Zamawiający nie posiada prawa do wykonywania działań niezbędnych do serwisu programu i w efekcie nie może ich udostępnić innym wykonawcom to nie jest więc możliwe pozyskanie usługi równoważnej. KIO wskazała, że równoważności nie należy rozpatrywać w kontekście dostarczenia zupełnie nowego systemu w miejsce systemu dotychczasowego odpowiadającego potrzebom Zamawiającego. W tym przypadku wykonawca serwisuje dotychczas używany system, a nie nabywa systemu nowego (nowe oprogramowanie) całkowicie oderwanego od obecnie funkcjonującego.
Przedmiotem postępowania nie jest bowiem wymiana dotychczasowego systemu na inny lecz jego serwis oraz rewdrożenie.
Mimo, że wdrożenie nowego systemu, migracji danych i w związku z tym szkolenia pracowników nie możemy uznać jako rozwiązania równoważnego to taka ewentualność znacząco przekroczy koszty serwisowania i rozwoju aktualnie funkcjonującego oprogramowania.
Firma COIG samodzielnie realizuje serwis i wsparcie do oprogramowania KSAT 2000i nie wykorzystuje do tego celu podwykonawców.
W związku z kończącą się obecną umową na świadczenie usługi serwisu i bieżącej konserwacji systemu KSAT2000i oraz niezbędnymi pracami rewdrożenowymi konieczne jest udzielenie zamówienia publicznego w tym zakresie.
System KSAT2000i stanowi przedmiot praw autorskich jako jeden z przejawów działalności twórczej o indywidualnym charakterze, utrwalony w jakiejkolwiek postaci, niezależnie od wartości, przeznaczenia i sposobu wyrażenia (utwór), co potwierdza treść art. 1 ust. 2 pkt 1) z dnia 4 lutego 1994r. o prawie autorskim i prawach pokrewnych. Podlega więc ochronie ze względu na zawarte w nim elementy twórcze, które stanowią projekcję wyobraźni twórcy.
Wyłączne prawa majątkowe do Systemu KSAT2000i przysługują COIG S.A., który ponadto złożył oświadczenie wskazujące, że jest wyłącznym dystrybutorem i wykonawcą usług serwisowych i wdrożeniowych w tym zakresie oraz, że co do zasady nie udostępnia kodów źródłowych. Żaden z przepisów PZP, ani KC nie nakłada na Zamawiającego nabywającego program komputerowy, obowiązku nabywania w drodze umowy uprawnienia do wykonywania zależnego prawa autorskiego, jakim jest wprowadzanie zmian w programie.
Reasumując, ze względu na zakazy wynikające z licencji, powyższe oświadczenie COIG S.A. oraz zapisy w umowach serwisowych nie jest możliwe powierzenie serwisu Systemu KSAT2000i innemu podmiotowi niż COIG S.A., jak również odstąpienie od jego serwisowania, albowiem jest to niezbędne dla prawidłowej i efektywnej obsługi procesów funkcjonujących w UMWO ze względu na zakres podstawowy serwisu tj. dostosowanie systemu do zmian prawnych oraz usuwanie zgłoszonych błędów.
Nie jest ekonomicznie uzasadnione odstąpienie od serwisowania, a co za tym idzie zaprzestanie używania Systemu KSAT2000i, a następnie przeprowadzenie postępowania na usługę napisania dedykowanego systemu do obsługi procesów, objętych obecnym systemem, czy też przeprowadzenia postępowania na dostawę takiego systemu, ale z licencją typu otwartego, w celu umożliwienia innym niż dostawca podmiotom jego serwisowania.
Działanie takie naruszałoby zasady określone w art. 44 ustawy o finansach publicznych oraz byłoby nieuzasadnionym społecznie wydatkiem. Może także spowodować wysokie ryzyko naruszenia (lub całkowitego wstrzymania) ciągłości działania UMWO wraz z jednostkami podległymi oraz braku możliwości realizacji usług publicznych i obowiązków wskazanych przepisami prawa. Nie istnieje zatem rozsądne rozwiązanie alternatywne lub rozwiązanie zastępcze. Brak konkurencji nie jest wynikiem celowego zawężenia parametrów zamówienia przez Zamawiającego, a konieczność zminimalizowania ryzyka ponoszenia trudnych do oszacowania kosztów zmiany systemu, czy konsekwencji wyboru innego podmiotu, który ze względu na złożoność procesów finansowych, księgowych oraz ewidencyjnych nie będzie w stanie zapewnić ciągłości funkcjonowania UMWO. Stąd zostały wypełnione przesłanki art. 214 ust. 1 pkt 1 lit. b) PZP do powierzenia zamówienia firmie COIG S.A.