Wyrok KIO KIO 1145/16
Informacje podstawowe
- Sygnatura
- KIO 1145/16
- Organ wydający
- Krajowa Izba Odwoławcza
- Rodzaj dokumentu
- wyrok
- Przewodniczący
- Jolanta Markowska
- Sposób rozstrzygnięcia
- uwzględnione
Zamawiający
- Nazwa
- Gmina Piła
- Miejscowość
- Piła
Postępowanie
- Tryb postępowania
- przetarg nieograniczony
Kluczowe przepisy ustawy Pzp
Zagadnienia merytoryczne
Treść dokumentu
Pobierz PDFSygn. akt: KIO 1145/16
WYROK
z dnia 20 lipca 2016 r.
Krajowa Izba Odwoławcza- w składzie:
Przewodniczący: Jolanta Markowska
Protokolant: Agata Dziuban
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 18 lipca 2016 roku w Warszawie odwołania
wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 27 czerwca 2016 r. przez
wykonawcę ubiegającego się o udzielenie zamówieniaATA-TECHNIK sp. z o.o. sp. k.a.,
Os. Cechowe 31, 64-840 Budzyńw postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego:
Gmina Piła, pl. Staszica 10, 64-920 Piła,
przy udziale wykonawcy ubiegającego się o udzielenie zamówienia:Skanska S.A., ul. Gen.
Józefa Zajączka 9, 01-518 Warszawazgłaszającego swoje przystąpienie do postępowania
odwoławczego po stronie zamawiającego,
orzeka:
1. uwzględnia odwołanie i nakazuje zamawiającemu:
1) unieważnienie czynności wyboru oferty najkorzystniejszej,
2) powtórzenie czynności badania i oceny ofert, w tym: - wezwanie wykonawcy Skanska S.A. w trybie art. 90 ust. 1 Pzp do
uszczegółowienia wyjaśnień złożonych pismem z dnia 8 czerwca 2016 r.,
2. w pozostałym zakresie oddala odwołanie,
3.kosztami postępowania obciąża zamawiającego:Gmina Piła, pl. Staszica 10,
64-920 Piła,i:
1) zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę20 000 zł 00 gr
(słownie: dwadzieścia tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez wykonawcę:
ATA-TECHNIK sp. z o.o. sp.k.a., Os. Cechowe 31, 64-840 Budzyńtytułem
wpisu od odwołania,
1
2) zasądza kwotę 23 600 zł 00 gr (słownie: trzy tysiące sześćset złotych zero
groszy) od zamawiającego:Gmina Piła, pl. Staszica 10, 64-920 Piła na rzecz
wykonawcy:ATA-TECHNIK sp. z o.o. sp. k.a., Os. Cechowe 31, 64-840
Budzyństanowiącą koszty poniesione z tytułu wpisu i wynagrodzenia
pełnomocnika.
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień
publicznych (Dz. U. z 2015 r., poz. 2164) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od dnia jego
doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do
Sądu Okręgowego w Poznaniu.
………………………………
2
Sygn. akt: KIO 1145/16
Uzasadnienie
Zamawiający: Gmina Piła, prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia
publicznego na zadanie„Rewitalizacjaobszarów poprzemysłowych i powojskowych na
terenie miasta Piły-rozwój strefy przemysłowej Piła południowo-wschodnia (rejon
ul. Wawelskiej) - przebudowa i rozbudowa ul. Wawelskiej". Ogłoszenie o zamówieniu zostało
opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej pod nr 2016/S 074-128280 w dniu
15 kwietnia 2016 r.
Wykonawca ATA-TECHNIK sp. z o.o. sp.k.a z siedzibą w Budzyniu wniósł odwołanie
wobec:
1) wyboru oferty SKANSKA S.A. z siedzibą w Warszawie jako najkorzystniejszej
(zwany dalej „SKANSKA”);
2) zaniechania odrzucenia oferty wykonawcy SKANSKA;
3) zaniechania wezwania konsorcjum: ASTA-BUD sp. z o.o. i „POL-DRÓG
DRAWSKO POMORSKIE" S.A. (zwane dalej „Konsorcjum") do złożenia
wyjaśnień w zakresie rażąco niskiej ceny;
4) zaniechania odrzucenia oferty Konsorcjum;
Odwołującyzarzuciłnaruszenie:
1) art. 89 ust. 1 pkt 4 Pzp, poprzez zaniechanie odrzucenia oferty SKANSKA,
pomimo,żeoferta ww. wykonawcy zawiera rażąco niską cenę w stosunku do
przedmiotu zamówienia;
2) art. 90 ust. 2 Pzp, poprzez zaniechanie odrzucenia oferty SKANSKA, pomimo,
żeww. wykonawca nie wykazał,żejego oferta nie zawiera rażąco niskiej ceny
w stosunku do przedmiotu zamówienia;
3) art. 90 ust. 3 Pzp, poprzez zaniechanie odrzucenia oferty SKANSKA, pomimo,
żeocena wyjaśnień, jakie złożył ww. wykonawca wraz z dostarczonymi dowodami
potwierdza,żejego oferta zawiera rażąco niską cenę w stosunku do przedmiotu
zamówienia;
4) art. 89 ust. 1 pkt 3 Pzp w zw. z art. 3 ust. 1 i 2 w zw. z art. 15 ust. 1 pkt 1 ustawy
z dnia 16 kwietnia 1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji, poprzez
zaniechanie odrzucenia oferty SKANSKA, pomimo,żejej złożenie stanowi czyn
nieuczciwej konkurencji w rozumieniu przepisów o zwalczaniu nieuczciwej
konkurencji, z uwagi na fakt,żeww. oferta zawiera usługi oferowane poniżej
kosztów ichświadczenia,a także zawiera ustalenie cen jednostkowych na
poziomie, któryświadczyo ich oderwaniu od realiów rynkowych i ustaleniu ich na
danym poziomie po to, aby zdobyć jak najwyższą punktację w rankingu ofert;
3
5) art. 7 ust. 1 i 3 Pzp, poprzez prowadzenie postępowania w sposób
niezapewniający zachowania uczciwej konkurencji i równego traktowania
wykonawców i dokonanie wyboru oferty SKANSKA mimo tego,żeoferta ww.
wykonawcy powinna zostać odrzucona z uwagi na to,żezawiera rażąco niską
cenę w stosunku do przedmiotu zamówienia, oraz złożenie tej oferty stanowi czyn
nieuczciwej konkurencji;
6) art. 7 ust. 3 Pzp w zw. z art. 91 ust. 1 Pzp, poprzez dokonanie wyboru oferty
SKANSKA sprzecznie z przepisami ustawy, nie na podstawie kryteriów oceny
ofert określonych w Specyfikacji Istotnych Warunków Zamówienia, ponieważ jest
to wykonawca, którego oferta powinna zostać odrzucona z uwagi na to,
żezawiera rażąco niską cenę w stosunku do przedmiotu zamówienia, oraz,
żezłożenie tej oferty stanowi czyn nieuczciwej konkurencji;
7) art. 90 ust. 1 Pzp, poprzez zaniechanie wezwania Konsorcjum do złożenia
wyjaśnień w zakresie rażąco niskiej ceny, pomimo tego,żeww. oferta zawiera
rażąco niską cenę w stosunku do przedmiotu zamówienia;
8) art. 89 ust. 1 pkt 4 Pzp, poprzez zaniechanie odrzucenia oferty Konsorcjum,
pomimo tego,żezawiera ona rażąco niską cenę w stosunku do przedmiotu
zamówienia.
Odwołujący wniósł o nakazanie Zamawiającemu:
- unieważnienia decyzji o wyborze jako najkorzystniejszej oferty SKANSKA;
- odrzucenia oferty SKANSKA;
- odrzucenia oferty Konsorcjum;
- przeprowadzenia ponownej oceny i badania ofert i wyboru oferty Odwołującego jako
najkorzystniejszej;
- dopuszczenie oraz przeprowadzanie dowodów z dokumentów wskazanych w treści odwołania na okoliczności tam wskazane;
- dopuszczenie oraz przeprowadzanie dowodu z opinii biegłego lub biegłych z zakresu
kosztorysów i rozliczenia inwestycji budowlanych, na okoliczność - czy ceny za
wykonanie zamówienia, zawarte w ofertach SKANSKA i Konsorcjum, są rażąco niskie,
a także tego, czy ceny jednostkowe, zawarte w kosztorysach SKANSKA i Konsorcjum,
są rażąco niskie, z uwzględnieniem możliwości wykonania zamówienia lub danej
jednostki za daną cenę, w tym osiągnięcia zysku oraz z uwzględnieniem porównania
do cen rynkowych;
- dopuszczenie i przeprowadzanie dowodów z zeznań:
a)Odwołującego - w osobie Pana M.G.;
b)świadka- Pana K.K.;
4
na okoliczności wskazane w uzasadnieniu odwołania, a w szczególności na okoliczności
przebiegu postępowania, nieprawidłowego skalkulowania przez SKANSKA i Konsorcjum
cen jednostkowych dla poszczególnych robót wskazanych w załączonych do ofert
kosztorysach ofertowych, ustalenia faktycznych minimalnych kosztów wykonania
czynności objętych ofertami.
Odwołujący wyjaśnił,żew postępowaniu złożono następujące oferty:
a) ATA-TECHNIK - cena brutto: 14.566.685,28 zł,
b) SKANSKA - cena brutto 9.810.450,81 zł,
c) Konsorcjum - cena brutto 13,523.931,88 zł.
W dniu 6 czerwca 2016 r. Zamawiający wezwał wykonawcę SKANSKA, na podstawie
art. 90 ust. 1 Pzp, do wyjaśnienia, czy oferta zawiera rażąco niską cenę w stosunku do
przedmiotu zamówienia. W dniu 8 czerwca 2016 r. wykonawca SKANSKA skierował do
Zamawiającego odpowiedź na ww. wezwanie.
W dniu 27 czerwca 2016 r. Zamawiający przesłał drogą elektroniczną Odwołującemu
zawiadomienie o wyborze jako najkorzystniejszej - oferty złożonej przez SKANSKA, drugie
miejsce w rankingu ofert zajęło – Konsorcjum, a III - ATA-TECHNIK (Odwołujący).
ZARZUTRAŻĄCO NISKIEJ CENY,ZAWARTEJW OFERCIESKANSKA
Odwołujący wskazał,żeoferta wykonawcy SKANSKA zawiera rażąco niską cenę
w stosunku do przedmiotu zamówienia, jednak Zamawiający nie odrzucił jej w toku
postępowania, co doprowadziło do naruszenia art. 89 ust. 1 pkt 4, art. 90 ust. 2 i art. 90 ust.
3 Pzp. Podkreślił,żezgodnie z art. 90 ust. 2, obowiązek wykazania,żeoferta nie zawiera
rażąco niskiej ceny, spoczywa na wykonawcy.
Ponadto, w orzecznictwie przyjmuje się,żew celu dokonania oceny, czy cena oferty
stanowi cenę rażąco niską, istotne jest ustalenie, czy w danym postępowaniu wynagrodzenie
wykonawcy ma charakter wynagrodzenia ryczałtowego czy kosztorysowego (tak wyrok KIO
z dnia 14 stycznia 2015 r., KIO 2734/14).
Ustalenie charakteru wynagrodzenia wykonawcy ma istotne znaczenie, ponieważ
w zależności od tego, czy wynagrodzenie wykonawcy ma charakter ryczałtowy, czy
kosztorysowy, inaczej kształtuje się obowiązek jego zbadania pod kątem rażąco niskiej ceny.
W przypadku wynagrodzenia ryczałtowego w zakres badania wchodzi wynagrodzenie za
wykonanie całości przedmiotu zamówienia, a także poszczególne ceny jednostkowe czy też
inne elementy, które służą do ustalenia wysokości wynagrodzenia - ale co do zasady tylko
wtedy, gdy ceny jednostkowe czy inne elementy w istotny sposób wpływają na
wynagrodzenie za wykonanie całości przedmiotu zamówienia. W przypadku wynagrodzenia
kosztorysowego badaniu podlega zawsze zarówno wynagrodzenie za wykonanie całości
5
przedmiotu zamówienia, jak i poszczególne ceny jednostkowe czy też inne elementy, które
służą do ustalenia wysokości wynagrodzenia.
Analiza postanowień Specyfikacji i Wzoru Umowy pod kątem charakteru
wynagrodzenia wykonawcy prowadzi do wniosku,żewynagrodzenie to ma niewątpliwie
charakter kosztorysowy.
