Wyrok KIO KIO 944/23

Sygn. akt: KIO 944/23

POSTANOWIENIE

z 17 kwietnia 2023 r.

 Krajowa Izba Odwoławcza – w składzie:

Przewodniczący: Ernest Klauziński

po rozpoznaniu na posiedzeniu niejawnym bez udziału stron 16 kwietnia 2023 roku
‎w Warszawie, odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej 3 kwietnia 2023 r. przez wykonawcę Comarch S.A. z siedzibą w Krakowie w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego: Szpital św. Anny w Miechowie z siedzibą w Miechowie przy udziale Simple S.A. z siedzibą w Warszawie

postanawia:

1.Umarza postępowanie odwoławcze.

2.Nakazuje zwrot z rachunku bankowego Urzędu Zamówień Publicznych na rzecz odwołującego Comarch S.A. z siedzibą w Krakowie kwoty 15 000,00 złotych (piętnaście tysięcy złotych 00/100) uiszczonej tytułem wpisu od odwołania.

‎

Stosownie do art. 579 i 580 ustawy z 11 września 2019 r. - Prawo zamówień publicznych
‎(t.j. Dz.U. z 2022 r. poz. 1710) na niniejsze postanowienie - w terminie 14 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej
‎do Sądu Okręgowego w Warszawie.

.................................…...........……………………………

‎

Sygn. akt KIO 944/23

U Z A S A D N I E N I E

Szpital św. Anny w Miechowie z siedzibą w Miechowie (dalej: Zamawiający) prowadzi
‎w trybie przetargu nieograniczonego postępowanie pn. „Dostawa systemów informatycznych wraz z wdrożeniem”, nr referencyjny 4/PN/2023, (dalej: Postępowanie). Postępowanie jest prowadzone zgodnie z przepisami Ustawy z 11 września 2019 r. - Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz.U. z 2022 r. poz. 1710) zwanej dalej w skrócie Pzp.

Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane 24 marca 2023 r. w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej pod numerem 2023/S 060-174642.

3 kwietnia 2023 r. wykonawca Comarch S.A. z siedzibą w Krakowie (dalej: Odwołujący) wniósł odwołanie od czynności Zamawiającego polegającej na ukształtowaniu
‎w Postępowaniu treści SWZ w sposób sprzeczny z Pzp, a to przez:

1.wadliwe opisanie wymagań w zakresie przedmiotowego środka dowodowego,
‎a to próbki oferowanego oprogramowania przez:

a.wprowadzenie w treści załącznika nr 2 do SWZ – Opis przedmiotu zamówienia wymagań́ dla scenariuszy przedmiotowego środka dowodowego w postaci próbki (dalej także jako: „Próbka”), dwóch równoległych, ale rozbieżnych pod kątem zakresów, scenariuszów Próbki,

b.określenie Próbki w sposób dyskryminujący wykonawców, którzy spełnią wymagania funkcjonalne systemu w oparciu o inne działanie systemu niż wymagane przez Zamawiającego,

c.zaniechanie wprowadzenia do dokumentacji SWZ regulaminu badania Próbki, czym naruszono art. 106 Pzp w zw. z art. 99 ust. 1 i 4 Pzp w zw. z art. 16 Pzp.

2.zaniechanie opisania w dokumentach postępowania, w jakich wypadkach i jakie inne potrzebne materiały lub dokumenty, niebędące w posiadaniu Zamawiającego, Wykonawca ma pozyskać własnymi siłami i na własny koszt (§ 5 ust. 2 wzoru umowy załącznik nr 4 do SWZ), czym naruszono art. 99 ust. 1 Pzp w zw. z art. 16 Pzp.

3.przeniesienie wszelkich ryzyk na Wykonawcę, w tym ryzyk wynikających
‎z okoliczności będących całkowicie poza kontrolą Wykonawcy oraz wynikających
‎z okoliczności leżących po stronie Zamawiającego, w tym ryzyk wynikających
‎z niejednoznacznego i niewyczerpującego opisu przedmiotu zamówienia, a także niejednoznaczne opisanie w dokumentach postępowania, przez jaki okres Zamawiający nie będzie zobowiązany do nabywania żadnych usług ani uprawnień innych niż wyraźnie zdefiniowane Umową (§ 5 ust. 15 wzoru umowy załącznik
‎nr 4 do SWZ), czym naruszono art. 99 ust. 1 Pzp w zw. z art. 16 Pzp w zw. z art. 433 pkt 3 Pzp.

