Sygn. akt: KIO 2872/22

po rozpoznaniu na posiedzeniu niejawnym bez udziału stron oraz uczestników postępowania
w dniu 8 listopada 2022 r. w Warszawie, odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej w dniu 31 października 2022 r. przez wykonawców wspólnie ubiegających się
o zamówienie: General Electric Global Services GmbH z siedzibą w Baden (Szwajcaria);
GE Global Parts and Products GmbH z siedzibą w Baden (Szwajcaria); Budimex S.A.
z siedzibą w Warszawie

w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego: Rybnik 2050 Sp. z o.o. z siedzibą
w Rybniku

postanawia:

1. umarza postępowanie odwoławcze;

2. nakazuje zwrot z rachunku bankowego Urzędu Zamówień Publicznych na rzecz
wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie: General Electric Global Services
GmbH z siedzibą w Baden (Szwajcaria); GE Global Parts and Products GmbH
z siedzibą w Baden (Szwajcaria); Budimex S.A. z siedzibą w Warszawie, kwoty
18 000,00 zł (słownie: osiemnaście tysięcy złotych zero groszy), stanowiącej 90% kwoty
uiszczonego wpisu od odwołania.

Stosownie do art. 579 i 580 ustawy z dnia 11 września 2019 r. - Prawo zamówień
publicznych (Dz. U. z 2022 r., poz. 1710 ze zm.) na niniejsze postanowienie - w terminie
14 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej
Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie.

Przewodniczący:    ..............................................

Członkowie:    ..............................................

Sygn. akt: KIO 2872/22

Rybnik 2050 Sp. z o.o. z siedzibą w Rybniku (dalej „zamawiający”), prowadzi
postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego sektorowego, na podstawie przepisów
ustawy z dnia 11 września 2019 r. Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2022 r., poz.
1710) - dalej „ustawa Pzp” pn. „Budowa bloku gazowo-parowego w Rybniku”
(nr postępowania: POST/PEC/PEC/UZS/01003/2021) - dalej „zamówienie”.

Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii
Europejskiej w dniu22 września 2021 r. pod nr 2021/S 184-479904.

W dniu 31 października 2022 r. przez wykonawców wspólnie ubiegających się
o udzielenie zamówienia: General Electric Global Services GmbH z siedzibą w Baden
(Szwajcaria); GE Global Parts and Products GmbH z siedzibą w Baden (Szwajcaria);
Budimex S.A. z siedzibą w Warszawie (dalej: „odwołujący”) zostało wniesione odwołanie
do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej, wobec czynności zamawiającego podjętych
w postępowaniu, polegających na ustaleniu treści Specyfikacji Warunków Zamówienia
dotyczącej postępowania (dalej „SWZ”), w sposób naruszający przepisy ustawy Pzp
i kodeksu cywilnego.

Odwołujący zarzucił zamawiającemu naruszenie:

1. art. 16 i art. 99 ust. 1 ustawy Pzp w zw. z art. 8 ust. 1 ustawy Pzp w zw. z art. 353 ¹

kodeksu cywilnego, poprzez ukształtowanie treści przyszłej umowy w sposób
naruszający właściwość (naturę) stosunku zobowiązaniowego i przerzucenie na
wykonawcę w całości ryzyka oszacowania, a następnie zaprojektowania i wybudowania
elementów, których obowiązek wykonania będzie wynikał z konieczności uzyskania
nowej lub zmiany decyzji o środowiskowych uwarunkowaniach, co w istocie
uniemożliwia ustalenie kosztów robót budowlanych oraz przygotowanie oferty w zakresie
obliczenia ceny oferty, w konsekwencji utrudniając, jeśli nie w ogóle eliminując uczciwą
konkurencję i uniemożliwiając porównanie ofert;

2. art. 16 i art. 99 ust. 1 ustawy Pzp w zw. z art. 101 ust. 1 ustawy Pzp oraz art. 102 ust. 1
pkt 1 ustawy Pzp poprzez ukształtowanie treści przyszłej umowy w sposób naruszający
właściwość (naturę) stosunku zobowiązaniowego i ograniczenie możliwości skutecznego
prawa do zmiany postanowień umowy tylko do sytuacji, w której zaistnieje konieczność
przeprowadzenia ponownej oceny oddziaływania na środowisko w zakresie
oddziaływania akustycznego z pominięciem innych czynników istotnie wpływających na
prawidłową realizację postanowień umowy, a tym samym przerzucenie na wykonawcę
ryzyka oszacowania, a następnie zaprojektowania i wybudowania pozostałych
elementów, co do których zamawiający nie przewidział możliwości wystąpienia o aneks,
co w istocie uniemożliwia ustalenie kosztów robót budowlanych oraz przygotowanie
oferty w zakresie obliczenia ceny oferty, w konsekwencji utrudniając, jeśli nie w ogóle
eliminując uczciwą konkurencję i uniemożliwiając porównanie ofert.

Podnosząc powyższe, odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania oraz nakazanie
zamawiającemu: dokonania zmiany treści SWZ i ogłoszenia w sposób wskazany
w uzasadnieniu niniejszego odwołania.

Izba ustaliła, że zamawiający w dniu 2 listopada 2022 r. poinformował wykonawców
o możliwości zgłoszenia przystąpienia do postępowania odwoławczego. W terminie
określonym w art. 525 ust. 1 ustawy Pzp do postępowania odwoławczego nie przystąpił
żaden wykonawca.

Odwołujący 4 listopada 2022 r. złożył do akt sprawy pismo procesowe oświadczając,
że cofa wniesione odwołanie w całości. Przedmiotowe pismo zostało złożone w formie
pisemnej i podpisane przez osobę upoważnioną do reprezentowania odwołującego.

W tym stanie rzeczy Izba na podstawie art. 568 pkt 1 ustawy Pzp umorzyła
postępowanie odwoławcze, orzekając w formie postanowienia.

O kosztach postępowania odwoławczego Izba orzekła na podstawie art. 557 i 575
ustawy Pzp w zw. z § 9 ust. 1 pkt 3 lit. a) rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów w sprawie
szczegółowych rodzajów kosztów postępowania odwoławczego, ich rozliczania oraz
wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania z dnia 30 grudnia 2020 r.
(Dz. U. z 2020 r. poz. 2437), nakazując dokonanie na rzecz odwołującego zwrotu
z rachunku Urzędu Zamówień Publicznych kwoty uiszczonej tytułem wpisu, w wysokości
stanowiącej 90% jego wartości.

Przewodniczący:    ..............................................

Członkowie:    ..............................................

4