Kosztorysowy charakter wynagrodzenia wynika bezpośrednio z rozdziału XIX, pkt 1
oraz rozdziału XXIV, pkt 1 Specyfikacji. Podobnie wskazuje się w § 6 ust. 1 Wzoru Umowy.
Ponadto z rozdziału XIX Specyfikacji wynika,żerozliczanie wykonania umowy, w tym
wystawianie faktur, będzie oparte o tabele rozliczeniowe, sporządzone w oparciu o ceny
jednostkowe zawarte w kosztorysach ofertowych oraz ilość rzeczywiście wykonanych
jednostek asortymentowych.
Z treści § 6 w zw. z § 10 Wzoru Umowy wynika,żełączna cena brutto oferty, ustalona
przez wykonawców w ww. sposób, nie ma charakteru ostatecznego - jeżeli bowiem zajdzie
konieczność zwiększenia ilości robót objętych umową w stosunku do kosztorysu ofertowego
lub wykonania robót nieprzewidzianych w kosztorysie ofertowym, wykonawca będzie
zobowiązany wykonać tego typu dalsze roboty. Zgodnie z § 10 ust. 5 Wzoru Umowy,
wynagrodzenie wykonawcy za tego typu roboty będzie kalkulowane odmiennie w zależności
o tego, czy odpowiadają one opisowi pozycji w kosztorysie ofertowym. Stawki i narzuty
zostały określone w zał. nr 11 do oferty, przy czym zgodnie z treścią ww. dokumentu,
„Określoneprzez Wykonawcę stawki i narzuty nie mogą być wyższe od przyjętych przy
kalkulacji cen w kosztorysie ofertowym”.
Z powyższego wynika,żeceną za wykonanie zamówienia jest łączna cena brutto
oferty, przy czym rozliczenie wykonania umowy następować będzie na podstawie cen
jednostkowych.
Po drugie, ceną za wykonanie zamówienia są również ceny jednostkowe, bowiem w przypadku, gdy konieczne stanie się nabycie przez Zamawiającego większej ilości
jednostek obmiarowych asortymentów robót, niż to zostało założone w kosztorysie
stanowiącym podstawę kalkulacji łącznej ceny brutto, wówczas wykonawcy będzie
przysługiwać wynagrodzenie dodatkowe, ustalane, co do zasady, na podstawie cen
jednostkowych zawartych w kosztorysie. Ceny jednostkowe były także podstawą dla
określenia łącznej ceny brutto oferty.
Należy zatem stwierdzić,żenie tylko łączna cena brutto, ale również ceny
jednostkowe, zaoferowane przez SKANSKA. muszą podlegać ocenie z punktu widzenia
tego, czy są rażąco niskie. Zdaniem Odwołującego, zarówno łączna cena zamówienia, jak
i poszczególne ceny jednostkowe, dotyczące istotnych, cenotwórczych pozycji kosztorysu
ofertowego, zakwalifikować należy jako rażąco niskie.
6
Łączna cena brutto oferty SKANSKA, wynosi 9.810.450,81 zł. a zatem jest niższa aż o
44,6% od szacunkowej wartości zamówienia brutto (tj. 17.707.366,09 zł) i o 22,4% od
średniejarytmetycznej cen wszystkich złożonych ofert (tj. 12.633.689,32 zł).
Zdaniem Odwołującego, tak duża różnica pomiędzy łączną ceną brutto oferty
SKANSKA, a szacunkową wartością zamówienia, niewątpliwie już sama w sobie powinna
stanowić podstawę do uznania ją za rażąco niską cenę.
Jednocześnie, analiza treści oferty SKANSKA wskazuje,żeposzczególne jednostki
cenowe, dotyczące istotnych, cenotwórczych pozycji kosztorysu ofertowego, powinny zostać
uznane za ceny rażąco niskie. Mowa w tym miejscu w szczególności o pozycjach
dotyczących robót bitumicznych i brukarskich, które, jak to wskazała SKANSKA
w odpowiedzi na wezwanie jej Zamawiającego do wyjaśnień, mają największy potencjał
cenotwórczy (str. 5 pisma SKANSKA z dnia 8 czerwca 2016 r.).
Odwołujący wskazał niektóre, najbardziej cenotwórcze elementy rozliczeniowe
z kosztorysów ofertowych, w szczególności z zakresu robót bitumicznych i brukarskich,
w podziale na jednostkę, cenę jednostkową i wartość dla ATA-TECHNIK, SKANSKA
i Konsorcjum. Zdaniem Odwołującego, już pobieżna analiza tych danych wskazuje na
wysokie prawdopodobieństwo, iż jednostki cenowe zostały skalkulowane przez SKANSKA
na bardzo niskim poziomie, w tym w szczególności poniżej kosztów ich wytworzenia.
I tak, po pierwsze, z treści kosztorysu ofertowego SKANSKA, rozdział 2.2: „Roboty
drogowe" wynika,żebeton asfaltowy AC 22 P jest wykorzystywany jedynie w ramach
podstawy D.04.07.01 pn. „Podbudowa z betonu asfaltowego" (pozycje 70-71 kosztorysu
ofertowego), przy czym łączna wartość prac wykonanych przez SKANSKA z użyciem tego
materiału wynosi 601.295,57 zł. Natomiast z zestawienia materiałów do użycia w ramach
„Robót drogowych", znajdującego się na stronie 18 kosztorysu inwestorskiego, w pozycji 5,
wynika,żecena betonu asfaltowego AC 22 P ma wynosić 206,66 zł za tonę, a łączna wartość ww. rodzaju betonu do użycia ma wynosić 772.915,05 zł. SKANSKA skalkulowała
zatem wynagrodzenie za wykonanie ww. elementu na poziomie niższym niż koszt
materiałów wymaganych do jego wykonania.
Podobnie, z treści kosztorysu ofertowego SKANSKA, rozdział 2.2: „Roboty drogowe"
wynika,żebeton asfaltowy AC 16 W jest wykorzystywany jedynie w ramach podstawy74
D.04.08.01 pn. „Wyrównanie podbudowy betonem asfaltowym" (pozycje 72-74 kosztorysu
ofertowego) oraz podgrupy D.05.03,05/a pn. „Nawierzchnia z betonu asfaltowego - warstwa
73wiążąca" (pozycje 78-79 kosztorysu ofertowego), przy czym łączna wartość prac
wykonanych przez SKANSKA z użyciem tego materiału wynosi 833.162,99 zł. Natomiast
z zestawienia materiałów do użycia w ramach „Robót drogowych", znajdującego się na
stronie 18 kosztorysu inwestorskiego, w pozycji 4, wynika,żecena betonu asfaltowego AC
16W ma wynosić 221,63 zł za tonę, a łączna wartość ww. rodzaju betonu do użycia ma
7
wynosić 1.638.739,08 zł. SKANSKA skalkulowała zatem wynagrodzenie za wykonanie ww.
elementu na poziomie niższym niż koszt materiałów wymaganych do jego wykonania.
Podobnie, z treści kosztorysu ofertowego SKANSKA, rozdział 2.2: „Roboty drogowe",
podstawa: D.05.03.23 pn. „Nawierzchnia z kostki brukowej betonowej" (pozycje 94-96
kosztorysu ofertowego) wynika,żełączna wartość prac wykonanych przez SKANSKA
z użyciem kostki brukowej betonowej gr. 8cm, w kolorze: szarym, grafitowym (kolorowym),
grafitowym ekologicznym (kolorowym ekologicznym), wynosi 411.566,80zł. Natomiast
z zestawienia materiałów do użycia w ramach „Robót drogowych", znajdującego się na
stronie 18 kosztorysu inwestorskiego, w pozycjach 36-38, wynika,żełączna wartość ww.
rodzajów kostki do użycia ma wynosić 455.099,23zł. SKANSKA skalkulowała zatem
wynagrodzenie za wykonanie ww. elementu na poziomie niższym niż koszt materiałów
wymaganych do jego wykonania.
Wyżej wskazane ceny materiałów, określone w kosztorysie inwestorskim, kształtują się
w zdecydowanej większości przypadków na poziomie niższym, ewentualnie na poziomie
zbliżonym do poziomu rynkowego, o czymświadcząposiadane przez Odwołującego oferty
na zakup ww. materiałów (betonu asfaltowego AC 22 P i betonu asfaltowego AC 16).
Odwołujący zwrócił uwagę, iż fakt sztucznego manipulowania ww. cenami
jednostkowymi, w oderwaniu od realiów rynkowych, wyłącznie w celu uzyskania lepszej
punktacji w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego który wynika z zaniżenia
ceny wskazanej w poz. 74 kosztorysu,sprzecznez zasadami logiki i doświadczenia
życiowego,tj. za ułożenie 1 m2materiału o największej grubości (11 cm), pobierać najniższą
cenę (18,00 zł). Jest to działanie kwalifikowane w orzecznictwie nie tylko jako zawarcie
w ofercie rażąco niskiej ceny, ale także jako czyn nieuczciwej konkurencji.
W dniu 6 czerwca 2016 r. Zamawiający wezwał SKANSKA do:
„złożenia wyjaśnień w zakresie rażąco niskiej ceny; w tym do złożenia dowodów dotyczących elementów oferty, mających wpływ na wysokość ceny, a w szczególności kalkulacji kosztów
bezpośrednich, tj. kosztów zakupu:
1.cenotwórczych materiałów.
2.pracy sprzętu.
3.robocizny.
wraz z przedłożeniem dowodów przeprowadzonej kalkulacji (do kalkulacji należy dołączyć
dowody na potwierdzenie zawartych w wyjaśnieniach twierdzeń)“.
Ponadto, Zamawiający wskazał,żeoceniając wyjaśnienia, będzie brał pod uwagę
obiektywne czynniki, określone w art. 90 ust. 1 pkt 1 i 2 Pzp, tj. oszczędności metody
wykonania zamówienia, wybranych rozwiązań technicznych, wyjątkowo sprzyjających
warunków wykonywania zamówienia dostępnych dla wykonawcy, oryginalności projektu
wykonawcy, kosztów pracy, których wartość przyjęta do ustalenia ceny nie może być niższa
8
od minimalnego wynagrodzenia za pracę ustalonego na podstawie art. 2 ust. 3-5 ustawy z
dnia 10 października 2002 r. o minimalnym wynagrodzeniu za pracę oraz wpływ pomocy
publicznej udzielonej na podstawie odrębnych przepisów.
W dniu 8 czerwca 2016 r. SKANSKA skierowała do Zamawiającego odpowiedź na
ww. wezwanie. Zdaniem Odwołującego, SKANSKA nie wykazała, aby cena zawarta w jej
ofercie nie jest ceną rażąco niską.
Odwołujący wskazał,żew orzecznictwie przyjmuje się,żewystąpienie przez
zamawiającego do wykonawcy z wezwaniem do wyjaśnienia ceny ustanawia domniemanie
prawne,żecena oferty jest rażąco niska. Obalenie tego domniemania należy do wykonawcy.
Wykonawca, który otrzymał wezwanie do złożenia wyjaśnień dotyczących ceny, musi
przekonać zamawiającego,żewątpliwości co do zaoferowanej ceny są nieuzasadnione.
W tym celu powinien złożyć wyjaśnienia, które powinny być uzasadnione, po pierwsze,
szczegółowym wykazaniem okoliczności wpływających na obniżenie ceny, oraz, po drugie,
ich bezpośrednim przełożeniem na cenę. W związku z tym uznaje się za niezłożone
wyjaśnienia, które zawierają wyłącznie ogólnikowe, subiektywne lub nieweryfikowalne
stwierdzenia, lub też zawierają wprawdzie skonkretyzowane, obiektywne okoliczności, ale
nie kwantyfikują wpływu tych okoliczności na wysokość oferty.
SKANSKA została wezwana do złożenia szczegółowej kalkulacji kosztów
bezpośrednich, wraz z przedłożeniem dowodów przeprowadzonej kalkulacji. Zamiast tego,
ww. wykonawca przedstawił w wyjaśnieniach jedynie ogólnikowe stwierdzenie, iż ceny
jednostkowe, zawarte w jego ofercie cenowej, obejmują robociznę bezpośrednią wraz
z narzutami - nie przedstawił jednak ani dowodów na poparcie ww. twierdzenia, ani, tym
bardziej, szczegółowej kalkulacji ww. kosztów. Niewykonanie polecenia Zamawiającego
w tym zakresie samo w sobie przesądzało o konieczności odrzucenia oferty z uwagi na
rażąco niską cenę. Odwołujący wyjaśnił,
żeZamawiający określił szacunkową wartość robót z należytą
starannością - kosztorys inwestorski został przygotowany w marcu 2016 r. przez firmę J.K.
