Wyrok KIO KIO 2449/24

Sygn. akt: KIO 2449/24

POSTANOWIENIE

Warszawa, dnia 01.08. 2024 r.

Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:

Przewodnicząca: Agata Mikołajczyk

Protokolantka: Aldona Karpińska

na posiedzeniu niejawnym z udziałem stron oraz uczestników postępowania odwoławczego w dniu 1 sierpnia 2024 r. w Warszawie w sprawie odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 12 lipca 2024 r. przez Odwołującego: Adamietz Warszawa Sp. z o.o. z/s w Warszawie (ul. Zagadki 19, 02227 Warszawa) w postępowaniu prowadzonym przez Zamawiającego:Narodowy Instytut Onkologii im. Marii SkłodowskiejCurie – Państwowy Instytut Badawczy Oddział w Gliwicach (ul. Wybrzeże Armii Krajowej 15, 44102 Gliwice),

‒Uczestnik po stronie Odwołującego: NDI S.A. z siedzibą w Sopocie (ul. Powstańców Warszawy 19, 81-718 Sopot);

‒Uczestnik po stronie Zamawiającego: MOSTOSTAL ZABRZE Gliwickie Przedsiębiorstwo Budownictwa Przemysłowego Spółka Akcyjna z/s w Gliwicach (44-101 Gliwice, Plac Piastów 10),

postanawia:

1.Umorzyć postępowanie odwoławcze;

2.Nakazać zwrot z rachunku bankowego Urzędu Zamówień Publicznych na rzecz
‎Odwołującego: Adamietz Warszawa Sp. z o.o. z/s w Warszawie (ul. Zagadki 19, 02227 Warszawa) kwotę 20.000 zł 00 gr (słownie: dwadzieścia tysięcy złotych zero groszy), stanowiącą kwotę wpisu uiszczonego przez odwołującego od odwołania.

Na orzeczenie - w terminie 14 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie - Sądu Zamówień Publicznych.

…………………………

Sygn. akt: KIO 2449/24

Uzasadnienie

Odwołanie zostało wniesione do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 12 lipca 2024r. przez wykonawcę: Adamietz Warszawa Sp. z o.o. z/s w Warszawie(Odwołujący) w postępowaniu prowadzonym na podstawie ustawy z dnia 11 września 2019r. - Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2023 r. poz. 1605 ze zm.), [ustawa Pzp lub Pzp lub Ustawa PZP] przez Zamawiającego: Narodowy Instytut Onkologii im. Marii Skłodowskiej Curie – Państwowy Instytut Badawczy Oddział w Gliwicach. Przedmiotem zamówienia publicznego jest: „Budowa budynku Zakładu Medycyny Nuklearnej i Endokrynologii Onkologicznej – Oddział Terapii Izotopowej dla Narodowego Instytutu Onkologii im. Marii Skłodowskiej-Curie – Państwowego Instytutu Badawczego Oddziału w Gliwicach”; Numer referencyjny: DO/DZ – 381 – 1 – 14/24. Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Dz. Urz. UE nr 3961022024 z dnia 03/07/2024.

Wykonawca podał: (...) wnoszę odwołanie wobec następujących niezgodnych z przepisami ustawy Pzp czynności i zaniechań Zamawiającego :

a.nieprawidłowego ustalenie warunku udziału w Postępowaniu dotyczącego zdolności technicznej lub zawodowej o jakim mowa w Rozdziale VI pkt 3.4.1 (akapit pierwszy) Specyfikacji Warunków Zamówienia („SWZ”) i Ogłoszenia, w którego treści Zamawiający wymaga od wykonawców wykazania się doświadczeniem z 5 lat przed upływem terminu składania ofert, a jeżeli okres prowadzenia działalności jest krótszy – w tym okresie, wykonania co najmniej dwóch robót budowlanych polegających na wykonaniu budowy lub przebudowy lub rozbudowy obejmującej zakresem budynek / budynki użyteczności publicznej obejmujące między innymi szpitalne oddziały łóżkowe o powierzchni nie mniejszej niż 6 000,00 m2 w tym przynajmniej jedną o wartości nie mniejszej niż 90 000 000,00 zł brutto, i które polegały na realizacji: robót konstrukcyjnych, robót ogólnobudowlanych, robót elektrycznych, robót sanitarnych w tym certyfikowanej instalacji gazów medycznych, wykonaniu osłon przed promieniowaniem jonizującym dla pracowni, sal lub innych pomieszczeń i uzyskaniu przez Wykonawcę, w imieniu Zamawiającego, decyzji o pozwoleniu na użytkowanie

