowały wszystkie
wymagane przez zamawiającego elementy, to powy sze wątpliwości nie mogły stanowić
podstawy do zanegowania doświadczenia odwołującego i wykluczenia go z postępowania.
Zamawiający, mając takie wątpliwości, mógł i powinien zastosować art. 26 ust. 4 ustawy
Pzp, tj. zwrócić się do odwołującego z wezwaniem do zło enia wyjaśnień, co do
przedło onych przez odwołującego dokumentów.

W dniu 5 marca 2014 r. (pismem z tej samej daty) zamawiający wezwał wykonawcę
PKP Informatyka do przystąpienia do postępowania odwoławczego toczącego się w wyniku
wniesienia odwołania, przekazując jednocześnie kopię odwołania.

W dniu 7 marca 2014 r. (pismem z tej samej daty) wykonawca PKP Informatyka
przystąpił do postępowania odwoławczego, po stronie zamawiającego, przekazując kopie
przystąpienia odwołującemu i zamawiającemu.

Uwzględniając dokumentację z przedmiotowego postępowania o udzielenie
zamówienia publicznego, w tym treść ogłoszenia o zamówieniu, treść SIWZ, zło one oferty,
jak równie biorąc pod uwagę oświadczenia i stanowiska Stron oraz Przystępującego
zło one podczas rozprawy, skład orzekający Izby zwa ył, co następuje:

Izba nie znalazła podstaw do odrzucenia odwołania w związku z tym, i nie została
wypełniona adna z przesłanek negatywnych, uniemo liwiających merytoryczne rozpoznanie
odwołania, wynikających z art. 189 ust. 2 ustawy Pzp, jak równie stwierdziła, e wypełniono
przesłanki istnienia interesu odwołującego w uzyskaniu przedmiotowego zamówienia oraz
mo liwości poniesienia szkody w wyniku naruszenia przez zamawiającego przepisów
art. 179 ust. 1 ustawy Pzp.
7

Mając na uwadze powy sze skład orzekający Izby merytorycznie rozpoznał zło one
odwołanie uznając, i odwołanie nie zasługuje na uwzględnienie.

Zarzut naruszenia art. 7 ust. 1 i 3 ustawy Pzp w zw. z art. 24 ust. 3 i art. 92 ust. 1
pkt 2 ustawy Pzp poprzez brak wskazania uzasadnienia faktycznego dla wykluczenia
odwołującego z postępowania nie potwierdził się.
Izba ustaliła, i zamawiający pismem z dnia 21 lutego 2014 r. poinformował
odwołującego o wykluczeniu go z postępowania na podstawie art. 24 ust. 2 pkt 2 ustawy
Pzp, a tym samym o odrzuceniu jego oferty. W uzasadnieniu odwołania zamawiający
podniósł m.in., i wykonawca ten nie wykazał spełnienia warunku udziału w postępowaniu
dotyczącego posiadanej wiedzy i doświadczenia w zakresie systemów monitoringu
wizyjnego (wymaganie 2.1.3. SIWZ). W przedło onym na wezwanie do uzupełnienia w
oparciu o art. 26 ust. 3 ustawy Pzp „Wykazie wykonanych dostaw i robót budowlanych”
wykonawca nie wykazał, e zrealizował co najmniej jedno (1) zamówienie polegające na
zaprojektowaniu oraz dostawie wraz z monta em i uruchomieniem systemu monitoringu
wizyjnego ulic obejmującego minimum 10 kamer. adna z pięciu dostaw wskazanych w celu
potwierdzenia spełniania przez wykonawcę warunku zamawiającego dotyczącego
posiadanie wiedzy i doświadczenia w zakresie systemów monitoringu wizyjnego nie spełnia
wymagań zamawiającego, poniewa :
1. Pierwsza z nich została zrealizowana (zakończona) 14.12.2009 r., czyli wcześniej ni
w wymaganym przez Zamawiającego okresie ostatnich 3 lat przed upływem terminu
składania ofert (19.11.2013 r.);
2. Druga nie obejmowała swoim zakresem prac projektowych, co wynika zarówno z
informacji w „Wykazie wykonanych dostaw i robót budowlanych”, jak i dołączonych
referencji;
3. Trzecia nie obejmowała swoim zakresem projektowania systemu monitoringu
wizyjnego co wynika z dołączonych referencji;
4. Czwarta swoim zakresem nie obejmowała projektowania systemu monitoringu
wizyjnego. Polegała na budowie monitoringu, dla którego był ju gotowy projekt, co
wynika z Protokołu końcowego odbioru robót;
5. Piąta polegała na wykonaniu prac projektowych, dostawie, monta u i uruchomieniu
systemu monitoringu wizyjnego miasta, ale obejmowała tylko 4 kamery CCTV, a nie
jak wymagał Zamawiający minimum 10.
Odwołujący podniósł m.in. we wniesionym odwołaniu, e powy sze uzasadnienie jest
zdawkowe, gdy zamawiający nie wyjaśnił, z jakich stwierdzeń zawartych odpowiednio w
dołączonych referencjach i Protokole końcowego odbioru robót rzekomo wynika, i ww.
dostawy nie obejmowały swoim zakresem projektowania systemu monitoringu wizyjnego.
8