Projekt sp. z o.o., posiadającą wieloletnie doświadczenie w zakresie przygotowywania
dokumentacji projektowych dot. dróg.
Odwołujący podniósł,żeSKANSKA nie wykazała, aby fakt prowadzenia przez nią
robót budowlanych w bliskiej odległości od miejsca robót budowlanych objętych
przedmiotowym zamówieniem był faktem wyjątkowym, wyróżniającym ww. wykonawcę
spośród pozostałych wykonawców. Wskazał,żelider Konsorcjum, firma ASTA-BUD, posiada
siedzibę w Pile. Niezależnie od powyższego, SKANSKA nie wskazała i nie udowodniła,
w jakim stopniu ww. czynnik przekłada się na możliwość dokonania oszczędności
w wykonaniu zamówienia. Z porównania wartości dostosowania się przez wykonawców do
wymagań ogólnych wynika,żeto właśnie SKANSKA wykazuje najwyższy koszt (428.427,83
9
zł), podczas gdy koszt ten jest nieco niższy w przypadku POL-DRÓG (350.000,00 zł) i dużo
niższy w przypadku Odwołującego (110.000,00 zł).
Podobnie, krytyki nie wytrzymuje argument o możliwości skierowania jednej ekipy do
dwóch robót. Oba zamówienia posiadają przecież określoną ilość czynności do wykonania
i będą realizowane jednocześnie. Co za tym idzie, SKANSKA musi zapewnić określoną ilość
pracowników na obu placach budowy i niezrozumiałe jest, jak możliwość skierowania do
realizacji obu zamówień tych samych pracowników miałaby przełożyć się na jakiekolwiek
oszczędności.
Ponadto, SKANSKA nie wskazała i nie udowodniła, w jakim stopniu centralna polityka
zakupowa przekłada się na możliwość dokonania oszczędności w wykonaniu zamówienia.
Stwierdzenie to jest ogólne i nie poparte jakimikolwiek dowodami. SKANSKA nie wykazała
również, aby fakt posiadania doświadczenia, sprawnej organizacji i systemu zarządzania
ryzykiem był faktem wyjątkowym, wyróżniającym ww. wykonawcę spośród pozostałych
wykonawców oraz w jakim stopniu ww. czynnik przekłada się na możliwość dokonania
oszczędności w wykonaniu zamówienia. Według wiedzy Odwołującego, SKANSKA nie
posiadażadnejwytwórni w pobliżu miejsca, gdzie ma być realizowane zamówienie
(najbliższa wytwórnia mas bitumicznych leży w miejscowości Szubin - w odległości ok. 90 km
od Piły). Natomiast zarówno Konsorcjum, jak i Odwołujący, przy wykonywaniu umowy
mogliby zaopatrywać się w materiały pochodzące z wytwórni mas bitumicznych, położonej
w Gminie Piła, należącej do członka Konsorcjum, tj. POL-DRÓG (Odwołujący posiada ofertę
od firmy POL-DRÓG - z dnia 20 maja 2016 r.).
SKANSKA nie wskazała i nie udowodniła,żeposiada korzystne umowy w zakresie
wykonania robót brukarskich oraz dostawy betonów towarowych i posypek, oraz, w jakim
stopniu ww. czynnik przekłada się na możliwość dokonania oszczędności w wykonaniu
zamówienia. Odwołujący podkreślił także brak związku innych postępowań realizowanych przez
SKANSKA w okolicy z niniejszym postępowaniem, gdyż nie wykazano, w jaki sposób
powyższe mogłoby wpływać na wykazanie oszczędności w wykonaniu zamówienia.
Uzupełniająco Odwołujący dodał,żeprzy ocenie, czy cena zaoferowana przez
SKANSKA jest rażąco niska, należy uwzględnić okoliczności wpływające na poziom
przyszłych kosztów, które w sposób prawdopodobny wystąpią w niniejszej sprawie, ze
względu na określony w Specyfikacji i Wzorze Umowy stosunkowo długi okres realizacji
zamówienia, obejmujący 3 lub 4 lata (w zależności od tego, czy Zamawiający skorzysta
z przewidzianej w § 2 ust. 4 Wzoru Umowy możliwości skrócenia czasu wykonania umowy
o 12 miesięcy - w przypadku pozyskania dodatkowychśrodkówfinansowych). Zdaniem
Odwołującego, jest bardzo prawdopodobne,żeod 2017 r. wzrosną ceny w branży
budowlanej, i to zarówno w zakresie robocizny, jak i materiałów. Wynika to z faktu,żebranża
10
budowlana obecnie zaczyna dopiero się odradzać po okresie spadku w latach 2012-2013,
spowodowanego zakończeniem dużych projektów inwestycyjnych związanych z poprzednią
finansową pespektywą unijną oraz organizacją mistrzostw UEFA Euro 2012 w Polsce.
Poprawa kondycji przedmiotowego sektora nastąpi od 2017 r., w związku z napływem
nowych funduszy unijnych, przyznawanych w perspektywie finansowej na lata 2014-2020
w ramach polityki spójności. Odwołujący podkreślił,żeani Specyfikacja, ani Wzór Umowy nie
dopuszczają możliwości podwyższenia wynagrodzenia umownego. Tendencja wzrostowa
w zakresie ceny materiałów koniecznych do wykonania zamówienia, tj. mieszanek
mineralno-bitumicznych, wynika wprost z oferty cenowej na sprzedaż tego typu materiałów
firmy Eurovia Polska S.A. dla Odwołującego w związku z udziałem w postępowaniu.
ZARZUTPOPEŁNIENIA CZYNU NIEUCZCIWEJ KONKURENCJI PRZEZSKANSKA
Odwołujący wskazał,żezłożenie przez SKANSKA oferty stanowi czyn nieuczciwej
konkurencji w rozumieniu przepisów o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji, z uwagi na fakt,
że:
- na zasadzie art. 15 ust. 1 pkt 1 uznk, ww. oferta stanowi działanie sprzeczne prawem,
ponieważ ma na celu utrudnianie pozostałym wykonawcom dostępu do uzyskania
zamówienia poprzez zawarcie w niej usług oferowanych poniżej kosztów ichświadczenia,w
celu eliminacji pozostałych wykonawców;
- na zasadzie art. 3 ust. 1 uznk, ww. oferta stanowi działanie sprzeczne z dobrymi
obyczajami, naruszające interes innych wykonawców i klientów, ponieważ zawiera ustalenie
cen jednostkowych na poziomie, któryświadczyo ich oderwaniu od jakichkolwiek realiów
rynkowych, wyłącznie po to, aby zdobyć najwyższą punktację w rankingu ofert, co
doprowadziło na naruszenia art. 89 ust. 1 pkt 3 Pzp.
W sytuacji stwierdzenia,żecena zaoferowana przez wykonawcę w ramach danego postępowania o udzielenie zamówienia publicznego jest rażąco niska, poniżej kosztów
wytworzenia danej usługi, nie wymaga się od wykonawcy przedstawienia szczegółowych
dowodów w celu wykazania,żejego działanie nakierowane było na wyeliminowanie innych
przedsiębiorców z rynku - przeciwnie, przyjmuje się,żenierealność najniższej ceny ofertowej
równoznaczna jest z naruszeniem przez oferenta zasad uczciwej konkurencji w rozumieniu
art. 3 i 15 uznk.
Podobnie, w sytuacji, gdy wykonawca celowo manipuluje ceną w zamiarze uzyskania
zamówienia kosztem innych wykonawców, przyjmuje się,żejego działanie ze swej istoty
nakierowane jest na wyeliminowanie innych przedsiębiorców z rynku. W orzecznictwie Izby
przyjmuje się również,żena gruncie uznk, czynem nieuczciwej konkurencji w rozumieniu art.
3 ust. 1 jest działanie sprowadzające się do praktyki manipulowania cenami, mającymi
charakter cen samodzielnych, opartych na wynagrodzeniu kosztorysowym, w oderwaniu od
11
realiów rynkowych - wyłącznie w celu uzyskania lepszej punktacji w ramach rankingu ofert.
W tej sytuacji spełnione są również pozostałe przesłanki czynu nieuczciwej konkurencji z art.
3 ust. 1 uznk, gdyż ww. działanie narusza interes innych przedsiębiorców, bowiem ogranicza
rynkowe reguły uczciwego konkurowania, działanie takie ewidentnie narusza również interes
klienta, jakim jest zamawiający. Jak to zostało wykazane powyżej, SKANSKA nie tylko
zawarła w swojej ofercie ceny jednostkowe zakładająceświadczenieusług poniżej kosztów
ichświadczenia,ale także co najmniej na poziomie pozycji 73-74 kosztorysu ofertowego
manipulowała cenami w ten sposób,żecenę z pozycji 74 podała w sposób nieuzasadniony
na poziomie rażąco niskim, w oderwaniu od rzeczywistych kosztów i nakładów, przy czym
celem takiej operacji była zamierzona optymalizacja, sprowadzająca się do zamysłu
uzyskania wyższej punktacji w rankingu ofert.
ZARZUTRAŻĄCO NISKIEJ CENY,ZAWARTEJW OFERCIEKONSORCJUM
Oferta Konsorcjum zawiera rażąco niską cenę w stosunku do przedmiotu
zamówienia, jednak Zamawiający w toku postępowania ani nie wezwał Konsorcjum do
złożenia wyjaśnień w zakresie rażąco niskiej ceny, ani nie odrzucił tej oferty, co doprowadziło
na naruszenia art. 89 ust. 1 pkt 4 i art, 90 ust. 1 Pzp.
Powołując się na dokonaną w odwołaniu analizę, Odwołujący wskazał,żerównież
w przypadku ceny oferty Konsorcjum ocenie pod kątem rażąco niskiej ceny, podlegać będzie
zarówno łączna cena brutto, jak również ceny jednostkowe, zaoferowane przez Konsorcjum.
Łączna cena brutto, zawarta w ofercie Konsorcjum, wynosi 13.523.931,88 zł, a zatem była
niższa o 23,63 % od wartości zamówienia brutto (tj. 17.707.366,09 zł).
Różnica w cenie w stosunku do wartości zamówienia była w tym wypadku niższa niż
30%, co jednak samo w sobie nie wyklucza możliwości uznania, iż w ofercie Konsorcjum
zawarta była cena rażąco niska (tak Sąd Okręgowy w Krakowie w wyroku z dnia 23 kwietnia 2009 r., XII Ga 88/09).
Odwołujący wskazał na niektóre, najbardziej cenotwórcze elementy rozliczeniowe
z kosztorysów ofertowych, w szczególności z zakresu robót bitumicznych i brukarskich,
w podziale na jednostkę, cenę jednostkowa i wartość dla ATA-TECHNIK, SKANSKA
i Konsorcjum. Zdaniem Odwołującego, analiza treści zawartych w tabeli wskazuje na
wysokie prawdopodobieństwo, iż zawarte w niej jednostki cenowe zostały skalkulowane
przez Konsorcjum na rażąco niskim poziomie - w szczególności w zakresie pozycji 51.70.
71.74. 78, 79. 94. 95. 96 i 107 kosztorysu ofertowego, w przypadku których Konsorcjum
przyjęło w większości wypadków ceny kształtujące się na poziomie zbliżonym/nieco
wyższym od SKANSKA.
Ponadto, należy uwzględnić okoliczności wpływające na poziom przyszłych kosztów,
które w sposób prawdopodobny wystąpią w okolicznościach niniejszej sprawy -że,biorąc
12
pod uwagę stosunkowo długi okres realizacji przedmiotowego zamówienia, prawdopodobny
wzrost cen robocizny i materiałów w sektorze usług budowlanych od roku 2017 oraz,
w przypadku zmaterializowania się ww. ryzyka, brak możliwości modyfikacji treści Umowy
poprzez podwyższenie wynagrodzenia wykonawcy - od Konsorcjum, jako profesjonalisty,
należy wymagać ukształtowania oferty w zakresie ceny na poziomie, który gwarantowałby
prawidłowe wykonanie zamówienia w przypadku zmaterializowania się ww. ryzyka.
Odwołujący załączył do odwołania oferty cenowe na sprzedaż mieszanek mineralno-
bitumicznych:
a)firmy Eurovia Polska S.A. z dnia 19 maja 2016 r.;
b)firmy Przedsiębiorstwo Robót Drogowo-Mostowych S.A. z dnia 19 maja 2016 r.;
c)firmy „POL-DRÓG PIŁA" sp. z o.o. z dnia 20 maja 2016 r.;
d)firmy P.U.H. „REDON" A.T. z dnia 23 maja 2016 r.;
a ponadto: wydruk ze strony internetowej J.K. Projekt sp. z o.o. oraz wydruk z informacji
prasowej pt. „Polskie firmy budowlane ożywienie odczują najwcześniej w 2017 roku".