b.nieprawidłowego ustalenie warunku udziału w Postępowaniu dotyczącego zdolności technicznej lub zawodowej o jakim mowa w Rozdziale VI pkt 3.4.2 ppkt. 2) tiret piąte („SWZ”) i Ogłoszeniu, w którego treści Zamawiający wymaga od wykonawców wykazania iż dysponują (lub będą dysponowali) osobą kierownika robót w specjalności drogowej posiadającego doświadczenie w pełnieniu funkcji kierownika robót przy co najmniej 1 robocie budowlanej polegającej na wykonaniu budowy lub przebudowy lub rozbudowy budynku szpitalnego (wg Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych należących do klasy 1264) obejmującej między innymi szpitalne oddziały łóżkowe o powierzchni nie mniejszej niż 6 000,00m2

c.nieprawidłowego ustalenia terminu wykonania przedmiotu Zamówienia o jakim mowa w Rozdziale V ust. 1 pkt. 2 i ust. 2 SWZ oraz Ogłoszeniu (i odpowiednio w § 4 ust. 2 pkt 2 oraz § 4 ust. 3 projektowanych postanowień umowy o zamówienie publiczne stanowiących Załącznik nr 10 do SWZ), w którym Zamawiający wymaga wykonania całości przedmiotu Zamówienia do 31.03.2026 r, który to termin będzie terminem nieprzekraczalnym w przypadku, gdy przedmiot Zamówienia będzie współfinansowany ze środków Krajowego Planu Odbudowy,

d. nieprawidłowego ukształtowania treści projektowanych postanowień umowy o zamówienie publiczne stanowiących Załącznik nr 10 do SWZ (dalej jako „Umowa”) w części dotyczącej

-§ 4 ust. 3 Umowy (oraz odpowiednio Rozdziału V ust. 2 SWZ),

-§ 10 ust. 5 Umowy

-§17 ust. 18 Umowy

W związku z nieprawidłowościami o jakich mowa w pkt. a, b, c (powyżej) Odwołania zarzucam Zamawiającemu naruszenie art. 112 ust. 1 w zw. z art. 112 ust. 2 pkt. 4 w zw. z art. 16 Pzp poprzez określenie przytoczonych warunków udziału w Postępowaniu w sposób nieprzejrzysty, nieproporcjonalny do przedmiotu zamówienia, nadmierny i abstrahujący od zdolności wykonawcy niezbędnych do wykonania zamówienia, w sposób niezapewniający zachowania uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców oraz niewynikający z rzeczywistych potrzeb i wnoszę o nakazanie Zamawiającemu dokonania zmiany treści Ogłoszenia i Specyfikacji Warunków Zamówienia w następujący sposób :

a.warunek w Rozdziale VI pkt 3.4.1 (akapit pierwszy) Specyfikacji Warunków Zamówienia („SWZ”) i Ogłoszenia: „Wykonawca spełni warunek jeśli wykaże, że wykonał należycie w okresie ostatnich 5 lat przed upływem terminu składania ofert, a jeżeli okres prowadzenia działalności jest krótszy – w tym okresie, wykonania co najmniej dwie roboty budowlane z czego jedna polega na wykonaniu budowy lub przebudowy lub rozbudowy obejmującej zakresem budynek / budynki użyteczności publicznej o powierzchni nie mniejszej niż 6000,00 m2 i o wartości nie mniejszej niż 90 000 000,00 zł brutto i uzyskaniu przez wykonawcę, w imieniu zamawiającego, decyzji o pozwoleniu na użytkowanie, a druga polega na wykonaniu budowy lub przebudowy lub rozbudowy obejmującej zakresem budynek / budynki użyteczności publicznej o powierzchni całkowitej nie mniejszej niż 5000,00 m2 i o wartości nie mniejszej niż 40 000 000,00 zł brutto, obejmującej między innymi szpitalne oddziały łóżkowe i która polegała na realizacji: robót konstrukcyjnych, robót ogólnobudowlanych, robót elektrycznych, robót sanitarnych w tym certyfikowanej instalacji gazów medycznych, wykonaniu osłon przed promieniowaniem jonizującym dla pracowni, sal lub innych pomieszczeń i uzyskaniu przez Wykonawcę, w imieniu Zamawiającego, decyzji o pozwoleniu na użytkowanie”

b.warunek w Rozdziale VI pkt 3.4.2 ppkt. 2) tiret piąte („SWZ”) i Ogłoszenia: „posiadającym doświadczenie w pełnieniu funkcji kierownika robót drogowych przy co najmniej 1 robocie budowlanej polegającej na wykonaniu drogi lub układu drogowego o długości nie mniejszej niż 150 m.