Tym samym uniemo liwia to odwołującemu kwestionowanie decyzji zamawiającego poprzez
wniesienieśrodkówochrony prawnej.
Mając na uwadze powy sze Izba zwa yła, co następuje:
Zgodnie z treścią art. 92 ust.1 pkt 3 ustawy Pzp „niezwłocznie po wyborze
najkorzystniejszej oferty zamawiający jednocześnie zawiadamia wykonawców, którzy zło yli
oferty, o: (...) wykonawcach, którzy zostali wykluczeni z postępowania o udzielnie
zamówienia, podając uzasadnienie faktyczne i prawne – je eli postępowanie jest
prowadzone w trybie przetargu nieograniczonego, negocjacji bez ogłoszenia albo zapytania
o cenę; (...). Powy szy przepis nie określa, jak szczegółowe powinno być uzasadnienie
faktyczne decyzji zamawiającego, jednak nie jest sporne w doktrynie i orzecznictwie, e
uzasadnienie podane w informacji o odrzuceniu oferty wykonawcy czy wykluczeniu go z
postępowania warunkuje zakres składanychśrodkówochrony prawnej, zatem treść
zawiadomienia winna wskazywać przyczyny decyzji zamawiającego. Tak więc to na
zamawiającym cią y obowiązek przedstawienia uzasadnienia faktycznego podejmowanych
w toku postępowania decyzji w taki sposób, aby wykonawcy mieli pełną wiedzę na temat ich
przyczyn. Wykonawca nie powinien domniemywać, na czym polegają stwierdzone przez
zamawiającego nieprawidłowości w zło onych przez niego dokumentach.
Odnosząc powy sze do przedmiotowego stanu faktycznego stwierdzić nale y, i
zamawiający podał w treści zawiadomienia, jak była przyczyna wykluczenia odwołującego z
postępowania, a tym samym odrzucenia jego oferty. W treści zawiadomienia jednoznacznie
bowiem wskazał, i wykonawca ten nie wykazał posiadania wiedzy i doświadczenia w
zakresie systemów monitoringu wizyjnego, odwołując się do treści tego warunku i wskazując
konkretne postanowienia SIWZ, tj. „wymaganie 2.1.3 SIWZ”. Zamawiający podał tak e
powody, dla których uznał, i adna z pięciu dostaw wyspecyfikowanych w zło onym przez
odwołującego „Wykazie dostaw i robót budowlanych” nie spełnia tych wymagań (wymagań
określonych w punkcie 2.1.3 SIWZ). Stanowisko zamawiającego zostało więc wyra one w
sposób jasny i czytelny, umo liwiający wykonawcy odniesienie się do konkretnych przyczyn
wykluczenia wykonawcy z postępowania. Wykonawca był więc w stanie ustalić na podstawie
zawiadomienia, dlaczego wskazane dostawy referencyjne nie zostały przez zamawiającego
uznane jako potwierdzające spełnianie warunku udziału w postępowaniu. Przykładowo w
odniesieniu do pozycji 3 wskazał, i dostawa „nie obejmowała swoim zakresem
projektowania systemu monitoringu wizyjnego co wynika z dołączonych referencji”. Z treści
tej informacji wynikało więc jaka była przyczyna nieuznania spełniania warunku udziału w
postępowaniu w odniesieniu do właśnie pozycji. A ponadto dostawy wyspecyfikowane w
kwestionowanym wykazie, jak i dokumenty potwierdzające ich nale yte wykonanie zostały
objęte przez wykonawcę tajemnicą przedsiębiorstwa, co niewątpliwie – jak słusznie podniósł
przystępujący - determinowało treść uzasadnienia faktycznego zawiadomienia o wykluczeniu
9