Na posiedzeniu Odwołujący przedłożył opinię opracowaną przez M. G. Konsulting pt.
„Opinia dotycząca zbadania ofert złożonych przez SKANSKA S.A. oraz Konsorcjum w
składzie: ASTA-BUD sp. z o.o. i POL-DRÓG Drawsko Pomorskie S.A.
w zakresie rażąco niskich cen ofertowych w postępowaniu […]” na okoliczność,żeceny
ofertowe SKANSKA i Konsorcjum nie pozwalają na wykonanie przedmiotu zamówienia,
zgodnie z wymaganiami Zamawiającego, a zatem są cenami rażąco niskimi. W ocenie
Odwołującego, zarówno ceny za wykonanie całego przedmiotu zamówienia, jak i ceny
jednostkowe są rażąco niskie w ww. ofertach. Analizie jednostkowej Odwołujący poddał
kluczowe pozycje dla określenia wartości zamówienia, a ponadto zasadna jest analiza cen
sumarycznych poprzez ocenę cen jednostkowych. Odwołujący wyjaśnił,żeopinia zawiera
analizę cen ofert w oparciu o dane własne autora opinii, dane ze stronywww.cennik- budowlany.ploraz ceny ofertowe konkretnych firm. Odwołujący wskazał, ze tylko cena oferty
Odwołującego w przedmiotowym postępowaniu jest ekwiwalentna w stosunku do przedmiotu
zamówienia. Odwołujący wyjaśnił,że„w związku z możliwością korzystania z pobliskiej
wytwórni mas bitumicznych należącej do firmy POL-DRÓG, posiada on w tym zakresie
warunki bardziej korzystne od SKANSKA”. Wskazując na zaniżoną wycenę pozycji 73 i 74
kosztorysu SKANSKA Odwołujący odniósł je do ceny betonu wskazanej w ofercie SKANSKA
podczas poprzedniego postępowania o udzielenie zamówienia.
Odwołujący podniósł,żeze stanowiska Przystępującego wynika, iż w ramach
wyjaśnień na wezwanie Zamawiającego nie złożył on kalkulacji kosztów bezpośrednich,
zgodnie z treścią wezwania. Jednocześnie Odwołujący podkreślił, iż wszelkie dowody
i dodatkowe wyjaśnienia złożone przez SKANSKA na rozprawie nie powinny być brane pod
uwagę przez Izbę, jako spóźnione.
13
Odwołujący podtrzymał także zarzuty w odniesieniu do oferty Konsorcjum, w tym
w zakresie zaniżonej wyceny pozycji 70 i 71 kosztorysu w porównaniu do ceny materiałów
(betonu) wskazanych w załączniku nr 12 do SIWZ.
Na rozprawie Odwołujący cofnął wniosek o przeprowadzenie dowodów z zeznań:
- Odwołującego - w osobie Pana M.G.;
-świadka- Pana K.K.;
na okoliczności przebiegu postępowania, nieprawidłowego skalkulowania przez SKANSKA
i Konsorcjum cen jednostkowych dla poszczególnych robót wskazanych w załączonych do
ofert kosztorysach ofertowych, ustalenia faktycznych minimalnych kosztów wykonania
czynności objętych ofertami.
Wykonawca SKANSKA S.A. zgłosił przystąpienie do postępowania odwoławczego po
stronie Zamawiającego. Wniósł o oddalenie odwołania. Przystępujący wniósł
o nieuwzględnienie wniosku dowodowego Odwołującego o przeprowadzenie dowodu z opinii
biegłego z zakresu kosztorysów i rozliczania inwestycji budowlanych, wskazując,żenie ma
podstawy do powołania biegłego wówczas, gdy dowód z opinii biegłego może być
zastąpiony innym dowodem, np. dowodem z dokumentu, a Odwołujący takiego dowodu nie
składa. Przystępujący wniósł również o nieuwzględnienie wniosków dowodowych w zakresie
zeznańświadków:M.G.iK.K.,podnosząc,
żeprzebieg postępowania jest jawny i znany jego uczestnikom, a Odwołujący nie wskazał
okoliczności faktycznych, które miałyby zostać dowiedzione w oparciu o zeznaniaświadków.
W odniesieniu do zarzutów odwołania, Przystępujący podniósł,żewezwanie w trybie
art. 90 ust. 1 Pzp wynikało ze stosunku ceny oferty Przystępującego do wartości przedmiotu
zamówienia, a nie z wątpliwości Zamawiającego co do możliwości realizacji przedmiotu
zamówienia przez SKANSKA za cenę podaną w ofercie. Taki sam zarzut był rozstrzygany przez KIO w sprawie KIO 726/16 w postępowaniu dotyczącym tego samego projektu
i odwołanie w tej sprawie zostało oddalone. Zamawiający miał zatem porównanie dwóch
ofert złożonych przez SKANSKA dla tego samego projektu.
Ponadto, w wyjaśnieniach z dnia 8 czerwca 2016 r. wskazał wyjątkowo sprzyjające
okoliczności, które pozwoliły Przystępującemu na wycenę oferty na określonym poziomie,
w tym m.in. pozyskanie zamówienia na przebudowę ul. Magazynowej (w ramach tego
samego projektu).
Przystępujący podniósł,żeceny oferowane w przetargach publicznych nie są cenami
rynkowymi, ponieważ nie kształtują się na wolnym rynku. Wskazał,żeOdwołujący,
podnosząc zarzut rażąco niskiej ceny oferty Przystępującego, nie odnosi się do kalkulacji
Przystępującego, lecz do ramowych założeń dotyczących ceny, zawartych w kosztorysie
inwestorskim. Tymczasem wartość zamówienia jest ustalana z zapasem w celu zapewnienia
14
odpowiedniego budżetu na realizację zamówienia. Różnice w cenach ofert do wartości
zamówienia w robotach budowlanych nie są zjawiskiem wyjątkowym. Przystępujący załączył
zestawienie ofert składanych na terenie woj. Wielkopolskiego i kujawsko-pomorskiego,
z którego wynika 40-50% różnica cen ofert w stosunku do wartości zamówienia. Podkreślił,
żeduża konkurencyjność na rynku zmusza wykonawców do szukania nowych sposobów na
zdobywanie przewagi cenowej w ramach dostępnych mechanizmów rynkowych. SKANSKA
dysponuje od lat dobrymi kontaktami handlowymi, w oparciu o umowy ramowe z czołowymi
producentami lub dostawcami materiałów budowlanych, w przeciwieństwie do firmy
Odwołującego.
Przystępujący wskazał,żetwierdzenia Odwołującego o manipulacji cenami
w zakresie poz. 72-74 kosztorysu ofertowego nie zostały udowodnione. Odwołujący nie
przedstawiłżadnychdowodów na nieuprawnione zaniżenie przez Przystępującego cen na
poszczególne elementy przedmiotu zamówienia. Odwołujący nie udowodnił,żeSKANSKA
swoim działaniem utrudnia innym przedsiębiorcom dostęp do rynku, czy też dąży do ich
eliminacji z rynku.
Zdaniem Przystępującego, Zamawiający dokonał oceny oferty Przystępującego
w sposób rzetelny, wzywając wykonawcę w trybie art. 90 ust. 1 Pzp do złożenia wyjaśnień
i prawidłowo ocenił złożone wyjaśnienia.
W piśmie z dnia 14 lipca 2016 r. Przystępujący wniósł o pominięcie opinii
sporządzonej przez M. G., złożonej przez Odwołującego na posiedzeniu. W jego ocenie,
opinia ta nie uwzględnia przewagi konkurencyjnej SKANSKA i jest stanowiskiem
subiektywnym. Opinia została oparta na danych własnych jej autora. Opinia wskazuje
jedynie wybrane pozycje kosztorysowe, a nie odnosi się w ogóle do pozycji tzw.
„zawyżonych”.
Przystępujący wyjaśnił,żeSKANSKA prowadzi aktualnie budowę „Rewitalizacja obszarów poprzemysłowych i powojskowych na terenie miasta Piły – rozwój strefy
przemysłowej Piła południowo-wschodnia (rejon ul. Wawelskiej)” – budowa drogi do terenów
Podstrefy Piła PSSE oraz przebudowa i rozbudowa ul. Magazynowej”. Obie zatem budowy
dają w tym przypadku możliwość utworzenia jednego placu budowy i zrealizowania
zamówień jednym zespołem wykonawczym w postaci kadry inżynierskiej, minimalizując tym
samym koszty własne oraz koszty publiczne. Wskazane zadanie zakończy się 30 kwietnia
2018 r., a przedmiotowe zamówienie – 8 maja 2020 r., przy czym minimalny umowny termin
zakończenia inwestycji – to 8 maja 2019 r. Wobec powyższego Przystępujący miał prawo
skalkulować koszty ogólne, w tym koszty kadry inżynierskiej na okres jednego roku.
Przystępujący założył skrócony okres realizacji robót, co pozwala na istotne zmniejszenie
kosztów. Koszty pośrednie zostały założone na poziomie 65% cen robocizny i sprzętu i jest
to poziom całkowicie rynkowy.
15
Przystępujący wyjaśnił,żeprowadzi centralną politykę zakupową. Dostawy
materiałów są realizowane w ramach centralnych umów na ilości materiałów
przekraczających potrzeby jednego projektu, co pozwala na uzyskanie cen korzystniejszych
niż przeciętne ceny na rynku. Wykonawca załączył umowy i porozumienia z dostawcami
materiałów i usług (na kruszywo, prefabrykaty betonowe, umowy o indywidualnym rabacie
firmy Libet S.A. i Lafarge), które zostały zastrzeżone jako tajemnica przedsiębiorstwa.
Przystępujący wskazał również na spadkową tendencję cen asfaltów do produkcji
mieszanek. Wyjaśnił,żeSKANSKA rezerwuje asfalty w najkorzystniejszych cenowo
miesiącach. Założył wykonanie większości nawierzchni bitumicznych w r. 2016 i połowie
2017 r. (umowa z firmą Lotos Asfalt Sp. z o.o.).
W złożonych wyjaśnieniach opisano czynniki do kalkulacji ceny ofert (15% zysk i 65%
koszty pośrednie). Przyjęcie czynników minimalnych publikowanych w Sekocenbud lub
katalogach KNR skutkowałoby zawyżeniem ceny.
Zamawiający, pismem z dnia 8 lipca 2016 r., złożył odpowiedź na odwołanie. Wniósł
o oddalenie odwołania. Podniósł na wstępie brak legitymacji prawnej Odwołującego do
wniesienia odwołania, w szczególności brak wykazania interesu w uzyskaniu zamówienia
i rzeczywistej utraty możliwości uzyskania zamówienia, jako wykonawcy sklasyfikowanego
na trzeciej pozycji w rankingu ofert. Zdaniem Zamawiającego, zarzut dotyczący oferty
Konsorcjum został podniesiony jedynie formalnie, na potrzeby postępowania odwoławczego.
Zamawiający wyjaśnił,żeoferta Konsorcjum jest niższa o 7,16% od oferty Odwołującego –
zarzut w tym zakresie służył jedynie wykazaniu legitymacji przez Odwołującego do
zaskarżenia wyboru oferty najkorzystniejszej.
Zamawiający wskazał,żewartość zamówienia została określona z należytą
starannością. Podkreślił nieprzewidywalność rynku robót budowlanych na początku roku, tj. w momencie szacowania wartości zamówienia. Załączył wyniki z różnych przetargów
z I półrocza 2016 r., które pokazują trend cenowy na tym rynku. Zdaniem Zamawiającego,
wadliwe jest porównywanie cen jednostkowych z kosztorysów inwestorskich i kosztorysów
ofertowych. Porównanie tabeli elementów scalonych (załącznik nr 10 do oferty) złożonych
ofert wskazuje,żeto Odwołujący przedstawił najniższą cenę za dostosowanie do wymagań
ogólnych Określonych przez Zamawiającego, pomimożecena tej oferty jest najwyższa.
Zamawiający wyjaśnił,żeposiada dane o cenach mas bitumicznych proponowanych
przez POL-DRÓG do rozliczenia robót dodatkowych w postępowaniu na przebudowę
i rozbudowę ul. Magazynowej. Ceny w tym zakresie zaoferowane przez tego wykonawcę
Odwołującemu są znacznie wyższe. Ponadto, twierdzenie,żecena za jeden element jest
wyceniona w kosztorysie ofertowym niżej niż w innych ofertach nie jest tożsame
z udowodnieniem,żecena oferty za cały przedmiot zamówienia jest rażąco niska.
