Sygn. akt KIO 655/22

POSTANOWIENIE
z dnia 16 marca 2022 roku

Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:

Przewodniczący: Katarzyna Prowadzisz

po rozpoznaniu na posiedzeniu niejawnym bez udziału Stron, w dniu 16 marca 2022 roku
w Warszawie odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu
w dniu 8 marca 2022 roku przez wykonawcę ELTE SMART spółka z ograniczoną
odpowiedzialnością z siedzibą w Krakowie w postępowaniu prowadzonym przez

Zamawiającego - Gmina Starogard Gdański

postanawia:

1.    Umarza postępowanie odwoławcze.

2.    Nakazuje zwrot z rachunku bankowego Urzędu Zamówień Publicznych na rzecz
wykonawcy ELTE SMART spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w
Krakowie kwoty 7 500 zł 00 gr (słownie: siedem tysięcy pięćset złotych zero groszy)
stanowiącej wniesiony wpis.

Stosownie do art. 579 ust. 1 i 580 ust. 1 i 2 ustawy z dnia 11 września 2019 r. Prawo
zamówień publicznych (Dz. U. z 2019 r., poz. 2019 z późn. zm.) na niniejsze postanowienie -
w terminie 14 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa
Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie.

Przewodniczący:

Sygn. akt KIO 655/22

U Z A S A D N I E N I E

Zamawiający Gmina Starogard Gdański prowadzi postępowanie o udzielenie
zamówienia pod nazwą Dostawa, instalacja i wdrożenie systemu identyfikacji pojemników i
pojazdów na potrzeby organizacji systemu gospodarki odpadami komunalnymi w Gminie
Starogard Gdański oraz dostawa transponderów RFID.

Ogłoszenie o zamówieniu zostało zamieszczone w Biuletynie Zamówień Publicznych
w dniu 3 marca 2022 roku pod numerem 2022/BZP 00074509/01.

W dniu 8 marca 2022 roku W imieniu odwołującego, na podstawie art. 505 ust. 1 oraz
art. 513 pkt 1 ustawy z dnia 11 września 2019 r. Prawo Zamówień Publicznych (tj. Dz.U.
2021, poz. 1129), zwaną dalej p.z.p., Odwołujący wniósł odwołanie wobec czynności
Zamawiającego - ustalenia postanowień Specyfikacji Warunków Zamówienia
w przedmiotowym postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego w pkt I.1.a), pkt I.1.n)
oraz pkt I.2.e) załącznika nr 4 do SWZ „Opis przedmiotu zamówienia”.

Odwołujący zarzucił Zamawiającemu naruszenie:

1) art. 16 p.z.p. i art. 99 ust. 1 i 4 p.z.p. w zw. z art. 266 p.z.p. przez:

a) wprowadzenie do Specyfikacji Warunków Zamówienia wymogu dokonania integracji
systemu informatycznego stanowiącego przedmiot postępowania z urządzeniami
rejestracyjnymi oraz wszelkimi innymi elementami infrastruktury technicznej
na pojazdach podmiotów odbierających odpady komunalne, a także
z oprogramowaniem obecnie wykorzystywanym przez zamawiającego na potrzeby
gospodarki komunalnej Radix GOK+

-    bez udostępnienia szczegółowej dokumentacji technicznej ww. urządzeń
rejestrujących i elementów infrastruktury technicznej na pojazdach oraz
systemu Radix GOK+, zawierającej m.in. protokół wymiany danych oraz bez
zobowiązania się zamawiającego do udostępnienia ww. danych wykonawcy,
który uzyska zamówienie;

-    bez udzielenia niezbędnych informacji dotyczących integracji systemu

informatycznego z systemem Radix GOK+, takich jak zakres danych (wraz z

atrybutami oraz typami danych), jaki ma być przesyłany do systemu Radix
GOK+, oraz zakres danych (wraz z atrybutami oraz typami danych), jaki ma
być odbierany z systemu Radix GOK+;

- bez udzielenia informacji dotyczących prawnych możliwości realizacji
ww. wymogów, w tym informacji o obowiązku uzyskania licencji od podmiotu,
któremu przysługują prawa autorskie do plików konfiguracyjnych
oraz protokołów wymiany danych ww. urządzeń i oprogramowania, oraz bez
zapewnienia przez zamawiającego współpracy ww. podmiotu z wykonawcą
po udzieleniu zamówienia,