c.zmianę terminu wykonania przedmiotu Zamówienia o jakim mowa w Rozdziale V ust. 1 pkt 2 SWZ (i odpowiednio w §4 ust. 2 pkt. 2 projektowanych postanowień umowy o zamówienie publiczne stanowiących Załącznik nr 10 do SWZ i Ogłoszeniu) na 28 miesięcy od dnia podpisania umowy o Zamówienie oraz wnoszę o usunięcie postanowienia o nieprzekraczalności terminu wykonania przedmiotu Zamówienia w przypadku gdy realizacja Zamówienia będzie finansowa ze środków Krajowego Planu Odbudowy o jakiej mowa w Rozdziale V ust. 2 SWZ (i odpowiednio w §4 ust. 3 projektowanych postanowień umowy o zamówienie publiczne stanowiących Załącznik nr 10 do SWZ i Ogłoszeniu)

W związku z nieprawidłowościami o jakich mowa w pkt. d (powyżej) Odwołania zarzucam Zamawiającemu naruszenie art. 353 [1] k.c. w zw. z art. 439 Pzp w zw. z 433 Pzp w zw. z art. 8 ust. 1 Pzp w zw. z art. 16 Pzp poprzez ukształtowanie stosunku prawnego (umowy) w sposób sprzeczny z jego właściwością oraz zasadami współżycia społecznego, prowadzący do nadużycia przez Zamawiającego jego podmiotowego prawa poprzez rażące wykorzystanie dominującej pozycji „organizatora przetargu”, w tym wprowadzenie do projektowanych postanowień umowy i jego załączników postanowień w sposób rażąco naruszający równowagę kontraktową stron, przerzucający na wykonawców niemożliwe do oszacowania ryzyka kontraktowe, w tym wynikające z okoliczności niezależnych od wykonawcy, przewidujące obowiązki wykonania przez wykonawców czynności nieznanych w dniu składania oferty z tym zastrzeżeniem, że wykonawca zobowiązany będzie je wykonać bez dodatkowego wynagrodzenia, poprzez niejasne, nieprecyzyjne, niejednoznaczne lub rażąco niekorzystne dla wykonawców postanowienia umowy, a co za tym idzie niezgodny z przepisami Pzp, sprzeciwiając się tym samym naturze stosunku zobowiązaniowego; co znalazło odzwierciedlenie w szczególności w:

a.§ 4 ust. 3 Umowy

b.§ 10 ust. 5 Umowy

c.§ 17 ust. 18 Umowy

i wnoszę o nakazanie Zamawiającemu dokonania zmiany treści projektowanych postanowień umowy o zamówienie publiczne stanowiących Załącznik nr 10 do SWZ w następujący sposób:

a. § 4 ust. 3 Umowy - usunięcie postanowienia o nieprzekraczalności terminu wykonania przedmiotu Zamówienia w przypadku gdy realizacja Zamówienia będzie finansowa ze środków Krajowego Planu Odbudowy

b. § 10 ust. 5 Umowy - usunięcie postanowienia o odpowiedzialności Wykonawca na zasadzie ryzyka z tytułu oszacowania wszelkich kosztów związanych z realizacją Umowy.

c. § 17 ust. 18 Umowy – zmianę poziomu zmiany ceny materiałów lub kosztów, który uprawnia Strony do żądania zmiany wynagrodzenia z tytułu Umowy z 10 % do 3% w stosunku do cen na podstawie których sporządzona została oferta i kosztorys inwestorski, oraz zmianę łącznej i maksymalnej wartość zmiany wynagrodzenia z 1% do 6% wysokości wynagrodzenia z tytułu Umowy

Na podstawie art. 534 ust. 1 Pzp w zw. z art. 535 Pzp wnoszę o dopuszczenie i przeprowadzenie dowodów załączonych do odwołania, wnioskowanych w odwołaniu lub przedstawionych na rozprawie, na okoliczności wskazane w usadowieniu pisemnym lub ustnym.

(...)

Odwołujący ma interes w uzyskaniu zamówienia będącego przedmiotem Postępowania oraz może ponieść szkodę w wyniku naruszenia przez Zamawiającego przepisów prawa.

Odwołujący jest wykonawcą, który zamierza złożyć ofertę w Postępowaniu.