16
W przedmiotowym postępowaniu cena jednostkowa nie rozstrzyga o zakresie i przedmiocie
świadczenia.
Zamawiający nie miał wątpliwości,żecena oferty SKANSKA nie jest rażąco niska.
Potwierdza to takżeśredniacena za 1 km robót drogowych drogi lokalnej w województwie
wielkopolskim wg. Sekocenbud za II kwartał 2016 r. wynosi netto 2 180 707,63 zł, zaś wg
oferty SKANSKA – 2 753 526,98 zł.
Zamawiający zaprzeczył zarzutowi popełnienia czynu nieuczciwej konkurencji.
Wyjaśnił,żekomisja przetargowa bardzo wnikliwie dokonała oceny wszystkich złożonych
ofert. Tylko oferta SKANSKA podlegała wyjaśnieniu na podstawie art. 90 ust. 1 Pzp,
wświetleprzesłanek określonych w tym przepisie. Zamawiający dokonał badania ofert w tym
zakresie, mając na uwadze wyniki ostatnich przetargów na roboty drogowe w Pile i regionie.
Analiza była dokonywana także wświetlecen publikowanych w Sekocenbud. Analizy te nie
wykazały rażących odstępstw cen ofert od cen panujących na rynku.
SKANSKA na wezwanie Zamawiającego złożyła szczegółowe i obszerne wyjaśnienia
pismem z dnia 8 czerwca 2016 r., poparte dowodami w postaci umów handlowych, które
zastrzeżono jako tajemnicę przedsiębiorstwa.
Odnosząc się do zarzutu manipulowania cenami w zakresie pozycji 73-74 kosztorysu
ofertowego, Zamawiający wskazał na różnice w objętości robót w tych pozycjach, co ma
decydujące znaczenie dla wysokości ceny jednostkowej, gdyż inaczej kształtują się koszty
ludzi, sprzętu i materiałów w rozłożeniu na 9000m2 w porównaniu do 116m2.
Ponadto, Odwołujący, w ocenie Zamawiającego, nie podjął próby wykazania
przesłanki działania SKANSKA w celu eliminacji innych przedsiębiorców.
Zdaniem Zamawiającego, zarzut wobec oferty Konsorcjum jest również bezzasadny.
Zamawiający nie stwierdził, aby oferta Konsorcjum budziła wątpliwości co do rażąco niskiej
ceny ofertowej. Podtrzymał w tym zakresie argumentację przedstawioną w odniesieniu do oferty SKANSKA. Zamawiający przedstawił porównanie ceny oferty Odwołującego i cen
rekomendowanych w opinii M. G., wskazując pozycje niedoszacowane
i pozycje zawyżone również w ofercie Odwołującego, co zostało całkowicie pominięte
w przedstawionej opinii.
W piśmie z dnia 14 lipca 2016 r. Zamawiający podniósł,żeww. opinia jest
nieprzydatna, zawiera szereg błędów, jest niekompletna i nie posiada waloru dowodowego.
W opinii całkowicie pominięto analizę oferty Odwołującego, wobec czego analiza
przedstawiona w opinii jest niepełna. Podstawą tej analizy są jedynie pojedyncze, wybrane
pozycje kosztorysu ofertowego SKANSKA I Konsorcjum oraz tzw. Wymagań ogólnych.
Co do kosztów personelu – przyjęto w opinii błędne założenie zatrudnienia kadry
kierowniczej na cały czas realizacji robót (4 lata), podczas gdy kadra kierownicza nie jest
17
przypisana do jednej budowy. Przyjęcie 100% kosztów personelu dla jednej budowy jest
nieuzasadnione, zwłaszcza w przypadku budów realizowanych w bezpośrednim sąsiedztwie.
Koszty zaplecza, gdy jest ono własne, znacznie się obniżają w porównaniu z kosztem
wynajęcia kontenerów. Ponadto, w opinii przyjęto zbyt dużą ilość kontenerów w stosunku do
przewidywanej budowy i czasu jej realizacji. Zmniejszenie kosztów w tym zakresie powoduje
prowadzenie dwóch budów obok siebie w tym samym czasie. Przyjmując za słuszną
argumentację Odwołującego, należałoby uznać,żew zakresie tzw. Wymagań ogólnych to
oferta Odwołującego jest rażąco niska i tym samym powinna podlegać odrzuceniu.
Dodatkowo, Odwołujący założył wzrost cen o 5-10% w trakcie realizacji zamówienia,
co powinno jego zdaniem skutkować założeniem rezerwy w wysokości 5% ceny oferty.
Zdaniem Zamawiającego, błędem jest wyliczanie tej wartości od ceny oferty, tj. wraz
z podatkiem VAT. Wartość rezerwy na poziomie 5% nie została popartażadnymi
wiarygodnymi publikacjami czy analizami. Zdaniem Zamawiającego, cena asfaltu jest
uzależniona od ceny ropy naftowej, a ta spada, co przeczy twierdzeniom Odwołującego
o przewidywanym wzroście ceny asfaltu.
W ocenie Zamawiającego, autor opinii błędnie interpretuje załącznik nr 11 do oferty,
który będzie miał zastosowanie wyłącznie do robót dodatkowych. Nie stanowi on treści oferty
(pkt 19 rozdz. XVI SIWZ). Informacji w nim zawartych nie można odnosić do treści oferty.
Błędnie przyjęto również założenie co do rezerwy 3% na naprawy gwarancyjne, gdyż
została ona wyliczona od wartości brutto oferty.
Opinia wskazuje na niedoszacowanie ofert wynikające z porównania do cen tzw.
rekomendowanych. Jak wynika z analizy dokonanej przez Zamawiającego, ceny
w poszczególnych pozycjach kosztorysowych w złożonych ofertach znacznie się różnią,
ponieważ są kalkulowane indywidualnie przez każdego z wykonawców. Podkreślił,
żewiększa ilość robót czy materiałów w poszczególnych pozycjach wpływa bezpośrednio na
obniżenie ceny.
Krajowa Izba Odwoławcza,uwzględniając dokumentację postępowania, dokumenty
zgromadzone w aktach sprawy i wyjaśnienia złożone na rozprawie przez strony i uczestnika
postępowania odwoławczego, ustaliła i zważyła, co następuje.
Odwołanie zasługuje na uwzględnienie.
18
Izba uznała,żeOdwołujący jest uprawniony do wnoszeniaśrodkówochrony prawnej
i posiada legitymację materialnoprawną w rozumieniu art. 179 ust. 1 Pzp w niniejszej
sprawie. Odwołujący wykazał,żema interes w uzyskaniu zamówienia oraz może ponieść
szkodę w przypadku potwierdzenia się naruszenia przez Zamawiającego wskazanych
w odwołaniu przepisów ustawy Pzp przy badaniu i ocenie dwóch ofert wskazanych
w odwołaniu. W przypadku potwierdzenia się zarzutów zawartych w odwołaniu
podniesionych wobec obu wskazanych ofert, Odwołujący miałby możliwość uzyskania
zamówienia. W powyższym zakresie Izba nie podzieliła argumentacji Zamawiającego, co do
braku legitymacji Odwołującego do wniesienia odwołania.
Izba uznała za skuteczne zgłoszenie przez wykonawcę SKANSKA S.A. przystąpienia
do postępowania odwoławczego w niniejszej sprawie po stronie Zamawiającego, stosownie
do art. 185 ust. 2 i 3 Pzp, jako wykonawcy, którego oferta została wybrana jako
najkorzystniejsza.
Izba rozpoznała odwołanie w zakresie zarzutów zawartych w odwołaniu, tj. zgodnie
z art. 192 ust. 7 Pzp.
W przedmiotowym postępowaniu wartość zamówienia została ustalona w dniu
7 kwietnia 2016 r. na kwotę 14 396 232,59 zł, co stanowi równowartość 3 448 282,02 euro.
Jest to zamówienie udzielane w częściach. Cała wartość zamówienia wynosi 22 060 107,26
zł, co stanowi równowartość 5 283 984,58 euro. Wartość zamówienia została ustalona przez
Zamawiającego na podstawie kosztorysów inwestorskich opracowanych w marcu 2016 r.
Kryteria oceny ofert wykonawców zostały opisane w rozdziale XX SIWZ i nie były sporne pomiędzy stronami. Nie był sporny także fakt,
żeza wykonanie przedmiotu
zamówienia ustalono wynagrodzenie umowne kosztorysowe. Zamawiający wymagał podania
w ofercie wynagrodzenia za całość przedmiotu zamówienia oraz w rozbiciu na poszczególne
elementy scalone, wyszczególnione w załączniku nr 10 do SIWZ. Ostateczną cenę oferty,
obejmującą całość przedmiotu zamówienia stanowiła suma wartości określonych w Tabeli
elementów scalonych (załącznik nr 10 do SIWZ) oraz podatku VAT.
Zamawiający wymagał ponadto określenia dodatkowo wysokości stawek i narzutów,
które będą stanowić podstawę kalkulacji cen robót dodatkowych nieprzewidzianych
w specyfikacji istotnych warunków zamówienia (na formularzu zgodnym z treścią załącznika
nr 11 d o SIWZ). Określone przez wykonawcę stawki i narzuty nie mogły być wyższe od
przyjętych przy kalkulacji cen w kosztorysie ofertowym.
19
Zgodnie z § 2 ust. 2 Wzoru Umowy, termin zakończenia robót budowlanych będących
przedmiotem zamówienia ustalono na dzień 8 maja 2020 r. W § 2 ust. 4 Umowy
Zamawiający przewidział możliwość skrócenia realizacji przedmiotu umowy o 12 miesięcy
w przypadku pozyskania przez Zamawiającego dodatkowych zewnętrznychśrodków
finansowych w okresie trwania umowy pod warunkiem zawiadomienia wykonawcy o takiej
sytuacji w terminie do 19 miesięcy przed końcowym terminem realizacji przedmiotu umowy
wskazanym w § 2 ust. 2.
W § 10 Wzoru Umowy zawarto postanowienia dotyczące uprawnienia
Zamawiającego do m.in. zwiększenia ilości robót objętych umową w stosunku do kosztorysu
ofertowego lub wykonania robót nieprzewidzianych w kosztorysie ofertowym, jeżeli jest to
niezbędne dla wykonania przedmiotu umowy.
W przedmiotowym postępowaniu zostały złożone trzy oferty: oferta ATA-TECHNIK
z ceną 14.566.685,28 zł, oferta SKANSKA z ceną 9.810.450,81 zł oraz oferta Konsorcjum
z ceną 13,523.931,88 zł. Wszystkie ww. oferty zawierają ceny poniżej wartości przedmiotu
zamówienia oszacowanej przez Zamawiającego.
Spośród złożonych ofert wyłącznie oferta SKANSKA zawiera cenę niższą o min. 30%
od wartości zamówienia, przy czym nie jest to cena niższa o min. 30% odśredniejceny
wszystkich złożonych ofert. Cena ta jest niższa o 44,6 % od wartości zamówienia
powiększonej o podatek VAT oraz o 22,4%odśredniejarytmetycznej cen wszystkich
złożonych ofert. W przypadku tej oferty została wypełniona zatem przesłanka określona
w art. 90 ust. 1 Pzp do wezwania wykonawcy do wyjaśnienia elementów oferty mających
wpływ na wysokość zaoferowanej ceny.
W związku z powyższym, w dniu 6 czerwca 2016 r. Zamawiający wezwał wykonawcę
SKANSKA, na podstawie art. 90 ust. 1 Pzp do złożenia wyjaśnień elementów oferty
mających wpływ na wysokość ceny, w celu ustalenia, czy oferta ta zawiera rażąco niską cenę w stosunku do przedmiotu zamówienia. Zamawiający wymagał w treści wezwania
„złożenia wyjaśnień w zakresie rażąco niskiej ceny, w tym do złożenia dowodów dotyczących
elementów oferty, mających wpływ na wysokość ceny, a w szczególności kalkulacji kosztów
bezpośrednich, tj. kosztów zakupu: 1. cenotwórczych materiałów, 2. pracy sprzętu, 3.
robocizny, wraz z przedłożeniem dowodów przeprowadzonej kalkulacji”.
Wykonawca SKANSKA w dniu 8 czerwca 2016 r. złożył do Zamawiającego
odpowiedź na ww. wezwanie. Wykonawca zastrzegł część ww. informacji jako tajemnicę
przedsiębiorstwa i w związku z powyższym informacje te nie podlegały udostępnieniu
pozostałym wykonawcom, w tym Odwołującemu, w toku postępowania.