wykonawcy z postępowania. Niemniej jednak – w ocenie Izby – takie uzasadnienie jakie było
zawarte w treści zawiadomienia nie było, wbrew twierdzeniom odwołującego, zdawkowe i nie
uniemo liwiało wykonawcy (odwołującemu) skorzystanie ześrodkówochrony prawnej. Tym
samym Izba uznała, i zarzut ten nie potwierdził się.

Zarzut naruszenia art. 7 ust. 1 i 3 ustawy Pzp w zw. z naruszeniem art. 24 ust. 2
pkt 4 ustawy Pzp w zw. z naruszeniem art. 24 ust. 4 ustawy Pzp poprzez wykluczenie
odwołującego z postępowania i uznanie jego oferty za odrzuconą, mimo e
odwołujący wykazał spełnianie warunków udziału w postępowaniu nie potwierdził się.
Izba ustaliła, i zamawiający wymagał aby wykonawcy ubiegający się o udzielenie
przedmiotowego zamówienia legitymowali się doświadczeniem w zakresie systemów
monitoringu wizyjnego, zamieszczając w punkcie 2.1.3 SIWZ następujące postanowienia
„Wymagane doświadczenie w zakresie systemów monitoringu wizyjnego. Wykonawca musi
wykazać, e w okresie ostatnich 3 lat przed upływem terminu składania ofert, a je eli okres
prowadzenia działalności jest krótszy – w tym okresie, zrealizował co najmniej jedno (1)
zamówienie polegające na zaprojektowaniu oraz dostawie wraz z monta em i
uruchomieniem systemu monitoringu wizyjnego ulic obejmującego minimum 10 kamer”.
Na potwierdzeniebyli zło yć powy szego wykonawcy zobowiązaliWykaz
wykonanych dostaw lub robót budowlanych według wzoru stanowiącego załącznik nr 1 do
SIWZ wraz z dowodami nale ytego wykonania/wykonywania dostaw nale ycie.
Odwołujący w załączeniu do oferty nie zło ył Wykazu wykonanych dostaw lub robót
budowlanych, oraz załączeniem dowodów, e zostały czy zostały wykonane lub są
wykonywane nale ycie.
Zamawiający, pismem z dnia 10 grudnia 2013 r. wezwał odwołującego, działając w
trybie art. 26 ust. 3 ustawy Pzp, do zło enia m.in. tych dokumentów.
Odwołujący, pismem z dnia 17 grudnia 2013 r., zło ył m.in. „wypełniony Wykaz
wykonanych dostaw i robót budowlanych, na formularzu zgodnym z załącznikiem nr 1 do
Oświadczenia i spełnianiu warunków udziału w postępowaniu zawartego w Części III do
SIWZ wraz z dowodami wskazującymi odpowiednio, e dostawy zostały wykonane nale ycie
oraz e roboty zostały wykonane w sposób nale yty, zgodnie z zasadami sztuki budowlanej i
prawidłowo ukończone”. Jednocześnie zastrzegając, i „Wykaz dostaw i robót budowlanych”
oraz dokumenty potwierdzające nale yte ich wykonanie, stanowi tajemnicę przedsiębiorstwa.
W zło onym wykazie w zakresie wymogu określonego w punkcie 2.1.3 SIWZ
odwołujący wyspecyfikował pięć dostaw.
Zamawiający w dniu 21 lutego 2014 r. poinformował odwołującego o wykluczeniu go
z postępowania na podstawie art. 24 ust. 2 pkt 2 ustawy Pzp, a tym samym o odrzuceniu
jego oferty z uwagi na to, i odwołujący nie wykazał spełnienia warunku udziału w
10