Wymogi, które określił Zamawiający w Ogłoszeniu i SWZ na obecnym etapie, mają charakter nadmierny i nieproporcjonalny do przedmiotu zamówienia, a przede wszystkim nie zostały ustanowione na minimalnym poziomie umożliwiającym należytą realizację zamówienia, przez co stanowią nieuzasadnioną barierę w dostępie do postępowania, w tym utrudniają złożenie oferty Odwołującemu i innym wykonawcom, którzy są zdolni do realizacji zamówienia. W tym kształcie warunki skutkują ograniczeniem konkurencji. Tym samym Odwołujący posiada interes w złożeniu odwołania, o którym mowa w art. 505 ust. 1 Pzp.

Zamawiający w odpowiedzi na odwołanie (pismo z dnia 29/07/24) podał: (...)

1. Zamawiający uwzględnia zarzut:

a) lit. a i bOdwołania oraz w związku z uwzględnieniem odwołania spółki Warbud S.A. (sygn. akt: KIO 2499/24) i spółki Mostostal Zabrze Gliwickie Przedsiębiorstwo Budownictwa Przesyłowego S.A. (sygn. akt: KIO 2484/24) w zakresie wskazanym w odpowiedziach na odwołanie, dokonuje zmiany w Rozdziale VI 3.4.1 i 3.4.2 Specyfikacji Warunków Zamówienia (dalej, jako: „SWZ") w następujący sposób:

3.4 Warunek dotyczący zdolności technicznej lub zawodowej:

3.4.1 Wykonawca spełni warunek, jeżeli wykaże, że wykonał należycie w okresie ostatnich 7 lat przed upływem terminu składania ofert, a jeżeli okres prowadzenia działalności jest krótszy — w tym okresie, co najmniej dwie roboty budowlane polegające na wykonaniu budowy lub przebudowy lub rozbudowy obejmującej zakresem budynek / budynki użyteczności publicznej obejmujące między innymi szpitalne oddziały łóżkowe, w tym przynajmniej jedną robotę budowaną polegającą na wykonaniu budowy lub przebudowy lub rozbudowy obejmującą swoim zakresem budynek użyteczności publicznej o powierzchni całkowitej budynku nie mniejszej niż 6 000, 00 m2 i wartości nie mniejszej niż 90 000 000, 00 zł brutto, która polegała na realizacji: robót konstrukcyjnych, robót ogólnobudowlanych, robót elektrycznych, robót sanitarnych w tym certyfikowanej instalacji gazów medycznych, wykonaniu osłon przed promieniowaniem jonizującym dla pracowni, sal lub innych pomieszczeń oraz dostarczeniu wyposażenia medycznego i uzyskaniu przez Wykonawcę, w imieniu Zamawiającego, decyzji o pozwoleniu na użytkowanie.

Jeżeli Wykonawca powołuje się na doświadczenie w realizacji robót budowlanych wykonywanych wspólnie z innymi Wykonawcami, należy wykazać robotę budowlaną, w której Wykonawca bezpośrednio uczestniczył.

W przypadku, gdy Wykonawca dla potwierdzenia spełniania warunków udziału w postępowaniu w zakresie określonym powyżej przedstawi dokumenty zawierające kwoty wyrażone w walutach innych niż złoty polski, ma obowiązek przeliczyć je na PLN.

Do przeliczenia należy zastosować średni kurs walut NBP obowiązujący w dniu:

- zakończenia realizacji zamówienia potwierdzającego posiadanie stosownego doświadczenia, w przypadku, gdy umowa trwa nadal należy przyjąć aktualną datę, w której nastąpiło spełnienie lub przekroczenie wartości, o której mowa w warunku udziału w postępowaniu;

- w przypadku braku publikacji kursów walut NBP obowiązujących w dniach, o których mowa powyżej, zastosowanie mają kursy ostatnio ogłoszone, przed ww. dniami zgodnie z treścią S8 pkt 5 Uchwały nr 5 1 / 2002 Zarządu Narodowego Banku Polskiego z dnia 23 września 2002 r. — W sprawie sposobu wyliczania i ogłaszania bieżących kursów walut obcych (t. j. Dz. Urz. NBP z 2017 r. poz. 15).