Wykonawca SKANSKA wskazał w wyjaśnieniach na:
20
- możliwość uzyskania wyższej wydajności pracy sprzętu i w związku z tym obniżenia
kosztów z tytułu połączenia dwóch budów bezpośrednio ze sobą sąsiadujących,
- stosowanie centralnej polityki zakupowej, co ma bezpośredni wpływ na obniżenie cen na
dostawę materiałów i urządzeń,
- wieloletnie doświadczenie, sprawną organizację oraz prowadzenie od lat polityki
zarządzania ryzykiem, co pozwoliło na wyeliminowanie potencjalnego ryzyka przy realizacji
tego projektu za pomocą innych metod (znajomość uwarunkowań lokalnych i możliwość
wykorzystania lokalnych zasobów) niż wzrost ceny,
- zastosowanie wypracowanego modelu minimalnych kosztów zarządu.
W zakresie cen jednostkowych wyjaśnił, jakie rodzaje kosztów zostały przyjęte do
kalkulacji tych cen. Wykonawca przedstawił analizę pozycji kosztorysowych, które w jego
ocenie stanowią największy udział procentowy wartości przedmiotu zamówienia,
w szczególności robót bitumicznych i brukarskich. W odniesieniu do robót bitumicznych
wykonawca przedstawił czynniki, które pozwoliły na przyjęcie do kalkulacji oferty bardzo
korzystnej ceny na mieszanki mineralno-bitumiczne oraz na roboty brukarskie.
Ponadto, wykonawca powołał się na okoliczności umożliwiające mu wykonanie
szczegółowych harmonogramów wykonywanych prac oraz znalezienia optymalnego czasu
ich realizacji. Wykonawca powołał się także na doświadczenie wynikające z realizacji
w ostatnich 3 latach czterech projektów na terenie powiatu pilskiego i w najbliższej okolicy,
które zostały prawidłowo zrealizowane, co potwierdzają załączone poświadczenia
należytego wykonania tych robót.
Przystępujący wyjaśnił,żeokreśliłśredniemiesięczne wynagrodzenie członka
brygady roboczej na poziomie wyższym od minimalnego wynagrodzenia za pracę,
określonego w obowiązujących przepisach.
Dodatkowo, wykonawca SKANSKA wskazał,żema możliwość powierzenia części robót drogowych w zakresie wykonania podbudowy i warstw bitumicznych podwykonawcom,
za ceny niższe od oferty złożonej w ramach przedmiotowego postępowania.
Do złożonych wyjaśnień zostały załączone umowy kwalifikowanego dostawcy
zawarte z firmą Libet i Lafarge, specyfikację WMB Szubin, wykaz sprzętu oraz dokumenty
potwierdzające należyte wykonanie robót na terenie powiatu pilskiego i okolic.
W toku rozprawy, w załączeniu do pisma z dnia 14 lipca 2026 r. Przystępujący złożył
dodatkowo wyjaśnienia w zakresie wysokości zaoferowanej ceny oraz dowody obejmujące
m.in. kalkulacje cenowe wybranych pozycji kosztorysowych w zakresie robot ziemnych
i brukarskich, oferty dostawców materiałów, harmonogram ofertowy robót.
21
Uwzględniając ustalony powyżej stan faktyczny w sprawie, Izba zważyła, jak poniżej.
Zarzuty dotyczące oferty SKANSKA S.A.
Niezasadny jest zarzut naruszenia art. 90 ust. 3 Pzp, poprzez zaniechanie
odrzucenia oferty SKANSKA, na tej podstawie,żeocena wyjaśnień, jakie złożył ww.
wykonawca wraz z dostarczonymi dowodami potwierdza,żejego oferta zawiera rażąco
niską cenę w stosunku do przedmiotu zamówienia. Tym samym nie potwierdził się zarzut
naruszenia art. 89 ust. 1 pkt 4 Pzp, poprzez zaniechanie odrzucenia oferty SKANSKA, jako
zawierającej rażąco niską cenę w stosunku do przedmiotu zamówienia.
W ocenie Izby, powyższe zarzuty nie podlegają uwzględnieniu, jako
żeZamawiający przyjmując złożone przez Przystępującego wyjaśnienia zaniechał pełnego
wyjaśnienia ceny oferty SKANSKA w oparciu o przepis art. 90 ust. 1 Pzp.
Zgodnie z treścią art. 90 ust. 1 Pzp, jeżeli cena oferty wydaje się rażąco niska
w stosunku do przedmiotu zamówienia i budzi wątpliwości zamawiającego co do możliwości
wykonania przedmiotu zamówienia zgodnie z wymaganiami określonymi przez
zamawiającego lub wynikającymi z odrębnych przepisów, w szczególności jest niższa o 30%
od wartości zamówienia lubśredniejarytmetycznej cen wszystkich złożonych ofert,
zamawiający zwraca się o udzielenie wyjaśnień, w tym złożenie dowodów, dotyczących
elementów oferty mających wpływ na wysokość ceny, w szczególności w zakresie:
oszczędności metody wykonania zamówienia, wybranych rozwiązań technicznych,
wyjątkowo sprzyjających warunków wykonywania zamówienia dostępnych dla wykonawcy,
oryginalności projektu wykonawcy, kosztów pracy, których wartość przyjęta do ustalenia
ceny nie może być niższa od minimalnego wynagrodzenia za pracę ustalonego na podstawie art. 2 ust. 3-5 ustawy z dnia 10 października 2002 r. o minimalnym wynagrodzeniu za pracę
(Dz. U, Nr 200, poz. 1679, z 2004 r. Nr 240, poz. 2407 oraz z 2005 r. Nr 157, poz. 1314); 2)
pomocy publicznej udzielonej na podstawie odrębnych przepisów. Zgodnie z art. 90 ust. 2
Pzp, obowiązek wykazania,żeoferta nie zawiera rażąco niskiej ceny, spoczywa na
wykonawcy, a przepis art. 90 ust. 3 Pzp stanowi,żezamawiający odrzuca ofertę wykonawcy,
który nie złożył wyjaśnień lub jeżeli dokonana ocena wyjaśnień wraz z dostarczonymi
dowodami potwierdza,żeoferta zawiera rażąco niską cenę w stosunku do przedmiotu
zamówienia. Zgodnie natomiast z art. 89 ust. 1 pkt 4 Pzp, zamawiający odrzuca ofertę, jeżeli
zawiera rażąco niską cenę w stosunku do przedmiotu zamówienia.
Przepisy powyższe wskazują, co jednoznacznie potwierdza także orzecznictwo KIO,
żeodrzucenie oferty z uwagi na rażąco niską cenę w stosunku do przedmiotu zamówienia
musi zostać poprzedzone umożliwieniem wykonawcy złożenia wyjaśnień co do wysokości
22
zaoferowanej ceny. Podkreślić należy,żestosownie do art. 90 ust. 2 Pzp, obowiązek
wykazania,żeoferta nie zawiera rażąco niskiej ceny spoczywa na wykonawcy. Obowiązek
ten występuje faktycznie do momentu, w którym zamawiający stwierdzi, iż wszelkie jego
wątpliwości co do możliwości wykonania przedmiotu zamówienia, zgodnie z wymaganiami
określonymi w SIWZ lub w odrębnych przepisach, zostały wyjaśnione. Skoro zatem
Zamawiający uznał,żezłożone przez SKANSKA wyjaśnienia, wświetleposiadanej przez
niego wiedzy, są przekonywujące, to wykonawca nie był zobowiązany przedkładać dalsze,
czy bardziej szczegółowe wyjaśnienia. Wświetleaktualnego orzecznictwa KIO i sądów
okręgowych, nie ulega wątpliwości,żewyjaśnienia składane w trybie art. 90 ust. 1 Pzp mogą
być uszczegóławiane i rozszerzane przez wykonawcę na dodatkowe wezwania ze strony
zamawiającego.
Podkreślić również należy,żewezwanie do złożenia wyjaśnień w trybie art. 90 ust.
1 Pzp nakłada konsekwentnie na obie strony obowiązki wynikające z przepisów ustawy Pzp,
wskazanych powyżej, tj. na wykonawcę – obowiązek wykazania (udowodnienia) rzetelności
zaoferowanej ceny, a na zamawiającego - obowiązek pełnego i wszechstronnego zbadania
ceny oferty w oparciu o obiektywne okoliczności. Zamawiający nie może przy ocenie
wyjaśnień opierać się na własnej wiedzy, zastępując tym samym, choćby jedynie w części,
szczegółowe wyjaśniania wymagane od wykonawcy. Rozpoczęcie procedury wyjaśnień
wymaga konsekwentnego i skrupulatnego zbadania przez Zamawiającego przedłożonych
przez wykonawcę informacji.
W przedmiotowym postępowaniu wyjaśnienia złożone przez SKANSKA są obszerne
i rzeczowe, ale głównie w sposób opisowy odnoszą się do czynników, które umożliwiają
wykonawcy zaoferowanie ceny na poziomie wskazanym w ofercie. Wykonawca nie
„przełożył” podanych czynników na konkretne liczby, nie wyjaśnił, w jakim konkretnym
stopniu przedstawione czynniki, dostępne temu wykonawcy, pozwalają na obniżenie ceny oferty w stosunku do
średnichcen rynkowych, a są to informacje zwykle najistotniejsze przy
wyjaśnianiu aspektów dotyczących „rażąco niskiej ceny” oferty. Jednocześnie należy
stwierdzić,żezłożone wyjaśnienia pomimo, iż nie zawierały stricte kalkulacji wskazanych
w wezwaniu, to zawierają opis sposobu kalkulacji ceny oferty, a także istotne dowody
potwierdzające podane informacje. Nie są to zatem wyjaśnienia, które uprawniałyby
Zamawiającego do uznania, iż potwierdzają,żecena oferty jest rażąco niska, co wświetle
art. 90 ust. 3 Pzp uprawniałoby Zamawiającego do odrzucenia oferty.
Biorąc pod uwagę powyższe, należy uznać,żew tej sytuacji konieczne było
ponowne wezwanie wykonawcy SKANSKA do przedstawienia pogłębionych i bardziej
szczegółowych informacji, wyjaśniających konkretny wpływ wskazanych w wyjaśnieniach
czynników na cenę określoną w ofercie. W tym zakresie Izba stwierdziła,żeZamawiający
przedwcześnie uznał, iż złożone wyjaśnienia z dnia 8 czerwca 2016 r. są wyczerpujące,
23
a wobec tego Zamawiający został zobowiązany przez Izbę do wykonania czynności
ponownego wezwania wykonawcy SKANSKA do złożenia dodatkowych, bardziej
szczegółowych wyjaśnień, co do poszczególnych obiektywnych czynników mających wpływ
na wysokość zaoferowanej ceny, wskazanych w złożonych wyjaśnieniach z dnia 8 czerwca
2016 r. W ocenie Izby, działania zamawiającego zmierzające do wyjaśnienia „rażąco niskiej
ceny” nie mogą się ograniczać się do jednorazowej czynności w przypadku, gdy okoliczności
przedstawione w złożonych wyjaśnieniach wymagają dalszego wyjaśnienia, a tak jest w tym
przypadku.
Wskazać należy,żepojęcie rażąco niskiej ceny nie jest w ustawie Pzp zdefiniowane.
Jest to pojęcie, które każdorazowo należy odnosić do przedmiotu zamówienia oraz do
sytuacji rynkowej, którą zwykle obrazują ceny innych ofert złożonych w postępowaniu.
Ustawa nie określa teżżadnegopoziomu, poniżej którego cenę należy uznać za rażąco
niską. Wskaźnik 30%, o którym mowa w art. 90 ust. 1 Pzp, stanowi jedynie przesłankę do
wyjaśnienia ceny, a nie do uznania,żecena na tym poziomie jest rażąco niska lub
prawdopodobnie rażąco niska. Stanowisko Odwołującego, iż „tak duża różnica pomiędzy
łączną ceną brutto, zawartą w ofercie SKANSKA, a szacunkową wartością zamówienia,
przyjętą przez Zamawiającego, niewątpliwie już sama w sobie powinna stanowić podstawę
do uznania ją za rażąco niską cenę”, w ocenie Izby jest całkowicie bezpodstawne
i sprzeczne z przepisami ustawy Pzp.