postępowaniu dotyczącego posiadanej wiedzy i doświadczenia w zakresie systemów
monitoringu wizyjnego (wymaganie 2.1.3. SIWZ).
Powy sze zakwestionował odwołujący, podnosząc m.in., i co najmniej dwie ze
wskazanych dostaw (poz. 3 i 4), jak i dostawa z poz. 1 potwierdzają spełnianie wymogu
opisanego w punkcie 2.1.3 SIWZ.
Mając na uwadze powy sze Izba zwa yła, co następuje:
Niewątpliwym jest, i dostawy wskazane w pozycjach 2 i 5 „Wykazu wykonanych
dostaw i robót budowlanych” nie potwierdzają spełniania wymogu opisanego w punkcie 2.1.3
SIWZ. Na powy sze wskazał zamawiający w treści zawiadomienia o wykluczeniu
odwołującego z postępowania („2. Druga nie obejmowała swoim zakresem prac
projektowych, co wynika zarówno z informacji w Wykazie wykonanych dostaw i robót
budowlanych, jak i dołączonych referencji” oraz „5. Piąta polegała na wykonaniu prac
projektowych, dostawie, monta u i uruchomieniu systemu monitoringu wizyjnego miasta, ale
obejmowała tylko 4 kamery CCTV, a nie jak wymagał Zamawiający minimum 10”).
Okoliczność tę przyznał tak e odwołujący w toku rozprawy oświadczając, i dostawy te
(wskazane w pozycjach 2 i 5 „Wykazu wykonanych dostaw i robót budowlanych”) nie
potwierdzają spełniania warunku udziału w postępowaniu.
Dostawa wskazana w pozycji 1 „Wykazu wykonanych dostaw i robót” „została
zrealizowana (zakończona) 14.12.2009 r., czyli wcześniej ni w wymaganym przez
Zamawiającego okresie ostatnich 3 lat przed upływem terminu składania ofert (19.11.2013
r.)”. Istotnie – jak słusznie podniósł zamawiający – i jak wynika z treści zło onych przez
odwołującego referencji, odbiór końcowy systemu będącego przedmiotem realizacji
wyspecyfikowanej w pozycji 1 „Wykazu wykonanych dostaw i robót budowlanych” nastąpił „w
dniu 14.12.2009 r.”. Natomiast „od dnia 14.12.2009 r. do 14.12.2012 r.” odwołujący
wykonywał usługę pn. „bieąceutrzymanie systemu i gwarancyjna usługa serwisowa”. Z
powy szego niewątpliwie więc wynika, i dostawa wyspecyfikowana w pozycji 1 „Wykazu
wykonanych dostaw i robót budowlanych” została wykonana w dniu podpisania protokołu
odbioru końcowego, tj. w dniu 14 grudnia 2009 r., tym samym nie mo e potwierdzać
spełniania warunku udziału w postępowaniu, gdy zamawiający wymagał, aby dostawy
wykazujące doświadczenie wykonawcy zostały wykonane w okresie ostatnich 3 lat przed
terminem składania ofert, tj. do dnia 19 listopada 2010 r. Skoro więc dostawa referencyjna
została wykonana w dniu 14 grudnia 2009 r. nie mo e ona potwierdzać spełniania warunku
określonego w punkcie 2.1.3 SIWZ.
Nadto podnieść nale y, i przedmiot umowy nr 10/U/WBZ/2009 z dnia 27 lutego 2009
r. został szczegółowy wskazany w § 1 tej e umowy i nie obejmował on serwisu, na który
wskazywał odwołujący w toku rozprawy, a wyłącznie wyspecyfikowane w nim czynności
(m.in. zaprojektowanie, dostawę, monta u, instalację, konfigurację). Termin realizacji całości
11