- bez zobowiązania się zamawiającego do udostępnienia wykonawcy urządzeń
rejestrujących i elementów infrastruktury technicznej oraz systemu Radix
GOK+ w terminie i zakresie umożliwiającym należyte wykonanie umowy,
a także bez zapewnienia współpracy z użytkownikami ww. urządzeń
i elementów;

co oznacza nałożenia na wykonawcę wyłonionego w przetargu obowiązku samodzielnego
uzyskania wszelkich informacji, danych i zezwoleń niezbędnych do realizacji ww. wymogów
zawartych w Specyfikacji oraz zapewnienia sobie współpracy podmiotów trzecich
w odpowiednim zakresie koniecznym do wykonania przedmiotu umowy, a w rezultacie
stanowi istotny brak opisu przedmiotu zamówienia, a także utrudnia konkurencję, albowiem
pozwala podmiotom, którym przysługują prawa autorskie do oprogramowania, posiadającym
dane techniczne niezbędne do realizacji ww. wymogów lub podmiotom korzystającym z ww.
elementów uniemożliwić lub utrudnić wykonanie umowy, a w konsekwencji eliminować
wykonawców z udziału w przetargu;

b) wprowadzenie w Specyfikacji Warunków Zamówienia wymogu świadczenia usługi
wsparcia technicznego w okresie gwarancyjnym bez wskazania, o jaki okres
gwarancyjny chodzi, a także w okresie pogwarancyjnym, którego długość nie została
wskazana w opisie przedmiotu zamówienia, co nadto pozostaje w sprzeczności z § 2
ust. 1 pkt 4 w zw. z § 3 ust. 3 wzoru umowy, stanowiącego załącznik nr 2 do SWZ;

2) art. 434 ust. 1 p.z.p. i 435 ust. 1 i 2 p.z.p. a contrario przez wprowadzenie w
Specyfikacji Warunków Zamówienia wymogu świadczenia usługi wsparcia
technicznego także w okresie pogwarancyjnym, którego długość nie została
określona w opisie przedmiotu zamówienia, a więc przez czas nieoznaczony.

Odwołujący wniósł o:

1) uwzględnienie odwołania i nakazanie Zamawiającemu:
a) w zakresie pkt I.1.a) i pkt I.1.n) załącznika nr 4:

- wyeliminowanie wymogu dokonania integracji systemu informatycznego z systemem
Radix GOK+ oraz urządzeniami rejestracyjnymi oraz wszelkimi innymi elementami
infrastruktury technicznej na pojazdach podmiotów odbierających odpady komunalne

ewentualnie

- uzupełnienie opisu przedmiotu zamówienia o dokumentację techniczną systemu
Radix GOK+ oraz urządzeń rejestracyjnych i elementów infrastruktury technicznej, w
szczególności o protokoły wymiany danych;

- uzupełnienie opisu przedmiotu zamówienia o postanowienia określające:

-sposób i termin udostępnienia wykonawcy systemu Radix GOK+ oraz elementów
infrastruktury technicznej zamontowanej na pojazdach, które podlegają integracji;

-zakres danych wymienianych między systemem informatycznym a systemem Radix GOK+
(w szczególności konkretne atrybuty oraz typy danych);

-przewidywaną liczbę pojazdów wyposażonych w infrastrukturę techniczną podlegającą
integracji;

-okres, w którym wykonawca będzie zobowiązany do dokonywania integracji elementów
infrastruktury technicznej zainstalowanej na poszczególnych pojazdach;

-termin na dokonanie integracji z infrastrukturą techniczną zainstalowaną na danym
pojeździe liczony od dnia udostępnienia tej infrastruktury wykonawcy;

- oraz uzupełnienie Specyfikacji Warunków Zamówienia o postanowienie, zgodnie z
którym Zamawiający zobowiąże się do:

-uzyskania we własnym zakresie od uprawnionych podmiotów wszelkich zgód i licencji
umożliwiających wykonawcy realizację wymagań określonych w pkt I.1.a) i pkt I.1.n)
załącznika nr 4, do ich nieodpłatnego przekazania wykonawcy, któremu powierzono
wykonanie zamówienia, a także do zapewnienia niezbędnej współpracy między tym
wykonawcą a podmiotami, którym przysługują prawa do ww. oprogramowania oraz z
dostawcą urządzeń rejestracyjnych i innych elementów infrastruktury technicznej;