W orzecznictwie przyjmuje się,żeza ofertę z rażąco niską ceną należy uznać ofertę,
której cena jest nierealna w relacji m.in. do cen rynkowych podobnych zamówień, co może
wskazywać na fakt wykonania zamówienia poniżej kosztów wytworzenia, chyba
żewykonawca jest w stanie wykazać szczególne okoliczności, które pozwalają na przyjęcie
ceny na danym poziomie, bez zagrożenia dla prawidłowej realizacji zamówienia. Jak stwierdził Sąd Okręgowy w Katowicach w wyroku z dnia 30 stycznia 2007 r. sygn. akt XIX Ga
3/07, o cenie rażąco niskiej można mówić wówczas, gdy oczywiste jest,żeprzy zachowaniu
reguł rynkowych wykonanie umowy przez wykonawcę byłoby dla niego nieopłacalne. Rażąco
niska cena jest to cena niewiarygodna, oderwana całkowicie od realiów rynkowych.
Stanowisko o niedopuszczalności automatycznego przyjmowania, wyłącznie na podstawie
kryterium arytmetycznego,żecena poniżej pewnego poziomu jest ceną rażąco niską, jest
ugruntowane w orzecznictwie (tak m.in. orzeczenie ETS z dnia 22 czerwca 1989 r.,
w sprawie C-103/8 - Fratelli Constanzo). Pogląd przeciwny kłóciłby się z logiką i celem
postępowań przetargowych, które mają prowadzić - w warunkach konkurencji - do wyboru
oferty najkorzystniejszej.
Ponadto, jak wynika z literalnego brzmienia art. 89 ust. 1 pkt 4 Pzp, przy ocenie, czy
mamy do czynienia z „rażąco niską ceną”, co do zasady należy brać pod uwagę cenę
24
całkowitą oferty, a nie ceny jednostkowe za poszczególne elementy oferty. Tak więc ocena
tego, czy dana oferta zawiera rażąco niską cenę w stosunku do przedmiotu zamówienia
powinna być dokonana, w odniesieniu do całości ceny zaproponowanej przez wykonawcę
(tak wyrok SO w Lublinie z dnia 24 marca 2005 r. w sprawie o sygn. akt II Ca 425/04 oraz
wyrok SO w Poznaniu z dnia 17 stycznia 2006 r. w sprawie o sygn. akt II Ca 219/05).
Istotny jest także fakt,żekażdy z wykonawców ma własny indywidualny sposób
budowania strategii cenowej w składanej ofercie i kalkulacji jej elementów składowych. Tak
więc różnica pomiędzy cenami zaoferowanymi w ofertach złożonych przez poszczególnych
wykonawców ubiegających się o zamówienie należy co do zasady uznać za naturalny objaw
strategii cenowej wykonawców, jak i konkurencji na rynku. Nie jest ona także elementem
wystarczającym dla stwierdzenia rażąco niskiej ceny oferty.
Jak pokazuje praktyka, dokonanie prawidłowej oceny, czy zaoferowana przez
wykonawcę w danym postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego cena jest ceną
rażąco niską wymaga uwzględnienia wielu czynników, w szczególności analizy wysokości
danej ceny ofertowej w stosunku do panujących warunków rynkowych oraz przede
wszystkim indywidualnych warunków działania danego wykonawcy – dostępnych tylko temu
wykonawcy (w odróżnieniu od warunków, w których działa przeciętny przedsiębiorca w danej
branży). W orzecznictwie dominuje ugruntowany pogląd,żew każdym przypadku konieczne
jest dokonanie oceny indywidualnej, z uwzględnieniem okoliczności charakterystycznych dla
danego przedmiotu zamówienia, warunków rynkowych i sytuacji danego wykonawcy.
W odniesieniu do podejrzenia rażąco niskiej ceny oferty, zarówno w przypadku
wynagrodzenia kosztorysowego, jak i ryczałtowego, co do zasady badaniu podlega cena za wykonanie całości przedmiotu zamówienia. Poszczególne ceny jednostkowe, czy też inne
elementy składowe ceny ofertowej, podlegają badaniu w kontekście ich wpływu na wysokość
zaoferowanej ceny oraz na możliwość wykonania przedmiotu zamówienia w sposób prawidłowy, zgodnie z wymaganiami zamawiającego. Zgodnie z ugruntowaną linią
orzecznictwa, istotne jest to,żeprzy ocenie, czy mamy do czynienia z rażąco niską ceną
należy brać pod uwagę cenę całkowitą oferty, a nie ceny za poszczególne elementy oferty,
chybażeokoliczności dotyczące postępowania wskazują na szczególne znaczenie cen
jednostkowych, a taka sytuacja nie występuje w przedmiotowym postępowaniu.
Za nieudowodnione Izba uznała twierdzenia Odwołującego odnośnie pozycji
kosztorysu ofertowego dotyczących robót bitumicznych i brukarskich, które mają istotny
potencjał cenotwórczy z uwagi na charakter przedmiotu zamówienia. Odwołujący podnosił
wysokie prawdopodobieństwo, iż zawarte w niej jednostki cenowe zostały skalkulowane
przez SKANSKA na bardzo niskim poziomie, w tym w szczególności poniżej kosztów ich
wytworzenia. Wświetleobowiązujących przepisów ustawy Pzp, prawdopodobieństwo
25
wystąpienia takich okoliczności nie jest wystarczającą przesłanką do uznania,żecena oferty
jest rażąco niska.
Kwestionując w odwołaniu wycenę poszczególnych pozycji kosztorysu ofertowego,
Odwołujący wskazywał m.in. na różnice cen zawartych w ofercie SKANSKA w porównaniu
z cenami kosztorysu inwestorskiego, co jest z gruntu rzeczy niewłaściwe, gdyż nie
uwzględnia indywidualnych warunków i czynników, w których działa dany wykonawca.
Jak wykazał w tym zakresie Zamawiający, ceny zakwestionowanych w odwołaniu materiałów
występują na rynku na znacznie niższym poziomie niż np. w ofercie Odwołującego. Ponadto,
sam Odwołujący także powoływał się w innym miejscu odwołania i pisma z dnia 14 lipca
2016 r. na możliwość pozyskania materiałów z wytwórni mas bitumicznych na poziomie
nawet niższym niż w ofercie SKANSKA.
Prezentowane przez Odwołującego formalistyczne podejście, iż niewykonanie
polecenia Zamawiającego co do przedstawienia szczegółowej kalkulacji w zakresie
wskazanym w wezwaniu, samo w sobie przesądza o konieczności odrzucenia oferty,
z uwagi na rażąco niską cenę, nie zasługuje na aprobatę. Należy wziąć pod uwagę fakt,
żezłożone przez SKANSKA wyjaśnienia w istotnym jednak stopniu wyjaśniają sposób
i czynniki kalkulacji ceny oferty. Przepisy Pzp, co do zasady, do decyzji wykonawcy
pozostawiają formę i zakres składanych wyjaśnień, a także kwestie dowodowe (art. 90 ust. 3
Pzp). Istotna jest zawartość merytoryczna wyjaśnień, a nie ich forma.
Odwołujący nie przedstawił dowodów na prawdziwość twierdzenia,żeod 2017 r.
wzrosną ceny w branży budowlanej, zarówno w zakresie robocizny, jak i materiałów.
W szczególności oferta cenowa na sprzedaż mieszanek mineralno-bitumicznych firmy
Eurovia Polska S.A. z dnia 19 maja 2016 r. nie stanowi dostatecznego dowodu na fakt,
żeceny materiałów budowlanych rzeczywiście wzrosną na tym rynku.
Przedłożona przez Odwołującego opinia opracowana przez mgr inż. M. G. zawiera istotne braki, gdyż nie uwzględnia indywidualnych warunków działalności firmy SKANSKA.
Opinia została oparta na danych własnych jej autora. Jest to zatem subiektywne stanowisko
Odwołującego. Ponadto, opinia została oparta na wybiórczych danych z dwóch ofert, bez
uwzględnienia oferty Odwołującego, i w tym zakresie nie przedstawia analizy całościowej
kwestionowanych okoliczności. Z uwagi na powyższe nie stanowi ona wiarygodnego dowodu
na okoliczności wskazane przez Odwołującego co do niedoszacowania ceny oferty przez
SKANSKA.
Ponadto, opinia opracowana przez mgr inż. M. G. zawiera porównanie wybranych
cen jednostkowych niektórych pozycji kosztorysu ofertowego SKANSKA do tzw. „cen
rynkowych” lub „rekomendowanych” ustalonych m.in. w oparciu o cennik, który opatrzony
jest opisem „Cennik kostki brukowej drogowej 2012”. Powyższe wprost podważa aktualność
cen przyjętych do wykonanej analizy, a tym samym poważnie podważa obiektywizm i
26
wiarygodność tego opracowania. Ponadto, jak wynika z opisu ww. cennika, zawiera on ceny
występujące na rynku tzw. detalicznym, a nie na rynku zamówień publicznych, tj. w zakresie
dużych inwestycji budowlanych. W tych okolicznościach zarzuty co do niedoszacowania
również cen wybranych pozycji kosztorysu należy uznać za gołosłowne. Jak wskazał we
wnioskach (pkt 5 ww. opinii) sam autor opinii: „Analiza ofert wykazała,żegeneralnie
zawierają one ceny bliskie lub poniżej cen rynkowych transakcyjnych. Część z tych cen,
wykazanych w Załączniku nr 1 do niniejszej Opinii jest znacząco niższa niż ceny rynkowe”.
Odwołujący nie przeprowadził jakiegokolwiek dowodu na okoliczność,żewskazane ceny
znajdują się poniżej kosztów ponoszonych rzeczywiście przez firmę SKANSKA w danym
zakresie robót.
Izba nie uwzględniła wniosku dowodowego Odwołującego o przeprowadzanie
dowodu z opinii biegłego lub biegłych z zakresu kosztorysów i rozliczenia inwestycji
budowlanych, na okoliczność tego, czy cena za wykonanie całego przedmiotu zamówienia,
zawarta w ofercie SKANSKA jest rażąco niska, a także tego, czy ceny jednostkowe, zawarte
w kosztorysach SKANSKA są rażąco niskie, z uwzględnieniem możliwości wykonania
zamówienia lub danej jednostki za daną cenę, w tym osiągnięcia zysku, oraz
z uwzględnieniem porównania do cen rynkowych. Izba uznała,żewniosek powyższy zawiera
tezę dowodową sformułowaną w sposób ogólnikowy, nieprecyzujący, jakie konkretne
okoliczności faktyczne odnoszące się do wysokości ceny oferty, wymagające wiadomości
specjalnych z zakresu kosztorysów i rozliczenia inwestycji budowlanych, mają być wykazane
za pomocą wnioskowanej opinii. Należy zauważyć,że„rażąco niska cena” jest pojęciem
prawnym i ocena w tym zakresie nie wymaga wiadomości specjalnych. W ocenie Izby,
wświetlezebranego materiału dowodowego ww. wniosek dowodowy służyłby w tych
okolicznościach jedynie przewlekłości postępowania.
Wobec stwierdzonego przez Izbę naruszenia art. 90 ust. 1 Pzp w zakresie oceny przez Zamawiającego wyjaśnień złożonych przez SKANSKA pismem z dnia 8 czerwca 2016
r. oraz zaniechania ponownego wezwania wykonawcy do dalszych wyjaśnień, Izba
uwzględniła zarzut naruszenia w konsekwencji przepisu art. 7 ust. 1 i 3 w zw. z art. 91 ust. 1
Pzp, poprzez prowadzenie postępowania w sposób niezapewniający zachowania uczciwej
konkurencji i równego traktowania wykonawców oraz dokonanie wyboru oferty SKANSKA
jako najkorzystniejszej. W oparciu o przepis art. 192 ust. 2 Pzp, Izba uwzględniła odwołanie
zważywszy, ze stwierdzone naruszenie może mieć istotny wpływ na wynik postępowania
o udzielenie zamówienia, rozumiany jako wybór oferty najkorzystniejszej.
Za niezasadny należało uznać zarzut naruszenia art. 89 ust. 1 pkt 3 Pzp w zw. z art.
3 ust. 1 i 2 w zw. z art. 15 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 16 kwietnia 1993 r. o zwalczaniu
nieuczciwej konkurencji, poprzez zaniechanie odrzucenia oferty SKANSKA, której złożenie
27
stanowi czyn nieuczciwej konkurencji w rozumieniu przepisów o zwalczaniu nieuczciwej
konkurencji. W toku postępowania Odwołujący nie wykazał faktu,żeww. oferta zawiera
usługi oferowane poniżej kosztów ichświadczenia,a takżeżezawiera ceny jednostkowe na
poziomie, któryświadczyo ich oderwaniu od realiów rynkowych i ustaleniu ich na danym
poziomie wyłącznie po to, aby zdobyć jak najwyższą punktację w rankingu ofert.