przedmiotu określono „na 6 miesięcy od dnia podpisania umowy”. Odbiór końcowy
przedmiotu umowy nastąpił w dniu 14 grudnia 2009 r.” i dopiero wówczas na ów przedmiot
(przedmiot zamówienia) wykonawca - zgodnie z § 10 ust. 1 – udzielił 36 miesięcznej
gwarancji, której bieg rozpoczął się w dniu następnym po zakończeniu całego przedmiotu
umowy potwierdzonego protokołem odbioru końcowego i dopiero od tej daty odwołujący
zobowiązany był wykonywać obowiązki ciąącena nim z tytułu udzielonej gwarancji.
Gwarancja umowy nie przedłu a, gdy gwarancja stanowi jedynie zapewnienie dostawcy
przedmiotu zamówienia jego prawidłowego funkcjonowania w terminie określonym w
gwarancji. Tym samym stwierdzić nale y, i dostawa ta nie potwierdza spełniania warunku
udziału w postępowaniu.
Odnośnie dostawy wyspecyfikowanej w pozycji 3 „Wykazu wykonanych dostaw i
robót budowlanych” realizowanej na rzecz GDDKiA Oddział w Gdańsku stwierdzić nale y, i
z przedstawionych przez odwołującego referencji rzeczywiście nie wynika, i dostawa ta
obejmowała swoim zakresem projektowanie systemu monitoringu wizyjnego, mimo i w
treści „Wykazu wykonanych dostaw i robót budowlanych” wykonawca ten wskazał zakres
objęty przedmiotową dostawą, podając i obejmowała ona „m.in. prace projektowe” i
wskazując, i „aby zrealizować zamówienie zaprojektował kompletny system monitoringu” a
więc wykonał zakres, który nie był objęty tamtym zamówieniem, ale bez którego – jak
konsekwentnie podnosił – nie było by mo liwe osiągnięcie celu zamówienia. Z zestawienia
tych dokumentów wynika więc sprzeczność zakresu realizowanych prac. W takiej sytuacji,
gdy dokument potwierdzający nale yte wykonanie danej realizacji opisuje jej zakres, pomimo
braku takiego wymogu, aby opis taki ów dokument zawierał, to nie sposób opis ten pominąć,
tj. nie skonfrontować go z opisem dostawy zawartym w wykazie. Dokumenty te powinny się
bowiem wzajemnie uzupełniać i istotne jest, aby na podstawie tych dwóch dokumentów
istniała mo liwość identyfikacji zamówienia, przede wszystkim co do przedmiotu i podmiotu,
na rzecz którego zostało wykonane, wykazywanego w ramach doświadczenia zamówienia.
W tym stanie faktycznym brzmienie zło onych „referencji” przesądza o tym, i opisana w
niech dostawa wyczerpuje zakres zamówienia, Jednoznacznie bowiem w niej wskazano jaki
był zakresświadczonejusługi, wypisując prace jakie ona obejmowała. Zestawienie opisu
zakresu dostawy opisanej w „referencjach z dnia 22 lutego 2013 r.” z opisem zawartym w
wykazie prowadzi do wniosku, e „referencje” te nie potwierdzają nale ytego wykonania
dostawy wskazanej w tym wykazie. W wykazie – jak wynika z zakresu – wskazano bowiem
inną usługę, a mianowicie usługę o szerszym zakresie ni wynika to z treści zło onych przez
odwołującego referencji. Powy szego nie potwierdza tak e „poświadczenie z dnia 12 marca
2014 r.” zło one podczas rozprawy przez odwołującego, gdy i w nim nie wskazano, i
zaprojektowano system monitoringu, a jedynie, i zrealizowano „projekt i wykonano
docelową stronę internetową”, (pkt c), jak równie i dokonano „doboru kamer, serwera,
12