3.4.2 Wykonawca spełni warunek, jeżeli wykaże, że dysponuje (lub będzie dysponował) co najmniej następującymi osobami niezbędnymi do wykonania zamówienia:

1) kierownikiem budowy spełniającym łącznie następujące wzmagania:

—posiadającym uprawnienia do pełnienia samodzielnych funkcji technicznych w budownictwie zgodnie z ustawą z dnia 7 lipca 1994 r. - Prawo budowlane (t. j.: Dz. U. z 2024 r., poz. 725),

—posiadającym aktualny wpis na listę członków właściwej izby samorządu zawodowego,

—posiadającym uprawnienia budowlane do kierowania robotami budowlanymi w specjalności konstrukcyjno-budowlanej bez ograniczeń,

—posiadającym co najmniej 5-letnie doświadczenie, licząc od daty uzyskania stosownych uprawnień budowalnych, w kierowaniu robotami budowalnymi w specjalności konstrukcyjno-budowlanej bez ograniczeń w funkcji kierownika budowy,

—posiadającym doświadczenie w pełnieniu funkcji kierownika budowy w okresie ostatnich 5 lat przed upływem terminu składania ofert, przy co najmniej 1 robocie budowalnej polegającej na wykonaniu budowy lub przebudowy lub rozbudowy budynku szpitalnego (wg Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych należących do klasy 1264) obejmującej między innymi szpitalne oddziały łóżkowe o powierzchni całkowitej budynku nie mniejszej niż 6 000,00 m2,

2) kierownikiem robót w specjalności drogowej spełniającym łącznie następujące wymagania:

—posiadającym uprawnienia do pełnienia samodzielnych funkcji technicznych w budownictwie zgodnie z ustawą z dnia 7 lipca 1994 r. - Prawo budowlane (t. j. Dz. U. z 2024 r. poz. 725)

—posiadającym aktualny wpis na listę członków właściwej izby samorządu zawodowego,

—posiadającym uprawnienia budowlane do kierowania robotami budowlanymi w specjalności inżynieryjnej drogowej,

—posiadającym co najmniej 5-letnie doświadczenie, licząc od daty uzyskania stosownych uprawnień budowalnych, w kierowaniu robotami budowalnymi w specjalności inżynieryjnej drogowej w ograniczonym zakresie w funkcji kierownika robót,

—posiadającym doświadczenie w pełnieniu funkcji kierownika robót drogowych przy co 1 robocie budowlanej polegającej na wykonaniu drogi lub układu drogowego,

3) kierownikiem robót w specjalności instalacyjnej w zakresie sieci, instalacji i urządzeń cieplnych, wentylacyjnych, gazowych, wodociągowych i kanalizacyjnych spełniającym łącznie następujące wymagania:

—posiadającym uprawnienia do pełnienia samodzielnych funkcji technicznych w budownictwie zgodnie z ustawą z dnia 7 lipca 1994 r. - Prawo budowlane (t. j.: Dz. U. z 2024 r., poz. 725),

- posiadającym aktualny wpis na listę członków właściwej izby samorządu zawodowego,

- posiadającym ważne uprawnienia budowlane do kierowania robotami budowlanymi w specjalności instalacyjnej w zakresie sieci, instalacji i urządzeń cieplnych, wentylacyjnych, gazowych, wodociągowych i kanalizacyjnych,

- posiadającym co najmniej 5-letnie doświadczenie, licząc od daty uzyskania stosownych uprawnień budowalnych, w kierowaniu nad robotami w specjalności instalacyjnej w zakresie sieci, instalacji i urządzeń cieplnych, wentylacyjnych, gazowych, wodociągowych i kanalizacyjnych (kierownik robót),

- posiadającym doświadczenie w pełnieniu funkcji kierownika robót instalacyjnych (instalacji i urządzeń cieplnych, wentylacyjnych, gazowych, wodociągowych i kanalizacyjnych) w okresie ostatnich 5 lat przed upływem terminu składania ofert, przy co najmniej 1 robocie budowlanej polegającej na wykonaniu budowy lub przebudowy lub rozbudowy budynku szpitalnego (wg Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych należących do klasy 1264) obejmującej między innymi szpitalne oddziały łóżkowe o powierzchni całkowitej budynku nie mniejszej niż 6 000,00 m2,

4) kierownikiem robót w specjalności instalacyjnej w zakresie sieci. instalacji i urządzeń elektrycznych i elektroenergetycznych spełniającym łącznie następujące wzmagania:

- posiadającym uprawnienia do pełnienia samodzielnych funkcji technicznych w budownictwie zgodnie z ustawą z dnia 7 lipca 1994 r. - Prawo budowlane (t. j.: Dz. U. z 2024 r., poz. 725),

- posiadającym aktualny wpis na listę członków właściwej izby samorządu zawodowego, posiadającym uprawnienia budowlane do kierowania robotami budowlanymi w specjalności instalacyjnej w zakresie sieci, instalacji i urządzeń elektrycznych i elektroenergetycznych,

- posiadającym co najmniej 5-letnie doświadczenie, licząc od daty uzyskania stosownych uprawnień budowalnych, w kierowaniu robotami w specjalności instalacji i urządzeń elektrycznych i elektroenergetycznych (kierownik robót),