Zgodnie z art. 89 ust. 1 pkt 3 Pzp, zamawiający odrzuca ofertę, jeżeli jej złożenie
stanowi czyn nieuczciwej konkurencji w rozumieniu przepisów o zwalczaniu nieuczciwej
konkurencji (t.j. Dz. U. z 2003 r., Nr 153, poz. 1503 z późn. zm.). Zgodnie z art. 3 ust. 1 uznk,
czynem nieuczciwej konkurencji jest działanie przedsiębiorcy sprzeczne z prawem lub
dobrymi obyczajami, jeżeli zagraża lub narusza interes innego przedsiębiorcy lub klienta.
Jest to tzw. klauzula generalna, do której można się odwołać, jeżeli dane zachowanie nie
wypełnia znamion stypizowanych w ustawie czynów nieuczciwej konkurencji, które zostały
wymienione w art. 3 ust. 2 uznk.
Zgodnie natomiast z art. 15 ust. 1 pkt 1 uznk, czynem nieuczciwej konkurencji jest
utrudnianie innym przedsiębiorcom dostępu do rynku, w szczególności przez sprzedaż
towarów lub usług poniżej kosztów ich wytworzenia lubświadczeniaalbo ich odprzedaż
poniżej kosztów zakupu w celu eliminacji innych przedsiębiorców.
Sprzeczność działań z prawem lub dobrymi obyczajami, aby uznać je za czyn
nieuczciwej konkurencji, musi naruszać interes innego przedsiębiorcy, przy czym, jak
wskazuje orzecznictwo, „dla ustalenia,żedziałania producenta wypełniają znamiona deliktu
opisanego w art. 3 ustawy z 1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji nie trzeba
wykazywać naruszenia interesu innego przedsiębiorcy lub klienta, wystarczy ustalenie,
żetaka działalność owemu interesowi zagraża (wyrok Sądu Apelacyjnego w Krakowie z 5
października 2006 r., I ACa 1103/06, LEX nr 516585).
Odwołujący podniósł zarzut zaniżenia przez SKANSKA wyceny niektórych pozycji kosztorysu ofertowego, co miałoby stosownie do art. 15 ust. 1 pkt 1 uznk, utrudniać innym
przedsiębiorcom dostęp do rynku, w szczególności poprzez sprzedaż towarów lub usług
poniżej kosztów ich wytworzenia albo ich odsprzedaż poniżej kosztów zakupu w celu
eliminacji innych przedsiębiorców.
Izba stwierdziła,żeOdwołujący nie wykazał zaistnienia przesłanki działania w celu
eliminacji innych przedsiębiorców, co jest konieczne dla stwierdzenia czynu nieuczciwej
konkurencji, o którym mowa w art. 15 ust. 1 pkt 1 uznk.
Odnosząc się do zarzutu manipulowania cenami w zakresie pozycji 73-74 kosztorysu
ofertowego, należy wskazać, jak słusznie zauważył Zamawiający,żeróżnice w objętości
robót w tych pozycjach mają istotny wpływ na wysokość ceny jednostkowej, gdyż inaczej
kształtują się koszty ludzi, sprzętu i materiałów w rozłożeniu na 9000m2 w porównaniu do
116m2. Co ważne, Odwołujący nie wykazał,żeSKANSKA zawarła w ofercie ceny
28
jednostkowe zakładająceświadczenieusług poniżej kosztów ichświadczenia.Ponadto,
w zakresie pozycji 73-74 kosztorysu ofertowego Odwołujący nie udowodnił faktu
manipulowała cenami jednostkowymi przez Przystępującego w celu uzyskania wyższej
punktacji w rankingu ofert. Odwołujący nie wskazał i nie przeprowadził dowodu na
okoliczność, jaki rzeczywisty wpływ na podwyższenie punktacji mają ceny zawarte
w kwestionowanych pozycjach kosztorysu ofertowego.
Reasumując, Odwołujący nie wykazał,żezłożenie przez SKAN5KA oferty stanowiło
czyn nieuczciwej konkurencji w rozumieniu art. 15 ust. 1 pkt 1 lub art. 3 ust. 1 uznk. Nie
stwierdzono zatem podstaw do odrzucenia oferty SKANSKA na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 3
Pzp.
Zarzuty dotyczące oferty Konsorcjum: ASTA-BUD sp. z o.o., „POL-DRÓG DRAWSKO
POMORSKIE" S.A.
Podniesione wobec oferty Konsorcjum zarzuty naruszenia art. 90 ust. 1 Pzp oraz art.
89 ust. 1 pkt 4 Pzp, poprzez zaniechanie wezwania Konsorcjum do złożenia wyjaśnień
w zakresie rażąco niskiej ceny oraz zaniechanie odrzucenia oferty Konsorcjum, nie
potwierdziły się.
Cena oferty Konsorcjum wynosi 13.523.931,88 zł i jest niższa o 23,63 % od wartości
zamówienia powiększonej o podatek VAT (tj. 17.707.366,09 zł), a tym samym nie zostały
spełnione przesłanki określone w art. 90 ust. 1 Pzp do wezwania wykonawcy do złożenia
wyjaśnień co do wysokości zaoferowanej ceny. Z pewnością sam fakt niewielkiej różnicy
procentowej pomiędzy ceną oferty, a wartością przedmiotu zamówienia lubśredniąceną
wszystkich złożonych ofert nie przesądza o braku możliwości lub zasadności badania oferty
pod kątem rażąco niskiej ceny. Powinny jednak wystąpić inne istotne i zauważalne okoliczności znamienne dla powzięcia wątpliwości co do tego,
żepodana w ofercie cena
zapewnia możliwość realizacji zamówienia zgodnie z wymaganiami zamawiającego i przy
założeniu osiągniecia zysku lub przynajmniej nie poniesienia straty.
W odniesieniu do oferty Konsorcjum Zamawiający takich okoliczności nie stwierdził,
zatem dowód,żeistotne okoliczności, wzbudzające uzasadnione wątpliwości co rzetelności
ceny oferty Konsorcjum wystąpiły, powinien zostać przeprowadzony przez Odwołującego.
Odwołujący takiego dowodu nie przeprowadził. Wskazał jedynie na wybrane elementy
rozliczeniowe z kosztorysu ofertowego, w szczególności z zakresu robót bitumicznych
i brukarskich w zakresie pozycji 51.70. 71.74. 78, 79. 94. 95. 96 i 107, w przypadku których
Konsorcjum przyjęło w większości wypadków ceny kształtujące się na poziomie zbliżonym
lub nieco wyższym od SKANSKA, które to ceny, zdaniem Odwołującego, są rażąco niskie.
Odwołujący błędnie przyjął interpretację załącznika nr 12 do oferty Konsorcjum, który to
29
dokument nie był wymagany w tym postępowaniu, Nie stanowi on treści oferty, a informacje
w nim zawarte nie mogą być odnoszone do treści oferty. Izba podzieliła w tym zakresie
stanowisko wyrażone w wyroku z dnia 17 maja 2016 r. sygn. akt KIO 726/16.
Odwołujący nie przedstawił dowodów potwierdzających zaniżenie cen w stosunku do
ponoszonych przez wykonawcę kosztów w powyższym zakresie. Złożona przez
Odwołującego opinia prywatna opracowana przez mgr inż. M. G. zawiera porównanie
wybranych cen jednostkowych niektórych pozycji kosztorysu ofertowego do tzw. „cen
rynkowych” ustalonych w oparciu o wiedzę własną autora opinii. Wżadensposób ww. opinia
nie odnosi się do warunków, w których działa Konsorcjum - warunków dostępnych
indywidualnie wykonawcom wchodzącym w skład Konsorcjum. Analiza oferty sprowadza się
do wskazania różnicy cen jednostkowych poszczególnych pozycji kosztorysu do „cen
rynkowych”, określonych w sposób subiektywny przez Odwołującego. W tych
okolicznościach zarzuty co do nieszacowania cen wybranych pozycji kosztorysu należy
uznać za gołosłowne. Jak wskazał we wnioskach (pkt 5 ww. opinii) sam autor opinii: „Analiza
ofert wykazała,żegeneralnie zawierają one ceny bliskie lub poniżej cen rynkowych
transakcyjnych. Część z tych cen, wykazanych w Załączniku nr 1 do niniejszej Opinii jest
znacząco niższa niż ceny rynkowe”. Odwołujący nie przeprowadził jakiegokolwiek dowodu
na okoliczność,żewskazane ceny znajdują się poniżej kosztów ponoszonych w danym
zakresie robót przez członków Konsorcjum. Powołując się w opinii na „ceny rynkowe”
Odwołujący oparł je na cenniku, który opatrzony jest opisem „Cennik kostki brukowej
drogowej 2012”. Powyższe wprost podważa aktualność cen przyjętych do wykonanej
analizy, a tym samym podważa istotnie obiektywizm i wiarygodność tego opracowania.
Ponadto, jak wynika z opisu tego cennika, zawiera on ceny występujące na rynku tzw.
detalicznym, a nie na rynku zamówień publicznych, tj. w zakresie dużych inwestycji
budowlanych. Biorąc pod uwagę powyższe, a także dowody przedstawione przez Zamawiającego
co do wysokości cen oferowanych w postępowaniach na zbliżony przedmiot zamówienia,
Izba uznała,żeOdwołujący nie wykazał w niniejszym postępowaniu,żewobec oferty
Konsorcjum Zamawiający powinien był powziąć wątpliwości wymagające wyjaśnienia
elementów oferty mających wpływ na wysokość zaoferowanej ceny na podstawie art. 90 ust.
1 Pzp. Wobec braku uzasadnienia do wezwania Konsorcjum do wyjaśnienia ceny oferty
należy stwierdzić,żeniezasadny jest także zarzut zaniechania odrzucenia oferty na
podstawie art. 89 ust. 1 pkt 4 Pzp.
Omówione już powyżej przepisy ustawy Pzp, w szczególności art. 90 ust. 1 2 i 3 Pzp
wskazują, co jednoznacznie potwierdza orzecznictwo KIO,żeodrzucenie oferty z uwagi na
rażąco niską cenę w stosunku do przedmiotu zamówienia musi zostać poprzedzone
umożliwieniem wykonawcy złożenia wyjaśnień co do wysokości zaoferowanej ceny.
30
Wświetleorzecznictwa KIO i sądów okręgowych, nie jest możliwe odrzucenie oferty, jako
zawierającej rażąco niską cenę w stosunku do przedmiotu zamówienia, bez wezwania
wykonawcy do złożenia wyjaśnień w trybie art. 90 ust. 1 Pzp,
Biorąc pod uwagę dany stan faktyczny w niniejszej sprawie, w szczególności to,
żeKonsorcjum nie było wzywane do złożenia wyjaśnień w trybie art. 90 ust. 1 Pzp, Izba
uznała za nieuzasadniony i przedwczesny wniosek Odwołującego o przeprowadzanie
dowodu z opinii biegłego z zakresu kosztorysów i rozliczenia inwestycji budowlanych, na
okoliczność - czy cena za wykonanie zamówienia, zawarta w ofercie Konsorcjum jest rażąco
niska, a także, czy ceny jednostkowe, zawarte w kosztorysie Konsorcjum, są rażąco niskie,
z uwzględnieniem możliwości wykonania zamówienia lub danej jednostki za daną cenę,
w tym osiągnięcia zysku oraz z uwzględnieniem porównania do cen rynkowych. Izba uznała
ponadto,żewniosek powyższy zawiera tezę dowodową sformułowaną w sposób jedynie
ogólnikowy, nieprecyzujący, jakie konkretne okoliczności faktyczne odnoszące się do
wysokości ceny oferty, wymagające wiadomości specjalnych z zakresu kosztorysów
i rozliczenia inwestycji budowlanych, mają być wykazane za pomocą wnioskowanej opinii.
Należy zauważyć,że„rażąco niska cena” jest pojęciem prawnym i ocena w tym zakresie nie
wymaga wiadomości specjalnych.
Zważywszy stan rzeczy ustalony w toku postępowania, Izba orzekła, jak na wstępie,
na podstawie art. 192 ust. 1 i 2 oraz ust. 3 pkt 1 Pzp.
31
O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono na podstawie art. 192 ust. 9 i 10 ustawy
Pzp oraz § 3 pkt 1 i 2 oraz § 5 ust. 3 pkt 1 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15
marca 2010 roku w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz
rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41,
poz. 238). Izba nie uwzględniła kosztu wynikającego z rachunku złożonego przez
Odwołującego za opracowanie opinii prywatnej, uznając,żestanowi ona uszczegółowienie
i przedłużenie stanowiska Odwołującego w sprawie.
…………………………………….
32