urządzeń łączności kamer z serwerem wraz z dostawą i monta em urządzeń oraz
wykonanie systemu łączącego wszystkie wymienione elementy” (pkt 3). Dokumenty te
zostały wystawione przez tamtego zamawiającego (GDDKiA Oddział w Gdańsku), który
odpowiadając na pismo obecnego zamawiającego (pismem z dnia 28 stycznia 2014 r.)
jednoznacznie wskazał, i „wykonawca (PHU TELSAT) nie był zobowiązany oraz nie
wykonał projektu systemu monitoringu zawierającego m.in. opis techniczny, rysunki,
schematy, karty katalogowe itp.”. Tak więc dostawa polegająca na „wizualizacji i rejestracji
obrazów z sieci dróg krajowych” a opisana w referencjach nie mo e być uznana za
odpowiadającą dostawie ujętej w „Wykazie wykonanych dostaw i robót budowlanych” o tej
samej nazwie. Zakres obydwu dostaw jest bowiem inny. Okoliczności wykonania systemu
monitoringu nie przesądza tak e wykonanie projektów w jakimś zakresie, zakresie
wskazanym przez odwołującego w zło onych dokumentach, gdy nie tylko, e nie były one
objęte przedmiotem tamtego zamówienia, ale ich nale ytego wykonania nie potwierdza
zamawiający (GDDKiA Oddział w Gdańsku). Tym samym Izba uznała, i realizacja z pozycji
3 „Wykazu wykonanych dostaw i robót budowlanych” tak e nie stanowi potwierdzenia
spełniania warunku udziału w postępowaniu.
Odnośnie dostawy wyspecyfikowanej w pozycji 4 „Wykazu wykonanych dostaw i
robót budowlanych”, a realizowanej na rzecz Wrocławia, stwierdzić nale y, i odwołujący nie
wykazał, i swoim zakresem obejmowała ona projektowanie systemu monitoringu wizyjnego.
Ju z treści Protokołu końcowego odbioru robót zło onego przez tego wykonawcę na
odbiór nastąpił w zakresie potwierdzenie nale ytego jej wykonania wynika bowiem, i
zgodności wykonanego zadania z dokumentami, w tym „zmianami wprowadzonymi przez
projektanta, Zamawiającego”. Robota ta polegała więc na budowie monitoringu, dla którego
był ju gotowy projekt. Sam odwołujący w treści wykazu wskazał, i obejmowała ona „m.in.
prace projektowe” i „zaprojektowanie systemu w zakresie koniecznych zmian wynikłych na
etapie realizacji inwestycji dotyczące zmian urządzeń i ich lokalizacji, jak równie wykonanie
projektu informatycznego”. Dokonywał więc modyfikacji systemu ju istniejącego, zresztą
okoliczność tę (korzystanie z przygotowanego projektu w pewnym zakresie) sam przyznał na
rozprawie. Podniósł bowiem, i uwzględnił w trakcie swoich prac szereg elementów
wchodzących w projekt Pana Dyducha. Istotnie ze zło onych przez niego dokumentów
wynika pewien zakres prac wchodzących w skład sytemu monitoringu wizyjnego, jednak e
nie oznacza to wykonania pełnego systemu. I na tę okoliczność odwołujący nie zło ył
adnego dokumentu, który niezbicie by to potwierdzał. Dlatego te Izba uznała, i realizacja
wskazana w tej pozycji (4) równie nie stanowi potwierdzenia spełniania warunku udziału w
postępowaniu.
Jednocześnie stwierdzić nale y, i art. 24 ust. 2 pkt 4 ustawy Pzp wprost wskazuje,
e to na wykonawcy (a więc w tym przypadku na odwołującym) cią y obowiązek wykazania
13