- posiadającym doświadczenie w pełnieniu funkcji kierownika robót elektrycznych w okresie ostatnich 5 lat przed upływem terminu składania ofert, przy co najmniej 1 robocie budowlanej polegającej na wykonaniu budowy lub przebudowy lub rozbudowy budynku szpitalnego (wg Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych należących do klasy 1264) obejmującej między innymi szpitalne oddziały łóżkowe o powierzchni całkowitej budynku nie mniejszej niż 6 000,00 m2,

5) kierownikiem zespołu projektowego spełniającym łącznie następujące wymagania:

—posiadającym wykształcenie wyższe o kierunku technicznym,

—posiadającym doświadczenie polegające na pełnieniu funkcji kierownika zespołu projektowego w co najmniej 1 projekcie dotyczącym budowy polegającej na wykonaniu budowy lub przebudowy lub rozbudowy budynku szpitalnego (wg Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych należących do klasy 1264) obejmującej między innymi szpitalne oddziały łóżkowe o powierzchni całkowitej budynku nie mniejszej niż 6 000,00 m2,

- posiadającym uprawnienia budowlane do projektowania w specjalności architektonicznej bez ograniczeń lub konstrukcyjno-budowlanej bez ograniczeń, które zostały wydane na podstawie ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. - Prawo budowlane (t. j. Dz. U. z 2024 r. poz. 725) (lub odpowiadające im równoważne uprawnienia budowlane) ,

- posiadającym aktualny na dzień składania ofert wpis na listę członków właściwej okręgowej Izby Samorządu Zawodowego (IARP lub PIIB), potwierdzony zaświadczeniem wydanym przez tę Izbę, zgodnie z przepisami prawa,

6) projektantem w specjalności architektonicznej spełniającym łącznie następujące wymagania:

—posiadającym "kształcenie wyższe o kierunku technicznym,

—posiadającym doświadczenie polegające na pełnieniu funkcji projektanta w specjalności architektonicznej w co najmniej 1 projekcie dotyczącym budowy lub przebudowy lub rozbudowy budynku szpitalnego (wg Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych należących do klasy 1264) obejmującej między innymi szpitalne oddziały łóżkowe o powierzchni całkowitej budynku nie mniejszej niż 6 OOO,OO m2,

- posiadającym uprawnienia budowlane do projektowania w specjalności architektonicznej bez ograniczeń, które zostały wydane na podstawie ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. - Prawo budowlane (t. j. Dz. U. z 2024 r. poz. 725)(lub odpowiadające im równoważne uprawnienia budowlane),

- posiadającym aktualny na dzień składania ofert wpis na listę członków właściwej okręgowej Izby Samorządu Zawodowego (IARP), potwierdzony zaświadczeniem wdanym przez tę Izbę, zgodnie z przepisami prawa,

7) projektantem w specjalności konstrukcyjnej spełniającym łącznie następujące wymagania:

—posiadającym wykształcenie wyższe o kierunku technicznym,

—posiadającym uprawnienia budowlane do projektowania w specjalności konstrukcyjno-budowlanej bez ograniczeń, które zostały "dane na podstawie ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. - Prawo budowlane (t. j. Dz. U. z 2024 r. poz. 725) (lub odpowiadające im równoważne uprawnienia budowlane),

—posiadającym aktualny na dzień składania ofert wpis na listę członków właściwej okręgowej Izby Samorządu Zawodowego (IARP lub PIIB), potwierdzony zaświadczeniem wydanym przez tę Izbę, zgodnie z przepisami prawa,

8) projektantem w specjalności sanitarnej spełniającym łącznie następujące

—posiadającym wykształcenie wyższe o kierunku technicznym,

—posiadającym uprawnienia budowlane do projektowania w specjalności instalacyjnej w zakresie sieci, instalacji i urządzeń cieplnych, wentylacyjnych, gazowych, wodociągowych i kanalizacyjnych bez ograniczeń, które zostały wydane na podstawie ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. - Prawo budowlane (t. j. Dz. U. z 2024 r. poz. 725) (lub odpowiadające im równoważne uprawnienia budowlane),

- posiadającym aktualny na dzień składania ofert wpis na listę członków właściwej okręgowej Izby Samorządu Zawodowego (IARP lub PIIB), potwierdzony zaświadczeniem wydanym przez tę Izbę, zgodnie z przepisami prawa,

9) projektantem w specjalności elektrycznej spełniającym łącznie następujące wymagania:

—posiadającym wykształcenie wyższe o kierunku technicznym,

—posiadającym uprawnienia budowlane do projektowania w specjalności instalacyjnej w zakresie sieci, instalacji i urządzeń elektrycznych i elektroenergetycznych bez ograniczeń, które zostały wydane na podstawie ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. - Prawo budowlane (t. j.: Dz. U. z 2024 r., poz. 725) (lub odpowiadające im równoważne uprawnienia budowlane),

- posiadającym aktualny na dzień składania ofert wpis na listę członków właściwej okręgowej Izby Samorządu Zawodowego (IARP lub PIIB), potwierdzony zaświadczeniem wydanym przez tę Izbę, zgodnie z przepisami prawa.