4.niejednoznaczne opisanie w dokumentach postępowania (§ 9 ust. 2 wzoru umowy załącznik nr 4 do SWZ), przez jaki okres Wykonawca będzie dostosowywać system do zmian przepisów prawa, czym naruszono art. 99 ust. 1 Pzp w zw. z art. 16 Pzp.

5.niezgodne z przepisami prawa w zakresie dokumentacji medycznej ukształtowanie treści przyszłego stosunku zobowiązaniowego w § 9 ust. 11 wzoru umowy załącznik nr 4 do SWZ, zgodnie z którym gwarancją jakości są także objęte dane przetwarzane przez dostarczone rozwiązania informatyczne w zakresie poprawności i integralności danych, czym naruszono art. 99 ust. 1 Pzp w zw. z art. 16 Pzp w zw. z art. 24
‎i n. ustawy o prawach pacjenta i Rzeczniku Praw Pacjenta i innymi przepisami.

6.zaniechanie opublikowania w ramach dokumentów zamówienia umowy powierzenia przetwarzania danych osobowych, którą wykonawca, którego oferta zostanie wybrana jako najkorzystniejsza, będzie musiał zawrzeć z Zamawiającym,
‎aby zrealizować umowę o udzielenie zamówienia publicznego, a zatem opisanie przedmiotu zamówienia w sposób niejednoznaczny (brak możliwości identyfikacji,
‎na jakiej zasadzie zostanie uregulowany dostęp do danych osobowych wykonawcy), niewyczerpujący (brak wymaganych przepisami prawa postanowień umowy powierzenia przetwarzania danych osobowych), bez uwzględnienia wymagań
‎i okoliczności mogących mieć wpływ na sporządzenie oferty (brak szczegółowych wymagań Zamawiającego w tym zakresie), czym naruszono art. 99 ust. 1 Pzp
‎w zw. z art. 16 pkt 2 Pzp w zw. z ustawą z 10 maja 2018 r. o ochronie danych osobowych oraz Rozporządzeniem Parlamentu Europejskiego i Rady (UE) 2016/679 z 27 kwietnia 2016 r. w sprawie ochrony osób fizycznych w zw. z przetwarzaniem danych osobowych i w sprawie swobodnego przepływu takich danych oraz uchylenia dyrektywy 95/46/WE (ogólne rozporządzenie o ochronie danych – dalej RODO) –
‎w szczególności art. 28 RODO, określający essentialia negotii umowy powierzenia przetwarzania danych osobowych.

Zamawiający wniósł odpowiedź na odwołanie pismem z 14 kwietnia 2023 r., które wpłynęło do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej przed otwarciem posiedzenia Izby i złożył oświadczenie o uwzględnieniu w całości zarzutów przedstawionych w odwołaniu.
‎

Do postępowania odwoławczego po stronie Zamawiającego w wymaganym terminie
‎nie przystąpił żaden wykonawca.

Biorąc pod uwagę powyższe, Izba uznała, że zachodzą podstawy do umorzenia postępowania odwoławczego w oparciu o art. 522 ust. 1 ustawy z 11 września 2019 r. - Prawo zamówień publicznych. Zgodnie z treścią tego przepisu w przypadku uwzględnienia przez zamawiającego w całości zarzutów przedstawionych w odwołaniu, Izba może umorzyć postępowanie odwoławcze na posiedzeniu niejawnym bez obecności stron oraz uczestników postępowania odwoławczego, którzy przystąpili do postępowania po stronie wykonawcy,
‎pod warunkiem że w postępowaniu odwoławczym po stronie zamawiającego nie przystąpił w terminie żaden wykonawca. W takim przypadku zamawiający wykonuje, powtarza
‎lub unieważnia czynności w postępowaniu o udzielenie zamówienia, zgodnie z żądaniem zawartym w odwołaniu. Taka sytuacja zaistniała w przedmiotowym postępowaniu odwoławczym. Zamawiający uwzględnił w całości zarzuty odwołania, natomiast po jego stronie nie przystąpił do postępowania odwoławczego żaden wykonawca, co wyczerpuje dyspozycję ww. przepisu i obliguje Izbę do umorzenia postępowania odwoławczego. Powyższe powoduje zakończenie postępowania odwoławczego bez merytorycznego rozpoznania zarzutów odwołania.

W tym stanie rzeczy Izba na podstawie art. 522 ust. 3 Pzp umorzyła postępowanie odwoławcze, orzekając w formie postanowienia zgodnie z art. 568 pkt 3 Pzp.

.................................................................................