spełniania warunków udziału w postępowaniu i to tego wykonawcę obcią ają konsekwencje
niewykazania spełniania warunków udziału w postępowaniu polegające na wykluczeniu go z
udziału w postępowaniu. Zamawiający zobowiązany jest bowiem wykluczyć wykonawców,
którzy „nie wykazali spełniania warunków udziału w postępowaniu”. Zamawiający nie jest
przy tym uprawniony do podjęcia decyzji, i wykonawca spełnia warunki udziału w
postępowaniu w oparciu o domniemania i przypuszczenia. To wykonawca zobowiązany jest
wykazać ich spełnianie. Zadaniembowiem prowadzenie Zamawiającego nie jest
wykonawca postępowania wyjaśniającego i ustalanie faktów, które mogłyby wskazać, i
warunki spełnia. To ze zło onych przez wykonawcę dokumentów i oświadczeń winno
niezbicie wynikać, i wykonawca ten spełnia określone przez zamawiającego warunki udziału
w postępowaniu. W tym stanie faktycznym odwołujący w aden dopuszczalny sposób nie
wykazał, i spełnia postawiony w treści SIWZ warunek w zakresie posiadania wiedzy i
doświadczenia (pkt 2.1.3 SIWZ).
Reasumując stwierdzić nale y, i zarzut ten nie potwierdził się.

W konsekwencji powy szego Izba stwierdziła, inie potwierdził się tak e zarzut
naruszenia art. 7 ust. 1 i 3 ustawy Pzp w zw. z art. 91 ust. 1 ustawy Pzppoprzez
dokonanie wyboru oferty wykonawcy PKP Informatyka jako najkorzystniejszej oferty oraz
poprzez zaniechanie dokonania wyboru oferty zło onej przez odwołującego jako
najkorzystniejszej oferty.

Zarzut naruszenia art. 7 ust. 1 i 3 ustawy Pzp w zw. z art. 26 ust. 4 ustawy Pzp
poprzez zaniechanie wezwania odwołującego do zło enia w wyznaczonym przez
zamawiającego terminie wyjaśnień dotyczących dokumentów potwierdzających
spełnianie warunków udziału w postępowaniu, tj. dokumentów potwierdzających
spełnianie warunku dotyczącego posiadania wiedzy i doświadczenia nie potwierdził
się.
Zgodnie z art. 26 ust. 4 ustawy Pzp zamawiający mo e się zwrócić do wykonawcy o
wyjaśnienie treści przedło onych dokumentów lub oświadczeń, przy czym jest to
uprawnienie, a nie obowiązek zamawiającego. Zamawiający, który wobec któregokolwiek z
wykonawców poweźmie wątpliwości co do spełniania przez tego wykonawcę warunku
udziału w postępowaniu, zobowiązany jest go wezwać do zło enia wyjaśnień. Niemniej
jednak w tym stanie faktycznym zamawiający nie miał wątpliwości co do spełniania przez
odwołującego warunków udziału w postępowaniu. Brak spełniania warunku udziału w
postępowaniu opisanego w punkcie 2.1.3 SIWZ jednoznacznie bowiem wynikał z treści
zło onych przez tego wykonawcę dokumentów. Tym samym brak było i brak jest podstaw do
zastosowania art. 26 ust. 4 ustawy Pzp.
14

Izba nie stwierdziła naruszenia przez zamawiającego przepisów ustawy Pzp
wskazanych przez odwołującego w treści wniesionego odwołania.

Biorąc powy sze pod uwagę, orzeczono, jak w sentencji.

Izba w poczet materiału dowodowego zaliczyła dokumentację przedmiotowego
postępowania oraz dokumenty zło one przez strony na rozprawie, uznając je za stanowiska
je składających.

O kosztach postępowania orzeczono na podstawie art. 192 ust. 9 i 10 ustawy Pzp oraz
§ 5 ust. 4 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie
wysokości wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym
i sposobu ich rozliczania (tj.: Dz. U. z 2010 r., Nr 113, poz. 759 z późn. zm.), tj. stosownie do
wyniku postępowania.

Przewodniczący: ……..………

15