Zamawiający nie dopuszcza możliwości łączenia przez jedną osobę kilku funkcji (kompetencji), o których mowa w pkt 3.4.2 powyżej.

Zamawiający nie określa szczególnego sposobu spełniania warunków określonych w pkt 3.4.1 3.4.2 powyżej przez Wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia.

Powyższe zasady dotyczą również sytuacji, gdy Wykonawca będzie polegał na zasobach innego podmiotu, na zasadach określonych w art. 118 ustawy Pzp."

b)lit. d Odwołania w zakresie dotyczącym zarzutu nieprawidłowego ukształtowania treści projektowanych postanowień umowy o zamówienie publiczne stanowiących załącznik nr 10 do SWZ (dalej, jako: „Umowa”) w części dotyczącej § 17 ust. 18 pkt 1) i pkt 4) Umowy w zakresie wskazanym w odpowiedzi na odwołanie, dokonuje zmian w w/ w postanowieniu w następujący sposób:

„18. W przypadku zmiany, o której mowa w ust. 17 powyżej Zamawiający przewiduje:

1)poziom zmiany ceny materiałów lub kosztów, który uprawnia Strony do żądania zmiany wynagrodzenia wynosi co najmniej 6 % w stosunku do cen na podstawie których sporządzona została oferta i kosztorys inwestorski, o którym mowa w S 3 ust. 8 pkt 5),

2)zmiana wysokości wynagrodzenia występować będzie nie częściej niż raz na pół roku, po raz pierwszy nie wcześniej niż po upływie 6 miesięcy od daty zawarcia umowy,

3)sposób ustalania zmiany wynagrodzenia nastąpi na podstawie średniorocznego wskaźnika zmiany cen materiałów lub kosztów ogłaszanego w komunikacie Prezesa Głównego Urzędu Statystycznego,

4)łączna i maksymalna wartość zmian wynagrodzenia nie może przekroczyć 5 % wysokości "nagrodzenia brutto, określonego w S 10 ust. 1 umowy. Po przekroczeniu danego limitu postanowień w zakresie waloryzacji nie stosuje się.”

2. wnoszę o:

1) oddalenie Odwołania w części dotyczącej zarzutów:

a) lit. c Odwołania

b) lit. d Odwołania w zakresie dotyczącym zarzutu nieprawidłowego ukształtowania treści projektowanych postanowień Umowy w części dotyczącej:

- § 4 ust. 3 Umowy (oraz odpowiednio Rozdziału V ust. 2 SWZ)

- § 10 ust. 5 Umowy

2) umorzenie postępowania w części w jakiej Zamawiający uwzględnił zarzuty Odwołującego i dokona stosownych korekt w projektowanych postanowieniach umowy, SWZ oraz ogłoszeniu o zamówieniu;

(...)

 Do postępowania odwoławczego:

1)po stronie Odwołującego przystąpienie zgłosił wykonawca NDI S.A. z siedzibą w Sopocie (Uczestnik NDI) wnosząc o uwzględnienie zarzutów.

2)po stronie Zamawiającego z kolei przystąpienie zgłosił wykonawca MOSTOSTAL ZABRZE Gliwickie Przedsiębiorstwo Budownictwa Przemysłowego Spółka Akcyjna z/s w Gliwicach (Uczestnik Mostostal). W piśmie z dnia 17 lipca 2024 r. podał: (...) Przystępujący jest zainteresowany złożeniem oferty i pozyskaniem zamówienia w przedmiotowym postępowaniu. Tym samym posiada interes w zgłoszeniu przystąpienia po stronie Zamawiającego w zakresie zarzutu dotyczącego warunku określonego w Rozdziale VI pkt. 3 ppkt 3.4 ppkt 3.4.1 SWZ (warunek dotyczący zdolności technicznej i zawodowej), mając także na uwadze, że wniósł własne odwołanie”. (...) Zarzut dotyczący warunku określonego w Rozdziale VI pkt. 3 ppkt 3.4 ppkt 3.4.1 SWZ (warunek dotyczący zdolności technicznej i zawodowej) podniesiony przez Odwołującego w tym odwołaniu oraz żądania Odwołującego w tym zakresie są bezpodstawne i jako takie nie zasługują na uwzględnienie”.