-zapewnienia współpracy między wykonawcą a podmiotami korzystającymi z urządzeń
rejestrujących i elementów infrastruktury technicznej, w szczególności do udostępnienia ww.
urządzeń i elementów w terminie i w zakresie umożliwiającym wykonawcy należyte
wykonanie przedmiotu umowy, której wzór stanowi załącznik nr 2;

b) w zakresie pkt I.2.e) załącznika nr 4:

-wyeliminowanie wymogu świadczenia usługi wsparcia technicznego w okresie
pogwarancyjnym oraz dookreślenie, do jakiego okresu gwarancyjnego odwołuje się zapis,
ewentualnie

-określenie długości okresu czasu świadczenia usługi wsparcia technicznego, nie dłuższego
niż 4 lata

w obu przypadkach wraz z uzgodnieniem zapisów zawartych w załącznikach nr 2 i 4;

2)    w przypadku zawarcia umowy przed rozpoznaniem odwołania -unieważnienie

umowy na podstawie art. 554 ust.3 pkt 2 p.z.p.;

3)    przeprowadzenie dowodów wskazanych w uzasadnieniu odwołania;

4) zasądzenie na rzecz odwołującego wszystkich kosztów postępowania, w tym
kosztów zastępstwa adwokackiego, wpisu od odwołania oraz innych
uzasadnionych kosztów, które poniósł w związku z wniesieniem odwołania i
postępowaniem toczącym się przed Krajową Izbą Odwoławczą.

Zamawiający, zgodne z informacją z pisma z dnia 10 marca 2022 roku, kopię
odwołania zamieszczona na stronie internetowej postępowania w dniu 8 marca 2022 r. pod
adresem:https://bip.ugstarogard.pl/wiadomosci/3/wiadomosc/617949/zawiadomienie_o_wnie
sieniu_odwolania_w_postepowaniu_dostawa_inst

Do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej, do dnia wydania postanowienia w sprawie
nie wpłynęło żadne zgłoszenie przystąpienia do postępowania odwoławczego,
w tym po stronie Zamawiającego.

Zamawiający, co wynika z pisma z dnia 15 marca 2022 roku przesłanego
do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w tym samym dniu złożył odpowiedź na odwołanie.
Zamawiający w piśmie zawarł oświadczenie:

Na podst. art. 522 ustawy prawo zamówień publicznych zamawiający:

1) informuje, że uwzględnia przedmiotowe odwołanie w całości i dokona modyfikacji
dokumentów zamówienia zgodnie z żądaniem Odwołującego,

2) wnosi o umorzenie postępowania odwoławczego na posiedzeniu niejawnym bez udziału
stron z powodu uwzględnienia odwołania i braku przystąpienia do postępowania
odwoławczego po stronie zamawiającego żadnego wykonawcy.

Dokument ten został podpisany przez Pana Ł. K. - Zastępcę Wójta Gminy, który działa na
podstawie pełnomocnictwa z dnia 1 grudnia 2020 roku udzielonego przez Wójta Gminy
Panią M. F.-C. .

Wobec ustalenia, że Zamawiający uwzględnił w całości zarzuty przedstawione
w odwołaniu oraz braku zgłoszenia do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej przystąpień
do postępowania odwoławczego po stronie Zamawiającego na dzień wydawania
postanowienia, Izba stwierdziła, że zaszły przesłanki do umorzenia postępowania
odwoławczego zgodnie z art. 522 ust. 1 ustawy z dnia 11 września 2019 roku Prawo
zamówień publicznych (Dz. Uz. Z 2021 poz. 1129 ze zm.; dalej ustawa).

O kosztach postępowania orzeczono stosownie do wyniku postępowania
na podstawie art. 574 oraz art. 575 i art. 576 ustawy z dnia 11 września 2019 roku Prawo
zamówień publicznych (Dz. Uz. Z 2019 poz. 2019 ze zm.) oraz w oparciu o przepisy § 5 pkt
2 i § 9 ust. 1 pkt 2 lit a rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 2020 roku
w sprawie szczegółowych rodzajów kosztów postępowania odwoławczego, ich rozliczania
oraz wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania.

Przewodniczący: .............................................

6