c.d. sekcji 4.2.) Uzasadnienie faktyczne i prawne wyboru trybu:
Wykonawca Asseco Poland S.A. z siedzibą w Rzeszowie, jest wyłącznym podmiotem autorskich praw majątkowych do systemu informatycznego InfoMedica oraz AMMS, co pozwala mu, jako jedynemu na wykonywanie usług nadzoru autorskiego nad ww. systemami oraz na dokonywanie modernizacji oprogramowania, w tym udostępniania nowych funkcjonalności.
Wykonanie usługi nadzoru autorskiego wiąże się bezpośrednio z ingerencją w całe oprogramowanie, w tym również w kody źródłowe oprogramowania, dlatego spółka Asseco Poland S.A., jako jedyny właściciel majątkowych praw autorskich do oprogramowania jest jedynym wykonawcą, który może wykonać niniejsze zamówienie.
Żaden podmiot poza tym, który posiada prawa autorskie do oprogramowania nie ma możliwości wprowadzania zmian w oprogramowaniu, a tym samym żaden inny wykonawca, poza Asseco Poland S.A., który zostanie zaproszony do negocjacji w trybie zamówienia z wolnej ręki, nie jest w stanie zaoferować usług, które mogłyby być równoważne.
Ustawa z dnia 4 lutego 1994 r. o prawie autorskim i prawach pokrewnych (t. j. Dz. U. z 2021 poz. 1062 ze zm.), zwana dalej Prawem autorskim, reguluje kwestię ochrony i eksploatacji programów komputerowych. Zgodnie z art. 74 ust.4 pkt 2 w/w ustawy autorskie prawa majątkowe do programu komputerowego obejmują także prawo do dokonywania zmian w programie komputerowym. Konsekwencją takiego ujęcia treści autorskich praw majątkowych twórców programów komputerowych jest przyznanie wyłącznego prawa do wprowadzania modyfikacji posiadaczowi autorskich praw majątkowych.
W związku z powyższym, zgodnie z art. 214 ust. 1 pkt. 1 lit. b ustawy Prawo zamówień publicznych, z przyczyn związanych z ochroną praw wyłącznych Asseco Poland S.A., jest jedynym wykonawcą, który może realizować przedmiot zamówienia. Tym samym zastosowanie trybu zamówienia z wolnej ręki jest uzasadnione udzieloną ex lege ochroną praw wyłącznych wykonawcy związaną z ochroną praw autorskich i praw pokrewnych na podstawie przepisów Prawa autorskiego.
Usługa może być zatem świadczona tylko i wyłącznie przez producenta programów - jedynego właściciela praw autorskich i majątkowych, bez którego wykonanie takiej usługi jest technicznie niemożliwe. Firma Asseco Poland S.A. jest jedynym wykonawcą z przyczyn związanych z ochroną praw wyłącznych.
W zakresie braku rozsądnych rozwiązań alternatywnych lub rozwiązań zastępczych należy wskazać, iż wdrożenie rozwiązania alternatywnego, zastępczego prowadziłoby do powstania bardzo wysokich kosztów oraz ryzyk związanych z wymianą oprogramowania na oprogramowanie innego wykonawcy, przy jednoczesnej pracy na dotychczasowym systemie. Zmiana istniejącego w Szpitalu oprogramowania niesie za sobą ze względu na specyfikę działalności, jaką charakteryzuje się Szpital, niewymierne koszty potencjalnych ryzyk związanych z przenoszeniem ogromnych ilości danych do nowego systemu oraz błędów ludzkich w trakcie procesu wdrożenia, zarówno w części medycznej jak i niemedycznej sfery działalności Szpitala.
Nie istnieje żadne rozsądne rozwiązanie alternatywne lub zastępcze, które umożliwi dalszą nieprzerwaną pracę użytkowanego przez szpital systemu informatycznego i które nie wiąże się de facto z wymianą tego systemu, jego zakupem, ponownym wdrożeniem czyli budowaniem nowego systemu.