Odwołujący w piśmie z dnia 31.07.2024 r. podał: (...) na podstawie art. 520 ust. 1 ustawy z dnia 11 września 2019 r. – Prawo zamówień publicznych, cofam odwołanie złożone pismem z dnia 12 lipca 2024 r. od czynności podjętych w postępowaniu (przygotowania dokumentacji postępowania) pn.: „Budowa Budynku Zakładu Medycyny Nuklearnej i Endokrynologii Onkologicznej – Oddziału Terapii Izotopowej dla Narodowego Instytutu Onkologii im. Marii Skłodowskiej - Curie – Państwowego Instytutu Badawczego Oddziału w Gliwicach” (numer postępowania: DO/DZ-381-1-14/24, „Postępowanie”), prowadzonym przez zamawiającego: Narodowy Instytut Onkologii im. Marii Skłodowskiej-Curie – Państwowy Instytut Badawczy Oddział w Gliwicach („Zamawiający”) w części nieuwzględnionej przez Zamawiającego pismem z dnia 29 lipca 2024 r. (...) Jednocześnie zwracam się z wnioskiem o dokonanie zwrotu 90 % wpisu na rachunek: (...)

Izba ustaliła i zważyła, co następuje:

Izba działając na podstawie art. 568 pkt 3 w zw. z art. 522 ust. 3 ustawy Pzp postanowiła umorzyć postępowanie odwoławcze w niniejszej sprawie na posiedzeniu niejawnym z udziałem stron i uczestnika postępowania odwoławczego.

W myśl art. 522 ust. 3 Pzp: „W przypadku uwzględnienia przez zamawiającego części zarzutów przedstawionych w odwołaniu i wycofania pozostałych zarzutów przez odwołującego, Izba może umorzyć postępowanie odwoławcze na posiedzeniu niejawnym bez obecności stron oraz uczestników postępowania odwoławczego, którzy przystąpili do postępowania po stronie wykonawcy, pod warunkiem że w postępowaniu odwoławczym po stronie zamawiającego nie przystąpił w terminie żaden wykonawca albo wykonawca, który przystąpił po stronie zamawiającego nie wniósł sprzeciwu wobec uwzględnienia części zarzutów. W takim przypadku zamawiający wykonuje, powtarza lub unieważnia czynności w postępowaniu o udzielenie zamówienia, zgodnie z żądaniem zawartym w odwołaniu w zakresie uwzględnionych zarzutów”.

Tak jak wskazano powyżej:

1)Zamawiający w piśmie z dnia 29/07/2024 uwzględnił w części zarzuty odwołania: w zakresie zarzutów oznaczonych lit. a i lit. b;

2)Uczestnik po stronie Zamawiającego (wykonawca MOSTOSTAL ZABRZE Gliwickie Przedsiębiorstwo Budownictwa Przemysłowego Spółka Akcyjna z/s w Gliwicach) nie wniósł sprzeciwu w zakresie zarzutów uwzględnionych;

3)Odwołujący w piśmie z dnia 31/07/2024 oświadczył, że cofa zarzuty w części nieuwzględnionej przez Zamawiającego pismem z dnia 29 lipca 2024 r.

Orzekając o kosztach postępowania odwoławczego, Krajowa Izba Odwoławcza uwzględniała § 9 ust. 1 pkt 2 lit. b) rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 2020 r. w sprawie szczegółowych rodzajów kosztów postępowania odwoławczego, ich rozliczania oraz wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania (Dz. U. z 2020 r., poz. 2437). W niniejszej sprawie koszty znosi się wzajemnie z uwagi na to, że Zamawiający uwzględnił w części zarzuty przedstawione w odwołaniu, pozostałe zarzuty zostały przez Odwołującego wycofane, a uczestnik postępowania odwoławczego, który przystąpił po stronie zamawiającego, nie wniósł sprzeciwu wobec uwzględnienia przez Zamawiającego w części zarzutów przedstawionych w odwołaniu. W takim przypadku Izba orzeka również o dokonaniu zwrotu odwołującemu z rachunku Urzędu Zamówień Publicznych kwoty uiszczonej tytułem wpisu w pełnej wysokości.

Mając powyższe na uwadze postanowiono jak w sentencji.

.................................................................